Авторское право: понятие и особенности

В отношении флагов, гербов, орденов, денежных знаков неприменение авторских прав вполне понятно - по своей сути эти предметы не терпят наличия какого-либо, кроме государственного, влияния и должны принадлежать всему народу и использоваться в порядке, специально установленном в законодательном акте об их учреждении либо введении. Требует пояснения выражение «иные государственные символы и знаки». Здесь речь идет о штандартах высших должностных лиц (например, штандарт Президента Республики Казахстан), официальных пробирных клеймах, знаках контрольных и надзорных органов (государственного стандарта и сертификации, различных инспекций, таможни, государственной авиакомпании и пр.).

Непредставление авторско-правовой охраны произведениям народного творчества также вполне объяснимо. Во-первых, невозможно определить субъекта такого творчества; во-вторых, нельзя ограничивать, а наоборот, необходимо всячески поощрять благотворное влияние народного творчества на нынешних авторов произведений.

Сообщение о событиях и фактах, имеющие информационный характер не отвечают главному требованию творческого характера объекта авторского права. Действительно, в прогнозе погоды, информации об официальном визите, курсах валют и пр. элемента творчества нет. Однако, недельный или за иной период обзор таких событий и фактов может быть объектом авторского права, если кроме констатации имеет место анализ, авторская оценка или подборка мнений других лиц по поводу случившихся событий.

2.2 Субъекты авторского права

Глава 50 ГК РК не содержит большого количества статей, посвященных субъектам авторского права. Понятие и перечень всех субъектов подробно отражены в ст. 2, 10-15 и ряде других Закона «Об авторском праве и смежных правах». Не повторяя положений указанного закона, глава 50 ГК РК содержит моменты, из которых все же можно получить представление о субъектном составе комментируемых отношений [18, с.99].

Главной фигурой и основным субъектом авторского права является автор. Если произведение создано совместным творческим трудом двух или более лиц, они признаются соавторами. В данной главе, а также в другом законодательстве под автором (соавтором) могут пониматься лица, обозначаемые как разработчик, переводчик, составитель, режиссер постановщик, художник - постановщик, композитор. Автором произведения может быть только физическое лицо. Это положение не закрепляется явно в какой-либо статье данной главы. В ст. 963 ГК РК, относящейся к общим положением интеллектуальной собственности и распространяющей свое действие на главу по авторским правам, это правило выражено через правомочие авторства и сводится к тому, что право признаваться автором результата интеллектуальной деятельности (право авторства) может принадлежать только лицу, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности. В этом одно из принципиальных отличий современного авторского права от ранее действовавшего.

В своё время при обсуждении ГК РК из главы 50 Парламент Республики Казахстан в ходе его обсуждения исключил статью под названием «Авторское право на интервью». Тем не менее, мы полагаем, не исчезли правовые проблемы, часто возникающие в жизни по поводу искаженного изложения журналистом сведений, полученных от какого-либо лица в ходе интервью. Возможны и другие ситуации, когда лицо опрометчиво высказало какое-либо мнение, а теперь не желает его огласки, утверждая о неадекватности восприятия сказанного журналистом.

Предлагалась взаимоотношения, складывающиеся между лицом, давшим интервью и лицом, взявшим его (интервьюером) признавать соавторством. Смысл этого был в попытке установления взаимной ответственности участников интервью, ведь на практике претензии сторон возникают уже после его проведения, и главным образом со стороны лица, давшего интервью. Однако, необходимо учитывать и интересы интервьюера, проделанную им творческую работу. Чтобы сбалансировать интересы сторон, были предложены интересные, на наш взгляд, законодательные решения. Предполагалось применение презумпции согласия лица, добровольно давшего интервью, на его обнародование и установление невозможности запрета интервьюеру обнародовать произведение при отсутствии достаточных на то оснований. Под достаточными основаниями, по нашему мнению, можно понимать незаконность или неэтичность действий интервьюера, искажение или преднамеренно тенденциозное сокращение диалога, имевшие место под видом монтажа, редактирования или иной подготовки интервью к обнародованию. Жаль, что предложенная статья исключена из проекта, но никто не запрещает в случае спора по поводу интервью рассуждать так, как мы предлагаем, исходя из принципиального положения, что интервью есть плод соавторства интервьюера и лица, давшего интервью, следовательно распоряжение таким объектом возможно только по взаимному согласию сторон.

Статья 478 ГК КазССР прямо признавала возможность существования авторского права юридических лиц, а ст. 479 и 480 закрепляли авторские права организаций на периодические и другие издания, а также на кинофильмы и телефильмы, радио- и телевизионные передачи. Конечно, это было неправильно, так как творчество есть удел только человека и за наименованием организации как автора стояли конкретные работники этой организации. Однако было бы неправильно игнорировать труд так называемых «продюсеров» - студий, издательств и пр. юридических лиц, организаторская работа которых может оказаться решающей для успеха произведения [6, с.29].

Юридические лица по современному законодательству могут иметь только имущественные права на использование произведений. Так, в соответствии со ст. 11 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» исключительное право на издание в целом в виде энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежит издателю. Издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование либо требовать такого указания. Исключительные права на соответствующие произведения принадлежат так же производителю фонограмм (ст. 38 указанного Закона), организации эфирного и кабельного вещания (ст. 40 указанного Закона).

Отдельного рассмотрения в виду его нетрадиционного решения требует вопрос о возрасте авторов. Он регулируется не нормами данного раздела, а статьями общей части ГК РК. Право авторства не ограничено возрастом, т.к. возможность гражданина иметь право интеллектуальной собственности на изобретения, произведения науки, литературы и искусства, иные результаты интеллектуальной деятельности является составной частью гражданской правоспособности. По-разному (в зависимости от возраста) решается только вопрос о возможности распоряжения результатами такой деятельности. В отношении несовершеннолетних до 14 лет такими результатами распоряжаются их родители, усыновители или опекуны (ст. 23 ГК РК), а вот граждане от 14 до 18 лет распоряжаются созданными ими произведениями в полной мере. Однако это право может быть ограничено органом опеки и попечительства (ст. 22 ГК РК).

Возможность перехода исключительных (ст. 965 ГК РК) и в том числе авторских прав предопределило появление в авторско-правовых отношениях категории «другого лица». Это приобретатель таких прав по договору, наследник умершего автора или правопреемник юридического лица при его реорганизации, а также лицо, осуществляющее охрану неприкосновенности по указанию автора. Статус этих лиц, кроме упомянутого нами последним, достаточно полно урегулирован нормами соответствующих статей ГК РК, в частности, наследственного права. Особенности статуса специально назначенного лица более подробно, чем в данной главе, рассмотрены в ст. 30 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах». В частности, установлено, что личные неимущественные права по наследству не переходят, а наследники вправе осуществлять охрану личных неимущественных прав, причем возможность эта временем не ограничивается. Еще при жизни автор вправе в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану личных неимущественных прав. При отсутствии такого указания автора охрана личных неимущественных прав автора после его смерти осуществляется его наследниками или уполномоченным органом Республики Казахстан, который осуществляет такую охрану, если наследников не имеется или их авторское право прекратилось.

Новыми, неизвестными прежнему законодательству субъектами авторских правоотношений являются упомянутые в ст. 984 ГК РК организации, на которые возлагается управление авторскими и смежными правами. Договор об этом может быть заключен как при жизни автора непосредственно им самим или иным правообладателем, так и после его смерти наследниками. Подробное регулирование статуса таких организаций содержится в ст. 43 - 47 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах». Закон требует, чтобы эти организации не занимались коммерческой деятельностью, а также осуществлением использования произведений, полученных для управления на коллективной основе. Основным их назначением является заключение на основе полученных от авторов полномочий лицензионных договоров с пользователями авторских прав с определением причитающегося за использование произведения вознаграждения, его сбор и распределение между правообладателями. За эту работу организация вправе оставить себе для покрытия повседневных расходов определенную часть валового сбора авторских вознаграждений. Законодательство Казахстана разрешает создание таких организаций, подробное регулирование их повседневной деятельности в упомянутых статьях Закона об авторском праве и смежных правах Республики Казахстан. Во исполнение Закона уже создано Казахстанское авторское общество, призванное содействовать успешной реализации и защите авторских прав [19]. Его деятельность проходит под контролем и на основе отчетности по важнейшим моментам деятельности пред уполномоченным государственным органом - Комитетом по авторским правам.

2.3 Право на авторство

Автору произведения литературы, науки и искусства принадлежат следующие права:

- право авторства (на авторство);

- право на имя;

- на опубликование и иное использования произведения;

- на вознаграждение за использование произведения другими лицами.

Основное право лица, занимающегося научной или художественной деятельностью, - право на авторство. Оно является основополагающим в том комплексе прав, которым пользуется автор.

В юридической литературе высказываются предложения о необходимости закрепления этого права в законе.

В содержание права на авторство входит не только право лица считаться творцом созданного произведения, но и требовать ссылки на автора при его использовании. Право авторства сохраняется у лица независимо от формы, назначения и достоинства произведения. Не имеет значения, выпущено произведение в свет или не выпущено.

С целью индивидуализации лиц, создающих произведения литературы, науки и искусства, им предоставляется право на имя. Автор может выпустить, а свет произведение под собственным именем, под псевдонимом или анонимно.

Он реализует право на имя в случаях использования его произведения, когда вступает в договорные отношения с другими лицами и организациями.

Закон разрешает всеми дозволенными способами опубликование, воспроизведение и распространение произведения. Под опубликованием понимается всякое сообщение произведения неопределенному кругу лиц любым установленным законом способом, то есть путем издания, публичного исполнения, публичного показа, передачи по радио, телевидению и так далее.

Право автора на воспроизведение означает возможность размножения произведения с помощью снятия с него копий или иным способом. И опубликование, и воспроизведение осуществляются на основе договора, который заключает автор с организацией (издательством, театром, киностудией и так далее). Воспроизведение, как и опубликование произведения, требует согласия автора.

Исключение из правила об использовании произведения на основе договора закреплено в законе. Статьи 978 и 983 ГК РК предусматривают случаи использования произведения без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения. Право автора на распространение своего произведения сегодня приобретает тот смысл, который закладывал законодатель, закрепляя его за творцом произведения. Сложившаяся в последние годы практика издания произведений за счет средств автора предоставила ему возможность самому распространять свои произведения. Поэтому сами собой отпали утверждения ученых-юристов о том, что автор не обладает правом на распространение своего произведения, так как не располагает печатными средствами, бумагой и так далее.

Право на неприкосновенность произведения означает запрет внесения изменений в само произведение, его согласия при любом способе использования (издание, публичное исполнение, публичный показ и так далее).

Статья 977 ГК РК запрещает без согласия автора снабжать произведение при его издании иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и какими бы то ни было пояснениями. Упоминается лишь один из способов использования - издания, но этот порядок должен сохраняться при всех иных способах использования произведения.

В отличие от других субъективных прав автора, представляющих меру возможного поведения, право на неприкосновенность произведения и имени автора изложено как запрет, адресованный третьим лицам.

Пределы неприкосновенности произведения не могут быть безграничными. Автор, вступая в договорные отношения с издательством, театром и другими организациями-пользователями, допускает, что в ходе подготовки произведения к выпуску в свет будут вноситься определенные поправки. Редактор или режиссер, совершенствуя произведение, не вправе нарушить замысел автора, особенности его стиля и так далее. Вносимые ими в произведения должны согласовываться с автором.

К числу прав автора, закрепленных законом, относится право на вознаграждение за разрешение использовать произведение. Это -имущественное право.

Особенности авторского вознаграждения определяются спецификой творческого труда. Факт создания произведения еще не порождает у автора возможности реализовать право на вознаграждение. Осуществление данного права с использованием произведения другими лицами, иными словами, когда установлена общественная полезность произведения.

Ставки авторского вознаграждения за использование произведений учитывают вид, характер произведения, его объем, сложность, количественные критерии. При издании научного или художественного произведения вознаграждение выплачиваются, исходя из ставки за один авторский лист. Поэтические произведения оплачиваются по ставкам за одну строку. Отдельные произведения - рассказ, эпиграмма, стихотворение до 30 строк - оплачиваются аккордно, то есть за произведение в целом.

Ставки авторского вознаграждения за издание произведений литературы, науки и искусства дифференцированы в зависимости от вида произведения (художественная проза, одноактная пьеса, литературно-критические, литературоведческие работы, научно-популярная, учебная литература и так далее).

Согласно п. 5 ст.16 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» автор или иной правообладатель имеет право на вознаграждение за каждый вид использования произведения, размер и порядок исчисления которого устанавливаются авторским договором, а также договорами, заключаемыми организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе.

На практике, часто при издании произведения литературы, науки и искусства автор получает 100% авторского вознаграждения. Каждое последующее издание обычно оплачивается в уменьшенном размере: второе и третье издание литературно-художественного произведение - в размере 60% от первого издания; четвертое - 40%; пятое - 30% и так далее. При издании переработанного автором произведения авторское вознаграждение выплачивается в следующем порядке: новый материал оплачивается, как первое издание - 100%, ранее опубликованный материал - в процентном исчислении с учетом порядкового номера издания.

Отпадение государственной монополии в издательском деле привело к утрате обязательной силы типовых авторских договоров и предусматривавшихся ранее ставок авторского вознаграждения. Однако многие издательства ориентируются на прежние принципы исчисления авторского вознаграждения, одновременно дополняя их современными (например, возможностью получения автором части дохода, полученного издательством от распространения тиража его произведения). Аналогичным в принципе образом строится расчет авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкально-драматических, музыкальных и других произведений. Одни ставки применяются при оплате публичного произведения, созданного по заказу зрелищного предприятия, другие - публичного исполнения уже опубликованных произведений.

За произведение, выполненное по заказу, либо за право первой постановки неопубликованного произведения автору выплачивается единовременное вознаграждение. Кроме того, зрелищное предприятие, публично исполняющее произведение, выплачивает автору вознаграждение в виде определенного процента от суммы валового сбора, поступившего от продажи билетов. Публичное исполнение уже опубликованных произведений оплачивается в виде процентов от поспектакльных сборов.

Рассмотренные выше права авторов произведений литературы, науки и искусства делятся на личные и имущественные. Личные права охватывают право на авторство, на авторское имя, на неприкосновенность произведение и имени автора, право на опубликование. Имущественным считают право на воспроизведение и распространение произведения, на авторское вознаграждение.

Личные и имущественные права тесно переплетены, каждое принадлежащее автору право призвано в той или иной мере охранять как его имущественные, так и неимущественные интересы.

Приведем несколько примеров. Право автора на имя, которое является личным правом автора, в определенных случаях затрагивает его имущественные интересы. Если не указан один из соавторов, то он лишается авторского вознаграждения. Лицо, выдавшее чужое произведение за свое, нарушает право на авторство и право на имя действительного автора, а также его право на авторское вознаграждение, В данном случае тесно переплетены личные и имущественные интересы автора.

Право на неприкосновенность произведения тоже может порождать для автора имущественные последствия. Право на неприкосновенность произведения тоже может порождать для автора имущественные последствия. Например, искажение театром пьесы при постановке может снизить посещаемость зрелищного учреждения или привести к исключению пьесы из репертуара театра. В свою очередь это приведет к уменьшению размера вознаграждения или прекращению его выплаты.

Практически трудно выделить личные и имущественные права в чистом виде, поскольку одно и то же принадлежащее автору право может охранять его имущественный и неимущественный интересы.

Право на авторство, авторское имя и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно (п. 6 ст. 982 ГК РК).

Основные способы защиты авторских прав. При нарушении личных неимущественных прав автор может требовать восстановления нарушенного права путем внесения соответствующих исправлений, сообщения в печати или иным способом о допущенном нарушении.

Нарушение имущественных прав может быть связано с нарушением других имущественных прав автора. Например, права собственности на объект, в котором материализовано произведение (картина, рукопись, клавир и т. п.). Возмещение стоимости утраченной или поврежденной вещи не лишает автора права на возмещение убытков, связанных с нарушением авторского права.

Из общих мер защиты гражданских прав не применяется к авторским правам присуждение к исполнению обязанности в натуре. Невозможно заставить автора написать произведение по договору заказа, если он не выполнил взятого на себя обязательства. Право на авторство, право на авторское имя, на неприкосновенность произведения защищаются независимо от истечения срока исковой давности.

Возможность несовершеннолетних и недееспособных граждан иметь права авторов не вызывает каких-либо сомнений ни в юридической науке, ни на практике. Сама эта возможность входит в содержание гражданской правоспособности, а последняя не зависит ни от возраста, ни от состояния здоровья человека. Для превращения этой абстрактной возможности в конкретное субъективное авторское право необходим юридический факт. Роль такого факта выполняет создание произведения науки, литературы и искусства, т. е. действие фактического характера, а не сделка. Но поскольку фактические действия могут совершаться и недееспособными лицами, конкретные субъективные авторские права возникают независимо от возраста и состояния дееспособности. Поэтому носителями авторских прав в отношении созданных ими произведении являются сами несовершеннолетние и недееспособные лица.

Граждане, которые вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставят свою семью в тяжелое материальное положение и признаны в связи с этим ограниченно дееспособными, могут осуществлять свои авторские права лишь с согласия попечителей (п.1 ст.27 ГК РК). Это означает, что автор, дееспособность которого ограничена по суду, сам осуществляет свои авторские права, но под контролем попечителя, задачей которого является ограждение подопечного от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также от его собственных вредоносных действий. Попечитель не устраняет действий самого подопечного, а действует вместе с ним и в его интересах.

Несовершеннолетние, т. е. лица в возрасте от 14 до 18 лет, осуществляют свои авторские права совершенно самостоятельно (п.2 ст. 22 ГК РК). Это исключение из общего правила, согласно которому граждане могут самостоятельно осуществлять свои гражданские права лишь с 18 лет, если только законом не указано иное. Наличие такого отступления вполне оправдано, так как в данном возрасте можно предполагать достаточную зрелость несовершеннолетних для разумного распоряжения достигнутыми ими творческими результатами.

Возможность возникновения первоначального авторского права у юридического лица относится к спорным вопросам теории гражданского права. Некоторые ученые, исходя из того, что «объектами авторского права являются, результаты творческой деятельности, а субъектами, следовательно, лица, осуществлявшие эту творческую деятельность», считают, что юридическое лицо не может быть обладателем первоначального авторского права. При этом сторонники такой концепции объясняют правовую норму, в соответствии с которой в отдельных случаях авторское право возникает непосредственно у юридического лица. Другие сторонники прямо ссылаются на закон: «Неизбежен вывод - авторское право указанных в законе юридических лиц есть первоначальное авторское право».

Есть мнения, что делить авторские права на первоначальные и производные излишне: «объем авторских правомочий различен даже у субъектов первоначального авторского права». Есть также подход, который, не решая вопрос в принципе, констатирует общее правило и исключение, закрепленное законодательством: «Так как юридическое лицо не может быть автором, оно не может приобрести авторского права иначе как по преемству от настоящего автора». Указанные высказывания по-прежнему актуальны, несмотря на изменения законодательства об авторском праве, так как отдельные положения, допускающие возможность возникновения авторского права непосредственно у юридического лица, сохранились и в современном авторском праве.

По нашему мнению, возникновение имущественных прав в отношении объекта авторского права невозможно без существования личных неимущественных прав. Поэтому нет никаких оснований отказывать юридическим лицам в возможности обладания личными неимущественными правами. Это положение подтверждается правилом, закрепленным п. 2 ст. 11 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», в соответствии с которым издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование либо требовать такого указания, а ведь это есть не что иное, как право авторства и право на имя. Таким образом, юридическое лицо в случаях, предусмотренных законом, способно обладать первоначальными авторскими правами как имущественными, так и личными неимущественными.

Ввиду того, что законодательство об авторском праве прямо не устанавливает сроков действия авторского права рассматриваемой категории субъектов, необходимо проанализировать возможность применения по аналогии норм, регулирующих срок действия авторского права физических лиц.

В отношении личных неимущественных прав вопрос решается просто, так как в данном случае приемлемо регулирование, аналогичное применяемому к личным неимущественным правам физических лиц. Права данной категории действуют до тех пор, пока существует субъект такого права. После смерти физического лица или ликвидации юридического лица личные неимущественные права на произведение прекращаются, однако авторство, авторское имя и неприкосновенность произведения продолжают охраняться бессрочно в качестве определенных социальных ценностей [15, с.2].

Правило о прекращении личных неимущественных прав на произведение применяется и в случае реорганизации юридического лица в форме слияния, разделения и преобразования, ибо передача их какому либо другому лицу невозможна. Но если реорганизация осуществляется посредством выделения или присоединения, а личное неимущественное право принадлежит лицу, к которому присоединяется или из состава которого выделяется другое юридическое лицо, то личное неимущественное право на произведение продолжает действовать, так как субъект этого права продолжает существовать.

Подробного рассмотрения требует и вопрос о сроке действия имущественных авторских прав в случае, если первоначальным субъектом прав является юридическое лицо. Неприемлемым представляется применение по аналогии нормы, устанавливающей срок действия имущественных авторских прав. Во-первых, деятельность юридического лица носит бессрочный характер, в связи с чем правило о том, что авторское право действует в течение всей жизни автора, не применимо к юридическому субъекту. Во-вторых, при ликвидации юридического лица отсутствуют правопреемники, что делает невозможным применение положения, устанавливающего, что авторское право действует в течение 70 лет после смерти автора. Правильно будет ввести положение, в соответствии с которым имущественное право юридических лиц в отношении энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других, периодических изданий действует в течение 70 лет со дня выпуска произведений.

В обоснование предлагаемого нововведения можно предложить применение по аналогии нормы, устанавливающей срок действия авторского права на произведение, впервые выпущенное в свет под псевдонимом или анонимно. Возможность использования аналогии в данном случае может быть аргументирована тем, что в обеих изложенных ситуациях существует презумпция неизвестности продолжительности жизни автора (срока деятельности юридического лица - автора), и установление такого срока позволит устранить возникшую неопределенность. В случае ликвидации юридического лица до истечения указанного срока судьба имущественного авторского права определяется общими нормами, регулирующими судьбу остального имущества юридического лица: после удовлетворения требований кредиторов данные права переходят к участникам юридического лица (с учетом специфики ликвидации некоммерческих организаций) [15, с.2].

Исходя из этого полагаем, что в отношении отдельных видов произведений, прямо названных в законе, возможно существование первоначального авторского права. Вот почему представляется необходимым внести соответствующие изменения в нормы законодательства, регулирующие субъектный состав авторских правоотношений, а также дополнить закон положением, устанавливающим срок действия первоначального авторского права юридического лица.

3. Имущественный характер авторского права и механизм его защиты

3.1 Имущественный характер авторского права

Произведения науки, литературы и искусства служат для удовлетворения духовных потребностей людей. Но прежде чем книга может быть прочитана, а музыка услышана, их следует создать, а затем довести до читателя или слушателя. Следовательно, автору, потребителям, а также и иным лицам приходится вступать в определенные отношения между собой по поводу конкретного произведения, т.е. в отношения, которые и являются предметом регулирования авторского права.

Как указано в статье 1 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 года, он регулирует «отношения в области интеллектуальной собственности, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), постановок, исполнений, фонограмм, передач организаций эфирного и кабельного вещания (смежные права)».

Данное определение - чрезмерно узкое по содержанию и широкое по объему - не дает четкого ответа на вопрос о том, какие именно отношения из числа возникающих в связи с созданием и использованием произведений составляют предмет авторского права [13, с.201].

Для более точного ответа на этот вопрос нужно исходить из того, что авторское право является структурным подразделением гражданского права и, следовательно, отношения, регулируемые авторским правом, являются видами отношений, регулируемых гражданским правом.

Определение последних дается в гражданском законодательстве. Так, статья 1 Гражданского кодекса РК предусматривает, что гражданским законодательством регулируются товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения. Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

Таким образом, предметом авторского права являются не всякие отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений, а только такие, которые являются товарно-денежными и иными, основанными на равенстве участников, имущественные отношения, а также личные неимущественные отношения.

В статье 971 ГК РК рассматриваются только имущественные отношения, регулируемые авторским правом.

Произведение науки, литературы или искусства, поскольку оно является не продуктом природы, а результатом творческой деятельности человека, благодаря создавшему его труду приобретает свойства товара - меновую и потребительную стоимости.

Само же создание произведений есть один из видов товарного производства - так называемое нематериальное производство (отличающееся от производства материального, в процессе которого создаются вещи, оборудование и т.п.).

Произведения литературы и искусства являются, таким образом, товарами, потребительными стоимостями, которые существуют отдельно от самого процесса производства.

С момента создания произведения (т.е. производства товара, потребительной стоимости) автор вступает в отношения со всеми иными лицами. Отношение автора к продукту своего труда «как к своему» возможно лишь при отношении всех иных лиц к тому же продукту «как к чужому». В этом смысле экономические отношения, связанные с созданием произведения, мало чем отличаются от отношений, связанных, например, с созданием вещи. Поэтому наделение автора правом использовать данное произведение определенными способами происходит одновременно с запрещением всем иным лицам использовать данное произведение теми же способами.

Произведение духовного творчества обладает как потребительная стоимость важной особенностью по сравнению с продуктами материального производства.

Во-первых, будучи объектом уникальным, произведение не имеет стоимости, поскольку не существует общественно необходимых затрат труда на его создание.

Во-вторых, адекватной формой его реализации является общественное потребление, причем произведение не уничтожается в процессе потребления, оно способно насыщать в познавательном или эстетическом отношении огромное количество людей. Одно и то же произведение может в принципе участвовать во множестве актов обмена на протяжении долгих лет.

Таким образом, произведение как нематериальный продукт допускает его неоднократное потребление. Автор и издатель могут извлекать выгоды не только от первого, но и от каждого последующего издания книги.

Являясь потребительной стоимостью, произведение может участвовать в актах обмена его на деньги, т.е. в товарно-денежных отношениях.

Создатель произведения может и сам продавать свое произведение, например, картину, экземпляры книги и т.п. Но чаще он продает свое произведение иному лицу, которое делает произведение доступным для потребления многими людьми: размножает его в виде экземпляров отпечатанной книги, транслирует по радио и телевидению и т.п.

Данное отношение между автором и этим лицом (пользователем произведения - издательством, студией звукозаписи, зрелищной организацией, телерадиокомпанией и т.п.) также являются имущественно-стоимостными отношениями. Автор обменивает созданный им товар на деньги, т.е. продает его. Иными словами, вознаграждение (гонорар), выплачиваемое автору, играет роль цены товара. Говоря о продаже произведения, следует иметь в виду, что продажа произведения возможна только в экономическом, но не в юридическом смысле.

Следует отметить, что характеристика имущественных отношений, возникающих в связи с созданием и использованием произведений интеллектуального творчества как товарно-денежных ранее не признавалась.

В эпоху господства единой государственной формы собственности и представления о «социалистическом» обществе как об обществе «труда» (в противовес «капиталистическому обществу» как обществу «капитала») считалось, что при социализме произведение не является товаром и, следовательно, что отношения по использованию произведения не являются товарно-денежными.

Гонорар же, уплачиваемый автору, рассматривался не как цена товара, а как одна из форм распределения по количеству и качеству труда, т.е. как вид трудового вознаграждения наряду с заработной платой, хотя ввиду определенной специфики и не регулируемый нормами законодательства о труде. Гонорар полагался автору за «труд», т.е. за создание произведения, которое после использования переходило в распоряжение общества (государства).

При таком подходе качественно изменялся взгляд на природу основного юридического инструмента, при помощи которого автор реализует свое право - авторского договора.

Однако если признать правильным мнение о том, что в СССР (в отличие от «капиталистических» стран) произведения не являлись товаром и потому не продавались авторами пользователям (издательствам, киностудиям, театрам и т.д.), то невозможно объяснить, как они становились товаром в меновых отношениях между пользователями и потребителями, например, между издательством или книготорговой организацией и читателями (покупателями книги). А между тем такие отношения признавались товарно-денежными, регулируемыми нормами гражданского права о купле-продаже. Очевидно, что каждый продаваемый экземпляр книги, пластинки или кассеты являлся потребительной стоимостью благодаря именно произведению, а не только своей материальной «оболочке» (бумаге, винилу или магнитной ленте). Здесь товарно-денежный характер невозможно объяснить даже тем обстоятельством, что в создании каждого продаваемого экземпляра воплощен труд работников издательства, а также его средства производства (себестоимость, разумеется, учитывалась в цене такого экземпляра). В случае с демонстрацией фильма в кинотеатре зритель вообще не получал никакого «овеществленного» товара (как и посетитель выставки произведений изобразительного искусства), однако он платил деньги за просмотр. Следовательно, фильм сам по себе являлся потребительной стоимостью, т.е. товаром. Индустрия, связанная с использованием произведений литературы и искусства - кинопрокат, издательская деятельность, зрелищные предприятия всех видов - театры, цирки и т.п., по доходности занимала одно из ведущих мест в экономике бывшего СССР. Но товаром произведение могло стать только в результате товарного же производства, каковым может быть только создание произведения.

Таким образом, отношения по поводу использования произведений литературы и искусства и в прежние годы являлись товарно-денежными, меновыми отношениями, разумеется, с теми ограничениями, которым подвергались вообще товарно-денежные отношения, основанные на законе стоимости, в тот период.

Надо отметить, что проявление этой точки зрения встречается и в настоящее время. Речь идет о нормировании авторского вознаграждения. В течение всего советского периода развития авторского права размер гонорара устанавливался в нормативном порядке. Это обстоятельство также выдавалось за единство авторского права и трудового права, в котором, как известно, размеры заработной платы также были строго нормированы.

Например, в Законе РК «Об авторском праве и смежных правах», предусмотрено, что Правительство устанавливает минимальные ставки, которые индексируются вместе с минимальным размером заработной платы, уравнивают по существу авторские правоотношения с трудовыми, а не с гражданскими [15, с.2].

Не должно быть никаких заранее установленных ставок, даже и минимальных, для продукции интеллектуальной деятельности, так же, как и для любого другого товара. Цена этого товара должна определяться исключительно на договорной основе.

Кроме этого, установление минимальных ставок авторского вознаграждения позволяет государству, как и прежде, судить, какие произведения более ценны, а какие нет.

Уяснение природы имущественных, товарно-денежных отношений по использованию произведений позволяет, помимо прочего, отграничить регулируемые авторским правом отношения от ряда отношений, имеющих с ними определенное сходство.

Например, начиная с 1988 г. была разрешена и получила в последнее время широкое распространение практика издания произведений автора за «свой счет».

По внешним признакам данное отношение имеет много общего с изданием произведения по авторскому договору. И в том, и в другом случае автор представляет издательству рукопись своего произведения, а издательство размножает его в отпечатанных экземплярах книги.

Но если в одном случае автор продает издательству свое произведение как товар, получая взамен встречное удовлетворение в виде гонорара, то в другом товаром является услуга, оказываемая издательством автору, и уже автор оплачивает ее. Данное отношение является обычным отношением подрядного типа, но не авторским правоотношением.

В главе 50 ГК РК закрепляются важнейшие имущественные и личные неимущественные права, в ряду которых закреплены нормы как эффективно действовавшие в советской правовой действительности, так и новеллы, пришедшие из законодательной практики других стран, а также рекомендованные международными организациями. Глава закрепляет только основные права и создает основу существования иных, не упомянутых в кодексе, прав при условии их непротиворечия закрепленным в кодексе правам. Более подробно система авторских прав регламентируется в соответствующем отраслевом законодательстве [18, с.56].

Глава 50 ГК РК впервые законодательно закрепляет традиционное для науки советского авторского права деление всех авторских прав на личные неимущественные и имущественные права авторов. В самом же ГК КазССР года такого деления не было. В литературе всегда отмечалась определенная условность такого деления - неимущественные права содержат в себе ряд экономических, имущественных элементов, и наоборот. К примеру, содержащееся в ст. 978 ГК РК авторское правомочие на распространение оригинала или экземпляров произведения любым способом трудно поддается раскладу на неимущественные и имущественные элементы. Это комплексное правомочие, эффективно действующее при условии сочетания действия элементов обоих видов. Пожалуй, наиболее характерным признаком неимущественных прав, позволяющим отличать их от имущественных правомочий, является закрепленная в ст. 977 главы 50 ГК РК невозможность соглашения автора с кем-либо или заявление автора об отказе от осуществления личных неимущественных прав. Такие соглашения недействительны. И, напротив, важнейшим признаком современного теоретического понимания и правового регулирования имущественных прав автора является их отчуждаемость.

Личные неимущественные права включают в себя важнейшее правомочие создателя произведения признаваться автором произведения и требовать такого признания при его использовании.

Это правомочие неотделимо от личности автора и принадлежит только ему. По своей сути оно неотчуждаемо и непередаваемо как по наследству, так и по договору. Только сам автор осуществляет право авторства, после его смерти право авторства прекращается, а наследники имеют только право на защиту авторства наследодателя. Для существования данного права не имеет значения, на каком основании (по своей ли инициативе, либо по служебному заданию работодателя) создано произведение, а также наличие или отсутствие факта его обнародования. Данное право фактически не ограничено во времени. Нарушение авторства может выражаться в полном присвоении кем-либо факта создания произведения, либо указания третьим лицом на его авторства части произведения. Эти случаи принято еще называть плагиатом. По своей сути право авторства является абсолютным правом и ему корреспондирует обязанность всякого лица не указывать себя автором данного произведения. При установлении факта плагиата не имеет никакого значения наличие и степень вины нарушителя. Например, если произведение указывается как принадлежащее другому лицу, а не подлинному автору и эти сведения были взяты из публикации, где сведения об авторе были первоначально искажены, то современные издатели ложных сведений несут ответственность в полной мере независимо от их вины [12, с.2].

Право на авторское имя включает в себя право использовать произведение, воспользовавшись одним из трех правомочий: проставить свое подлинное имя, не проставлять никакого имени или воспользоваться вымышленным именем, называемым псевдонимом. В литературе и искусстве известны многочисленные случаи использования псевдонимов - Максим Горький, Демьян Бедный, Кукрыниксы и др.

Избранный автором способ указания имени должен соблюдаться всеми лицами при полном или частичном использовании произведения путем нанесения его на экземпляры произведения или при цитировании. Причем составной частью этого правомочия является право автора требовать неискажения избранного им имени.

Как и право авторства, право на авторское имя является абсолютным, неотчуждаемым, личным правом. Оно реализуется автором при его жизни, а после смерти наследники или иные правообладатели вправе защищать это правомочие. Реальное значение для автора право на имя приобретает при обнародовании произведения, хотя и необнародованное произведение может быть снабжено авторским именем [12, с.1].

Право на авторское имя, а точнее право автора отказаться от анонимности произведения или от ранее избранного им псевдонима может повлиять на объем других правомочий, в частности, на срок охраны авторских прав. Ст. 28 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает пятидесятилетний срок охраны произведений, обнародованных анонимно или под псевдонимом, исчисляемый после даты его правомерного обнародования. Если в течение этого срока автор такого произведения раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, то применяется общее правило о действии авторского права в течение всей жизни автора и пятидесяти лет после его смерти.

Право на неприкосновенность произведения не является новеллой и известно из ст. 475, 485 ГК КазССР. Изменения произошли в способе изложения данного правомочия. В ст. 977 ГК РК в отличие от действующего Закона об авторских и смежных правах позитивные права автора на внесение изменений и дополнений в свое произведение названы в первую очередь. Это означает, что никто кроме автора или без согласования с ним не вправе вносить такие изменения и дополнения. Автор может защищать неприкосновенность своего произведения, включая его наименование, от внесения без его согласия любых изменений, а также от снабжения изданий произведения иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и пояснениями.

Следует указать на расхождение текстов данной статьи и статьи 15 Закона об авторском праве и смежных правах. В Законе вводится новое для нашего авторского законодательства правомочие - «право на защиту репутации». Оно включает упомянутое нами право на неприкосновенность произведения, а также право автора противодействовать любому другому посягательству, способному нанести ущерб чести или репутации автора. Мы полагаем, что такое включение есть не более, чем не совсем продуманное следование традициям авторского законодательства западных стран. По сути дела повторяются общие нормы ГК РК о защите чести, достоинства и деловой репутации (ст. 143). По нашему мнению, нет различия между деловой репутацией, предусмотренной ст. 143 ГК РК и репутацией автора, предусмотренной ст. 15 упомянутого Закона.

Последними из правомочий, указанных в ст. 977 ГК РК, являются тесно связанные между собой право на обнародование и право на отзыв ранее принятого решения об обнародовании произведения. Глава 50 ГК РК не содержит определения обнародования. Оно содержится в ст. 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» и понимается как «осуществление с согласия автора действия, которое впервые делает произведение доступным для сведения путем его опубликования, публичного исполнения, передачи в эфир каким бы то ни было иным способом». То есть само обнародование производится третьими лицами, но только с согласия автора. Момент обнародования определяет только автор, так как он и только он знает, в какой степени готовности, зрелости находится произведение. Классическими способами обнародования произведения являются перечисленные в Законе об авторском праве и смежных правах и отмеченные выше, однако к ним приравнивается депонирование в уполномоченных государственных информационных центрах (например, КазГоИНТИ) рукописей произведений и самих произведений на материальных, в том числе, машинных носителях. Условия депонирования раскрыты в статье 979 ГК РК. Напротив, издание автореферата диссертации, анонсов музыкальных произведений и кинофильмов, изложения сюжетов фильмов и их аннотации не считаются обнародованием самого произведения [12, с.2].

Обнародование произведения является важным юридическим фактом. В частности, именно с момента обнародования возникает право третьих лиц на свободное использование произведения, закрепленное в ст. 18 - 26 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах».

Обнародование произведения более, чем другие действия, показывает сильные и слабые стороны произведения. Если до этого момента только сам автор или его близкие судили о достоинствах и недостатках произведения, то после обнародования это делает неопределенный круг лиц, публика. Реакция может оказаться не такой, какой ожидал автор. Поэтому в качестве неотъемлемой части права на обнародование в п.2 статьи 977 ГК РК закреплено право автора на отзыв путем отказа от ранее принятого решения об обнародовании произведения. В целях повышения ответственности авторов и учета интересов третьих лиц установлены формальности реализации права на отзыв. Их выполнение может быть очень обременительно для автора возмещение убытков, публичное оповещение об отзыве, несение расходов по изъятию тиража из обращения, но случаи реализации авторами данного права все же встречаются на практике.

В главе 50 ГК РК закрепляется особенность законодательного понимания исключительного права по ГК Республики Казахстан. Ст. 978 ГК РК озаглавлена «Имущественные права автора» и в своем пункте 1 закрепляет, что автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. То есть, права автора на использование произведения суть права имущественного характера, хотя, повторим, в любом имущественном правомочии есть неимущественные элементы. Констатация имущественного характера имеет не столько познавательный, сколько большой практический смысл. Эти правомочия в отличие от личных неимущественных прав можно передать полностью или частично по гражданско-правовому договору, оставить их по наследству.

Общее содержание исключительного права, а также правомочия «использование» не раскрывается подробно, так как это уже сделано в ст. 964 ГК РК, а также еще более подробнее в ст. 16 - 27 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах». Ст. 978 ГК РК перечисляет и кратко характеризует действия, которые составляют конкретное содержание использования и возможность совершения которых предоставляется правообладателем третьим лицам. Вместе с тем, хотя это отдельно и не указано, возможность использования произведения принадлежит прежде всего самому автору.

Из текста статьи можно получить ясное представление о сути правомочий, поэтому, не повторяя текста, остановимся лишь на их особенностях.

Перечень прав автора по использованию произведения начинается с права на воспроизведение. Ст. 978 ГК РК определяет воспроизведение как повторное придание произведению объективной формы, какую оно имело в оригинале (издание произведения, тиражирование звуко- или видеозаписей и т.п.). Ст. 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» уточняет понятие и относит к воспроизведению изготовление одного или более экземпляров произведения в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи. Воспроизведением произведения является также его запись для временного или постоянного хранения в электронной (включая цифровую), оптической или иной машиночитаемой форме. С появлением новых технических способов воспроизведения произведений путем копирования для действенной защиты прав авторов возникла необходимость особой оговорки их сути и пределов совершения таких действий. Так, под репродуцированием (репрографическим воспроизведением) понимается факсимильное воспроизведение в любом размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или других технических средств, иных, чем издание.

В отношении произведений изобразительного искусства право на ее воспроизведение трансформируется в такое оригинальное правомочие как право доступа. Оно заключается в том, что автор картины вправе требовать от собственника предоставления возможности сделать ее копию. При этом от собственника нельзя требовать доставки произведения автору (Ст. 17 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах»).