Классификация субъектов и участников уголовного процесса

В аналогичном порядке представители могут участвовать и в уголовном процессе. Так, если потерпевшим или гражданским истцом, гражданским ответчиком являются предприятия и организации, в качестве представителей в процессе могут участвовать их руководители, а на основании доверенности и другие должностные лица юридических лиц.

Права представителя производны от прав представляемого. Соответственно этому законные представители пользуются одинаковыми процессуальными правами и несут те же обязанности, что и участники процесса, которых они представляют.

3.2 Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты

Участниками уголовного судопроизводства со стороны защиты являются- подозреваемый, обвиняемый, законные представители несовершеннолетнего обвиняемого, защитник, гражданский ответчик, представитель гражданского ответчика;

Процессуальная фигура подозреваемого наиболее сложная в уголовном судопроизводстве. В соответствии с ч.1 ст.68 УПК подозреваемый - это лиц]:

1) в отношении которого возбуждено уголовное дело;

2) задержанное по подозрению в совершении преступления;

3) лицо, к которому применена мера пресечения до предъявления обвинения. Таким образом, подозреваемый - это единственный участник уголовно-процессуальных правоотношений, статус которого определятся не вследствие вынесения постановления о признании лица подозреваемым, а в результате применения к данному лицу мер процессуального принуждения либо в результате возбуждения в его отношении уголовного дела в связи с подозрением в совершении преступления.

Документом, ставящим лицо в положение подозреваемого, является постановление о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица (лиц), протокол задержания по подозрению в совершении преступления либо постановление об избрании меры пресечения.

Следственная практика сталкивается с ситуациями, когда уголовное дело возбуждается против конкретного лица (при невозможности возбудить по факту преступления, наиболее часто возбуждаются дела против конкретных лиц по экономическим преступлениям). В этом случае официально постановлением компетентного органа о возбуждении уголовного дела против гражданина выдвигается подозрение в совершении им преступления. Определить процессуальное положение таких лиц, как свидетелей, нельзя. Поэтому законодатель впервые и на этих лиц распространил статус подозреваемых.

Основания к задержанию лица указаны в ст. 132 УПК РК. Эти основания сводятся в конечном счете к установлению достаточных данных для подозрения в том, что конкретное лицо причастно к совершению преступления (например, потерпевший прямо указывает на лицо, как совершившее преступление) 56, с 21.

Однако установленные законом основания появления подозреваемого в процессе исключают его участие в каждом уголовном деле непосредственно с момента его возбуждения. Если отсутствуют перечисленные выше условия, то подозреваемый в уголовном процессе вообще не появляется, а лицо, совершившее запрещенное уголовным законом деяние, может быть привлечено в качестве обвиняемого, минуя пребывание в положении подозреваемого.

В некоторых случаях после возбуждения уголовного дела по факту преступления у органа расследования возникают основания для применения одной из мер пресечения, предусмотренной гл. 18 УПК РК (арест, залог, подписка о невыезде и надлежащем поведении и т. д.) к конкретному лицу. В этих ситуациях это лицо признается подозреваемым и в этом положении оно может находиться не более 10 суток.

В случае задержания подозреваемого или применения к нему меры пресечения он должен быть допрошен в течение 24-х часов с момента задержания или применения меры пресечения. При этом подозреваемый имеет право на свидание наедине и конфиденциально до первого допроса с избранным им или назначенным защитником.

Отсутствие защитника позволяет задержанному не давать никаких показании. Участие защитника дает задержанному возможность выработать наиболее выгодную для него линию поведения еще до проведения первого допроса.

Подозреваемый имеет право немедленно после окончания первого допроса сообщить по телефону или иным способом по месту своего жительства или работы о своем задержании и месте содержания.

В соответствии с ч.3 ст. 68 УПК орган уголовного преследования не вправе удерживать лицо в качестве подозреваемого:

- задержанного - свыше семидесяти двух часов;

- лицо, к которому применена мера пресечения, - свыше десяти суток с момента объявления ему постановления об избрании меры пресечения.

В течении указанного времени орган уголовного преследования обязан принять одно из двух решений:

- если собрана достаточная совокупность доказательств для предъявления подозреваемому обвинения, - предъявить ему обвинение;

- если установлено, что подозрение недостаточно обоснованно, освободить подозреваемого из-под стражи, отменить избранную меру пресечения.

Лицо перестает быть в положении подозреваемого:

-- с момента освобождения его из-под стражи;

-- либо отмены избранной в отношении его меры пресечения;

-- либо прекращения в отношении его уголовного преследования;

-- либо с момента вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого. По своему процессуальному положению подозреваемый является субъектом установленных законом прав и обязанностей 2.

Процессуальное положение подозреваемого весьма сложно. Подозрение в совершении преступления конкретным лицом может возникнуть у следователя или дознавателя интуитивно или из других субъективных предположений, однако для признания лица подозреваемым этого недостаточно, необходимо наличие определенных фактических данных, указывающих на причастность лица к совершению преступления.

Подозреваемый имеет право:

- знать, в чем он подозревается, и получить копию протокола задержания или постановления о возбуждении дела, либо постановления об избрании меры пресечения. Об этом подозреваемому сообщается перед допросом. Гарантируется это право знать, в чем лицо подозревается, вручением копии соответствующих документов. В этих актах должны содержаться сведения в чем подозревается конкретное лицо;

- давать показания и объяснения по поводу имеющегося против него подозрения, отказаться от дачи объяснений и показаний. Гарантия этого права -- обязанность органа уголовного преследования в течение 24 часов с момента появления фигуры подозреваемого допросить его. За отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний подозреваемый не подлежит уголовной ответственности. Его нельзя принуждать к даче показаний путем насилия, угроз и иных незаконных мер.

Подозреваемый имеет также право: представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; давать показания и объяснения на родном языке или языке, которым владеет; пользоваться бесплатной помощью переводчика; знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием, и подавать замечания на протоколы; участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, проводимых по его ходатайству или его защитника; приносить жалобы на действия и решения суда, органа уголовного преследования; по его просьбе быть допрошенным при участии защитника 47, с 23.

Обязанности подозреваемого: являться по вызову органа уголовного преследования; сообщать им о перемене места жительства; не уклоняться от следствия, дознания; не препятствовать установлению истины путем подговора свидетелей, потерпевших и других подобных мер; не препятствовать проведению следственных действий органами уголовного преследования.

Подозреваемый - одна из важнейших процессуальных фигур, открывающих перечень участников процесса, защищающих свои права и интересы. Процессуальные формы зашиты интересов подозреваемого достаточно разнообразны.

Обязанности подозреваемого совпадают с обязанностями обвиняемого, но с учетом того обстоятельства, что он участвует в уголовном процессе только в период предварительного расследования и на протяжении короткого отрезка времени.

Неотъемлемым содержанием правового государства является охрана и обеспечение прав и законных интересов лиц, участвующих в уголовном процессе, и, в частности, обвиняемых.

Обвиняемым признается лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, либо лицо, в отношении которого в суде возбуждено уголовное дело частного обвинения, а также лицо, в отношении которого имеется протокол обвинения, утвержденный начальником органа дознания. В процессуальное положение обвиняемого лицо может быть поставлено при наличии достаточных доказательств обвинить это лицо в совершении преступления.

Согласно ст. 14. УПК РК, никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления, арестован или иным образом лишен свободы иначе, как на основаниях и в порядке, установленных Уголовно-Процессуальным Кодексом РК.

Обвиняемый -- это не преступник, то есть не лицо, признанное виновным в совершении преступления. В силу презумпции невиновности признание виновным возможно лишь по приговору суда, вступившего в законную силу.

Вместе с тем признание гражданина обвиняемым влечет для него (его семьи, близких) моральные страдания, может отразиться на имущественном положении, повлечь другие негативные последствия (арест, ограничение прав граждан). Поэтому необоснованное, незаконное предъявление обвинения -- грубое нарушение закона.

Арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных УПК РК случаях и лишь с санкции суда или прокурора с предоставлением арестованному права судебного обжалования. Без санкции прокурора лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов. Принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинское учреждение для производства судебно-психиатрической экспертизы допускается только по решению суда (для производства судебно-медицинской экспертизы) допускается по решению суда или с санкции прокурора.

Каждому задержанному немедленно сообщаются основания задержания, а также юридическая квалификация преступления, в совершении которого он подозревается или обвиняется.

В связи с этим обвиняемый вправе защищать свои права и интересы всеми способами и средствами, не запрещенными законом, и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите.

Процессуальное положение обвиняемого в уголовном процессе предопределено предоставленными ему правами и возложенными на него обязанностями, которые закреплены не только в УПК, но и в других законах Республики Казахстан. Обвиняемый наделен широким кругом прав, усвоить которые нелегко. Поэтому в целях облегчения запоминания все права обвиняемого можно подразделить на пять групп:

Права, одинаковые с правами всех других участвующих в уголовном процессе лиц.

Права участника следственного действия, куда входят и права допрашиваемого.

Права, одинаковые с правами потерпевшего.

Права, одинаковые с правами подозреваемого, составной частью которых являются права, обусловленные избранием в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу.

Специфические права обвиняемого.

Обвиняемый имеет следующие права:

* знать, в чем он обвиняется, и получить копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого. В постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, в обвинительном заключении должно быть четко указано, в чем конкретно данное лицо обвиняется, а в приговоре -- в совершении каких преступных действий оно признано виновным. Если лицо обвиняется в совершении нескольких преступлений, то обстоятельства каждого из них должны быть детально указаны;

* получить от органа уголовного преследования немедленное разъяснение принадлежащих ему прав. Орган расследования в целях обеспечения данного права обязан после предъявления обвинения обвиняемому разъяснить суть его прав, прокомментировать, объяснить и обеспечить реализацию этих прав;

* уведомляться органом, ведущим процесс, о принятии процессуальных решений, затрагивающих его права и интересы, получить копию постановления об избрании меры пресечения. Орган уголовного преследования должен информировать обвиняемого о таких принятых процессуальных решениях, как назначение и проведение различных экспертиз, проведение освидетельствования, обыска, выемки, избрание меры пресечения, процессуального принуждения (привод);

* давать объяснения и показания по предъявленному обвинению. Обвинение, дача показаний по предъявленному обвинению имеет значение как для самого обвиняемого, для осуществления им защиты, так и для дальнейшего расследования в целях всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела. Законодатель придает этому важное значение и поэтому установил, что орган расследования обязан допросить обвиняемого немедленно после предъявления обвинения. Давать объяснения, показания -- это право, а не обязанность обвиняемого. Обвиняемый не несет ответственности за отказ от дачи показаний либо за дачу заведомо ложных показаний. Закон запрещает домогаться показаний обвиняемого путем насилия, угроз и иных незаконных мер. Принуждение обвиняемого к даче показаний является преступлением.

В процессе допроса обвиняемому предоставляется право потребовать в необходимых случаях дополнения протокола, внесения в него поправок. После дачи показаний устно обвиняемому предоставляется возможность написать свои показания собственноручно;

* представлять доказательства. Это право реализуется путем дачи показаний и объяснений, представления документов, вещественных доказательств, путем заявления ходатайств органу уголовного преследования о допросе свидетелей, проведении экспертизы, других следственных действий по собиранию доказательств;

* заявлять ходатайства и отводы. Помимо ходатайств, связанных с доказыванием, обвиняемый имеет право заявлять и другие ходатайства (об обеспечении защитником, о приглашении переводчика, о прекращении дела). Органы, ведущие процесс, обязаны удовлетворить ходатайства, имеющие значение для дела. В случае отказа в удовлетворении ходатайств они должны выносить мотивированное постановление.

Обвиняемый имеет право при наличии оснований, предусмотренных законом, заявлять отводы органам, ведущим процесс, секретарю судебного заседания, переводчику, специалисту, эксперту.

Обвиняемый также имеет право:

-- давать показания и объясняться на родном языке, которым владеет;

-- пользоваться бесплатной помощью переводчика;

-- иметь защитника, иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально;

-- участвовать в проведении следственных действий, проводимых по его ходатайству или его защитника;

-- знакомиться с протоколами этих следственных действии и подавать на них замечания;

-- ставить вопросы перед экспертом, знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта;

-- знакомиться по окончании расследования со всеми материалами дела и выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

-- приносить жалобы на действия и решения органа, ведущего процесс;

-- возражать против прекращения дела по нереабилитирующим основаниям;

-- требовать гласного судебного разбирательства (ст. 69 УПК). Наряду с установлением широкого круга прав обвиняемого закон определяет и его обязанности в уголовном процессе.

У обвиняемого есть и обязанности, которые могут быть разделены на два вида: общие для всех участников уголовного процесса и аналогичные обязанностям подозреваемого.

Обвиняемый, как и большинство других участников уголовно-процессуальной деятельности, обязан:

Явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело.

Предъявлять по требованию органа предварительного расследования и суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и документы.

Соблюдать порядок в судебном заседании. Подчиняться распоряжениям председательствующего.

Будучи лицом, чья роль и место в уголовном процессе аналогичны роли и месту подозреваемого, обвиняемый обязан:

надлежащим образом вести себя в соответствии с характером примененной меры пресечения;

соблюдать порядок в местах заключения;

выполнять законные требования администрации мест заключения;

подчиниться постановлению:

об освидетельствовании;

о получении образцов для сравнительного исследования.

На обвиняемого возложены и иные обязанности. Согласно УПК РК, привлеченный в качестве обвиняемого гражданин не вправе выйти из гражданства Республики Казахстан. Ему не может быть предоставлено политическое убежище.

Таким образом, закон стоит на защите прав и законных интересов не только обвиняемого, но и других субъектов уголовного процесса.

По постановлению органа уголовного преследования обвиняемый обязан подвергнуться в установленном законом порядке освидетельствованию для установления на его теле следов преступления или особых примет. Обвиняемый также обязан в установленном законом порядке представить для экспертизы образцы почерка и другие образцы, необходимые для сравнительного исследования 52, с 76.

Обвиняемый на протяжении всего уголовного судопроизводства является субъектом права на защиту от предъявленного обвинения. Права, которыми пользуется в уголовном процессе обвиняемый, во многом сходны с правами, предоставленными подозреваемому. В частности, он вправе:

- защищать свои права и законные интересы средствами и способами, не противоречащими закону, и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите;

- получить от органа уголовного преследования немедленное разъяснение принадлежащих ему прав;

- уведомляться органом, ведущим уголовный процесс, о принятии процессуальных решений, затрагивающих его права и интересы, получить копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого и избрании меры пресечения;

- иметь защитника. Участие защитника в деле обеспечивается в соответствии с положениями ст.ст. 70-74 УПК;

- ставить вопросы перед экспертом, знакомиться с постановлением о назначении экспертизы и заключением эксперта;

- знакомиться по окончании расследования со всеми материалами дела и выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

- возражать против прекращения дела по нереабилитирующим основаниям;

- участвовать в судебном разбирательстве в суде первой и апелляционной инстанции и требовать гласного судебного разбирательства.

К правам обвиняемого относятся права подсудимого, осужденного, так как применительно к названным участникам правоотношений речь идет о процессуальной метаморфозе:

1) обвиняемый, по делу которого назначено главное судебное разбирательство, именуется подсудимым;

2) обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, - осужденным;

3) обвиняемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, - оправданным.

Подсудимый имеет право участвовать в судебном разбирательстве дела в суде первой и апелляционной инстанции и пользоваться всеми правами стороны, а также правом на последнее слово.

Осужденный или оправданный имеют право знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания; обжаловать приговор, постановления суда, постановления судьи и получать копии обжалуемых решений; знать о принесенных по делу жалобах и протестах и подавать на них возражения; участвовать в судебном рассмотрении заявленных жалоб и протестов. Участие в деле защитника или законного представителя обвиняемого не может служить основанием для устранения или ограничения какого-либо права обвиняемого 52, с 108.

Суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства обвиняемого о допросе в судебном разбирательстве лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по его или его защитника инициативе. Обвиняемый вправе ходатайствовать об исключении доказательства на том основании, что доказательство получено с нарушением требований УПК РК.

Согласно УПК РК, судебное разбирательство уголовного дела проводится при обязательном участии подсудимого. Судебное разбирательство в отсутствии подсудимого может быть допущено судом при совершении преступления небольшой или средней тяжести при ходатайстве об этом подсудимого. В этом случае по ходатайству сторон может быть допущено оглашение показаний обвиняемого, данных им на досудебном производстве.

Согласно ст. 27 УПК РК, никто не обязан давать показания против себя самого. Ст 28. УПК РК указывает на обеспечение права на квалифицированную юридическую помощь. Каждый имеет право на получение в ходе уголовного процесса квалифицированной юридической помощи в соответствии с положениями УПК РК. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Кроме этого, обвиняемый получил право на реабилитацию 2.

Обвиняемый и его защитник имеют право знакомиться с постановлением о назначении в отношении него судебно-психиатрической экспертизы, получив при этом достаточно широкие права, предусмотренные ст.96. К сожалению, в УПК РК указывается о том, что если психическое состояние обвиняемого делают его ознакомление с постановлением и заключением эксперта невозможным, то его и не знакомят с ними.

В случае согласия обвиняемого с предъявленным ему обвинением о преступлении, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы до 5 лет, а также при остальных условиях, предусмотренных УПК РК судом может быть постановлен приговор без судебного разбирательства. При этом процессуальные издержки взысканию с подсудимого не подлежат, а приговор может быть обжалован в апелляционном и кассационном порядке только по одному основанию: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции.

Суд, органы уголовного преследования обязаны немедленно освободить незаконно задержанного, или арестованного, или незаконно помещенного в медицинское учреждение либо содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного законом или приговором. Никто из участвующих в уголовном процессе лиц не может подвергаться насилию, жесткому или унижающему человеческое достоинство обращению.

Участие защитника является существенной гарантией прав и законных интересов обвиняемого (подозреваемого) в уголовном процессе.

Защитник -- лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь.

Закон определяет исчерпывающий перечень лиц, которые могут быть допущены в качестве защитников по уголовному делу. Это адвокаты, супруг (супруга), близкие родственники или законные представители обвиняемого, представители профсоюзов и других общественных объединений по делам членов этих объединений.

Чаще всего в качестве защитников выступают адвоката, ибо они наиболее подготовлены к оказанию юридической помощи обвиняемому. Могут быть допущены в качестве защитников по уголовному делу иностранные адвокаты, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе.

Защитник приглашается подозреваемым или обвиняемым, их законными представителями, а также, по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, другими лицами либо по просьбе подозреваемого или обвиняемого участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс. Право выбора защитника принадлежит подозреваемому, обвиняемому, однако, если участие выбранного им защитника невозможно, орган, ведущий уголовный процесс, принимает меры к назначению защитника через профессиональную организацию адвокатов.

Порядок допуска защитника к участию в деле установлен ч.8 ст.72 УПК, в соответствии с которой он должен представить органу, ведущему уголовный процесс, документы, удостоверяющие личность, а также:

- адвокат - ордер юридической консультации и документ, подтверждающий принадлежность к адвокатуре;

- представитель общественного объединения - решение общественного объединения или его руководящего органа о назначении защитником;

- близкий родственник - документ, подтверждающий родственные отношения с подозреваемым или обвиняемым.

О допуске лица в качестве защитника лицо, ведущее уголовный процесс, обязано вынести постановление (ст.202 УПК).

Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения либо признания лица подозреваемым.

Одно и то же лицо не вправе защищать двух подозреваемых, обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого. Это означает, что, приняв на себя защиту обвиняемого, адвокат не может отказаться от исполнения своих обязанностей каким бы тяжелым ни было совершенное преступление и как бы отрицательно не характеризовалась личность обвиняемого. Ни при каких условиях адвокат не может перейти на позицию обвинения и вопреки отрицанию своей вины обвиняемым исходить в своей деятельности из того, что вина обвиняемого доказана. Если обвиняемому представляется позиция защитника неверной, он имеет право ходатайствовать о его замене.

Если имеются причины, связанные с трудностями осуществлять защиту лично обвиняемым, ему грозит суровое наказание (как смертная казнь и т. д.), а также для достижения равных возможностей обвинения и защиты, закон предусмотрел обязательное участие защитника в случаях, если:

-- об этом ходатайствует подозреваемый или обвиняемый;

-- подозреваемый или обвиняемый не достиг совершеннолетия;

-- подозреваемый или обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

-- подозреваемый или обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство;

-- лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено лишение свободы на срок свыше десяти лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;

-- к обвиняемому применен арест или он принудительно направлен на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу;

-- между интересами подозреваемых или обвиняемых имеются противоречия, один из которых имеет защитника;

-- в производстве по уголовному делу участвует представитель потерпевшего (частного обвинителя) или гражданского истца;

-- при рассмотрении дела в суде участвует государственный обвинитель. Защитник вступает в дело по персональному приглашению обвиняемого либо по назначению органа, ведущего процесс. Если защитник не приглашен самым обвиняемым, то орган, ведущий процесс, обязан обеспечить защитника.

Правило о вступлении в дело защитника «по приглашению» имеет преимущественное значение перед правилом о его назначении. Лишь в тех случаях, когда участие избранного защитника невозможно в течение длительного (не менее пяти суток) срока, орган, ведущий процесс, вправе рекомендовать обвиняемому другого защитника или принять меры к назначению защитника через профессиональную организацию. Вместе с тем орган, ведущий процесс, не вправе рекомендовать в качестве защитника определенное лицо.

Защитник -- самостоятельный субъект процесса. Он не зависит от незаконных, необоснованных претензий обвиняемого. Отрицание обвиняемым своей вины не влечет автоматически обязанность защитника доказывать невиновность подзащитного, если такая позиция явно не соответствует обстоятельствам дела. Однако и в этой ситуации защитник не вправе признать вину обвиняемого доказанной. Грубым нарушением функции защитника явилось бы выявление защитником обстоятельств, изобличающих обвиняемого или отягчающих ответственность подзащитного.

Защитник действует не вместо обвиняемого, а наряду с ним. Защитник должен согласовывать с обвиняемым свою позицию и намерение использовать то или другое право (возбудить ходатайство и т. п.). При недостижении согласования позиций защитник разъясняет обвиняемому право отказаться от данного защитника и пригласить другого.

Обвиняемый имеет право в любой момент отказаться от защитника, что означает его намерение осуществлять защиту лично. Такой отказ действителен только по инициативе обвиняемого и в присутствии лица, который мог быть защитником. Отказ оформляется в письменной форме или отражается в протоколе следственного или судебного действия.

Следует отметить, что отказ от защитника:

-- подозреваемым, обвиняемым, не достигшим совершеннолетия;

-- подозреваемым, обвиняемым, не владеющим языком, на котором ведется судопроизводство;

-- обвиняемым, к которому применен арест или который принудительно направлен на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу, не может быть принят органом, ведущим процесс (п. 2 ст. 73 УПК РК). Отказ не допустим по мотивам отсутствия средств на оплату труда защитника. В отдельных случаях при наличии оснований орган, ведущий процесс, может освободить обвиняемого от оплаты труда защитника. В таких ситуациях эти расходы берет на себя государство 2.

Отказ от защитника не обязателен для органа, ведущего процесс.

Отказ от защитника не лишает обвиняемого в дальнейшем ходатайствовать об обеспечении его защитником.

Защитник вправе с момента допуска к участию в деле: иметь с обвиняемым и подозреваемым свидания наедине и конфиденциально, без ограничений их количества и продолжительности; собирать и представлять предметы, документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи; присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого; а также в иных следственных действиях, проводимых с их участием или по их ходатайству; заявлять отводы; знакомиться с протоколом задержания, постановлением об избрании меры пресечения, с протоколами следственных действий, произведенных с их участием (обвиняемого, подозреваемого, защитника), с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться им, а по окончании дознания или предварительного следствия -- со всеми материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме; заявлять ходатайства; участвовать в предварительном слушании дела, в судебном разбирательстве, в суде любой инстанции, выступать в судебных прениях, участвовать в заседании суда при возобновлении дела по вновь открывшимся обстоятельствам; знакомиться с протоколом судебного заседания и привносить в него замечания; получать копии процессуальных документов; возражать на незаконные действия органа, ведущего процесс, и подавать жалобы, использовать другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

Иные права, закрепленные в Законе Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности", практически текстуально воспроизводят положения УПК в интересующей нас части 15.

Гарантии адвокатской деятельности, установленные в ст. 17 Закона Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности", не распространяются в полном объеме на защитника в широком смысле. В качестве наиболее значимых гарантий, обеспечивающих нормальную и законную деятельность адвоката, выступают:

- запрет на отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь;

- запрет на проведение допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с осуществлением им своих профессиональных обязанностей;

- запрет на проведение досмотра, осмотра, выемки, изъятия и проверки адвокатского делопроизводства и иных связанных с ним материалов и документов, кроме случаев, прямо предусмотренных законодательными актами;

- обязанность органов дознания, предварительного следствия и судов незамедлительно, с момента допуска адвоката к участию в деле, выдать адвокату письменное подтверждение о его допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей его подзащитного;

- угроза наступления правовой ответственности в случаях установления фактов незаконного вмешательства в деятельность адвоката либо оказания препятствия такой деятельности.

Адвокат не имеет права разглашать любые сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи без согласия доверителя. Эта важнейшая обязанность адвоката требует особого внимания. Адвокат обязан строго соблюдать адвокатскую тайну, которую составляют само обращение к адвокату, а также любые иные сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своим клиентам. В связи с этим адвокат не подлежит вызову и допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или ее оказанием. Запрещается прослушивать телефонные и иные переговоры адвоката, обследовать помещения, в которых оказывается юридическая помощь, проводить иные оперативно-розыскные мероприятия, ставящие под угрозу сохранение адвокатской тайны, если отсутствует соответствующее судебное решение. Материалы и документы, не составляющие досье адвоката по делу, могут подлежать досмотру, осмотру, выемке и изъятию только на основании судебного решения 33, с 24.

Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления и предметы, запрещенные к обращению, или оборот которых ограничен законодательством.

Ограничения в оборотоспособности некоторых объектов установлены, законом. Им утвержден перечень видов продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. К таковым относятся, в частности:

- драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них;

- драгоценные камни и изделия из них;

- стратегические материалы;

- вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества, средства взрывания, порох, все виды ракетного топлива, а также специальные материалы и специальное оборудование для их производства, специальное снаряжение личного состава военизированных организаций и нормативно-техническая продукция на их производство и эксплуатацию;

- боевые отравляющие вещества, средства защиты от них и нормативно-техническая документация на их производство и использование;

- рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов;

- результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружения и военной техники;

- специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации, нормативно-техническая документация на их производство и использование и другие.

Адвокат, как член независимой организации, должен всемерно упрочивать честь и достоинство адвокатского корпуса, соблюдать правила адвокатской этики не только при исполнении адвокатских обязанностей, но и в быту, в общественной жизни, осознавать свои правовые и нравственные обязанности в отношении конкретного клиента и общества в целом. Он может придерживаться любого этического учения, но для него возможна одна система ценностей, один выбор стандартов поведения. Прежде всего деятельность адвоката состоит в оказании квалифицированной юридической помощи гражданам и юридическим лицам.

Мировой практике уже давно известны этические кодексы адвокатов - кодексы, представляющие собой свод этических правил профессионального поведения адвокатов. В США еще в 1908 г. появились Правила профессиональной этики, содержавшие 70 параграфов, дававшие достаточно полный перечень установлений по вопросам взаимоотношений с судом и коллегами, добросовестного отношения к обязанностям, честности и откровенности, умеренности в вопросах назначения гонорара [31 ст. 85].

В Казахстане общим собранием Коллегии адвокатов г. Астаны 16 апреля 2010 года утверждены «Правила профессиональной этики адвокатов Коллегии адвокатов г. Астаны».

В своей книге "Адвокатская этика" Михаил Юрьевич Барщевский выделяет три основных принципа, являющихся "краеугольными камнями" адвокатской профессии, это честность, компетентность и добропорядочность. Они проявляются в различных аспектах адвокатской деятельности: при консультировании клиентов, в суде, иных публичных выступлениях, во взаимоотношениях с коллегами, с судебной администрацией, в ситуации конфликта интересов.

Честность адвокатской деятельности предполагает:

- субъективно честное отношение к высказыванию индивидуальных оценок, личного мнения, собственной позиции адвоката;

- честное поведение адвоката во взаимоотношениях с окружающими людьми: коллегами, клиентами, судом, представителями правоохранительных, государственных органов и так далее.

- пресечение нечестности, мошенничества, иного преступления при оказании правовой помощи клиенту (например, недопустимость дачи клиенту противозаконных рекомендаций, возможности нарушить закон или скрыть следы преступления); в практической деятельности адвокат обязан исходить из принципа "Закон есть закон", чтобы добиться желаемого результата;

- право выбора адвокатом своего поведения и своей позиции во взаимоотношениях с клиентом и судом, совместимого с его адвокатским статусом.

Компетентность и добросовестность, проявляемые адвокатом при исполнении своего профессионального долга, являются необходимыми составляющими, формирующими высокое качество и профессионализм оказываемой им помощи. Для того чтобы добиться достаточного уровня профессионализма в исполнении своих обязанностей, адвокат должен:

- внимательно следить за развитием (изменением) законодательства во всех отраслях права, с которыми он сталкивается в своей деятельности, быть в курсе правоприменительной практики, поддерживать свою квалификацию на уровне эрудированного, компетентного, опытного в применении права специалиста;

- уметь правильно оценивать уровень своей компетентности, сложность и специфику поставленной задачи, уметь правильно и своевременно решать проблемы, связанные с исполнением поручения клиента;

- в случае недостаточной собственной квалификации при обращении клиента с просьбой о ведении дела он должен либо отказаться от поручения, либо получить согласие клиента на консультацию с другим адвокатом, компетентным в данной области, либо на сотрудничество с ним;

- при отказе от исполнения поручения клиента в силу своей недостаточной компетенции, адвокат должен порекомендовать такому того специалиста, и такая помощь должна осуществляться по внутреннему убеждению.

Принцип добросовестности означает, что адвокат при выполнении своих профессиональных обязанностей должен, помимо того, что действовать компетентно, действовать с наибольшей отдачей собственных сил и способностей, приложить все усилия для того, чтобы предоставить квалифицированную помощь клиенту в кратчайшие сроки и при максимальном учете интересов последнего, а именно: с разумной быстротой отвечать на всю профессиональную корреспонденцию, а также пунктуальность при выполнении всех иных профессиональных обязательств; информировать клиента об обоснованной задержке в оказании правовой помощи или иных обстоятельствах, препятствующих ему надлежащим образом осуществлять защиту его интересов; недопустимы факты неявки адвоката в суд без уважительной причины и систематические опоздания в судебные заседания.

Другим важным правилом для адвоката является следующее. Он ни под каким видом не должен привлекать к работе лиц, исключенных из коллегии адвокатов за какие-либо нарушения, а также адвоката, чье право на осуществление адвокатской деятельности временно приостановлено в результате совершения им дисциплинарного проступка (если только орган управления территориальной коллегии адвокатов не дал на это своего прямого согласия). В случае, если стало известно о нарушении правил профессионального поведения, необходимо сообщить об этом поступке руководящему органу коллегии.

Надлежащее исполнение адвокатом указанных выше правил способно предотвратить или существенно снизить количество случаев оказания гражданам и организациям непрофессиональной юридической помощи со стороны членов адвокатской корпорации. Клиент профессионального адвоката защищен и имеет более выгодное положение хотя бы потому, что на адвоката распространяются правила конфиденциальности, профессиональных критериев заботы адвоката о деле, полномочий суда по отношению к профессиональным адвокатам, наконец, рассматриваемые нами правила профессиональной этики адвоката.

Гражданский ответчик -- это физическое или юридическое лицо, которое в силу закона в связи с предъявленным в ходе производства по уголовному делу иском несет имущественную ответственность за вред, причиненный преступлением либо запрещенным Уголовным кодексом РК деянием невменяемого.

Гражданско-правовую ответственность в уголовном процессе за имущественный ущерб по общему правилу несет сам обвиняемый, поэтому гражданского ответчика при наличии гражданского иска может и не быть.

О признании гражданским ответчиком или прекращении пребывания лица в указанном процессуальном положении орган, ведущий процесс, выносит соответствующее постановление 4.

В качестве гражданского ответчика могут привлекаться и другие лица: родители, опекуны, попечители либо организации, несущие материальную ответственность за вред, причиненный преступными действиями обвиняемого. Так, по делам об автотранспортных преступлениях ответчиками могут быть транспортные организации, промышленные предприятия, а также отдельные граждане, являющиеся владельцами источника повышенной опасности.

Гражданский ответчик как участник процесса обладает правами, позволяющими ему защищать свои интересы в установленном законом порядке: знать сущность обвинения и гражданского иска, возражать против иска, давать объяснения и показания по существу предъявленного иска, иметь представителя и др. (ч.3 ст.78 УПК). Гражданский ответчик несет обязанности, аналогичные обязанностям потерпевшего (ч.8 ст.75 УПК) 2.

Права и обязанности гражданского ответчика аналогичны правам и обязанностям гражданского истца. Важной гарантией прав участников процесса является их возможность защищать свои интересы с помощью представителей. Уголовно-процессуальное законодательство предусматривает два вида представительства -- законное и по поручению. Ими могут быть адвокаты, близкие родственники и иные лица, которым потерпевший, гражданский истец и гражданский ответчик доверяют ведение своих дел в суде.

Представителем гражданского ответчика лицо становится после вынесения постановления (определения) о допуске его для участия в уголовном деле в соответствующем качестве.

Фактические основания принятия названного процессуального решения содержатся в представляемых кандидатом в представители документов, удостоверяющих возможность и необходимость допуска его в уголовный процесс в соответствующем качестве. Основанием для участия в деле представителей является ордер юридической консультации, доверенность либо документ, подтверждающий их отношение к представляемым лицам.

В уголовном процессе у одного гражданского ответчика может быть несколько представителей. Между тем следователь (дознаватель и др.) и суд (судья) при поступлении соответствующего ходатайства (отсутствии оснований отвода представителя), обязаны привлечь лишь одного представителя для одного гражданского ответчика. Необходимо ли допустить к участию в уголовном процессе второго представителя гражданского ответчика, будет решать следователь (дознаватель и другие) и суд (судья), исходя из собственного видения данной проблемы.

Позиция представителя в уголовном процессе должна быть согласована с тем лицом, интересы которого он представляет. Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя.

Вопросы участия законных представителей и представителей в уголовном деле регламентируется ст.ст.79-81 УПК. Согласно ст.79 УПК по делам о преступлениях несовершеннолетних к участию в деле привлекаются законные представители несовершеннолетнего обвиняемого и подозреваемого - родители, усыновители, опекуны, попечители, а также представители организаций и лиц, на попечении или иждивении которых находится подозреваемый, обвиняемый.

Участие законных представителей несовершеннолетних обвиняемых в судебном разбирательстве является обязательным и не зависит от того, имеется ли на стороне подсудимого защитник. Кроме того, законный представитель обвиняемого лично может выступать в качестве защитника.

Представители допускаются по делу соответствующим постановлением органа, ведущего процесс. Законные представители и представители пользуются всеми теми же правами, что и их представляемые.

Представители не вправе совершать каких-либо действий вопреки интересам представляемого участника процесса.

Следует отметить, что личное участие потерпевшего, гражданского истца, ответчика, частного обвинителя не лишает их права иметь по этому делу представителя.

Представители имеют также ряд обязанностей: не разглашать без разрешения органа, ведущего процесс, данные предварительного следствия и дознания; подчиняться распорядку судебного заседания.

Гражданский истец, гражданский ответчик -- юридические лица участвуют в уголовном процессе через своих представителей.

4. Иные лица, участвующие в уголовном процессе

Свидетель -- любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для дела (ст. 82 УПК РК).

Теория уголовно-процессуального права и закон в целом однозначно определяют и трактуют сущность и правовое положение свидетеля в процессе как участника уголовно-процессуальных отношений. Характеризуя свидетеля как "уникальную процессуальную фигуру", А.Р.Михайленко отмечает: "Свидетель - это самостоятельная процессуальная фигура, играющая порой решающую роль в установлении истины по делу, в принятии по нему законных и обоснованных решений, в торжестве законности, справедливости. Лишь он один может быть очевидцем происшествия 55, с 129.

Вместе с тем не подлежат допросу в качестве свидетеля:

- судья -- об обстоятельствах уголовного дела, которые ему стали известны в связи с участием в производстве по уголовному делу, а также в ходе обсуждения в совещательной комнате вопросов, возникших при вынесении судебного решения;

- защитник подозреваемого, обвиняемого, а равно представитель потерпевшего, гражданского истца гражданского ответчика -- об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с выполнением своих обязанностей по уголовному делу;

- священнослужитель -- об обстоятельствах, известных ему из исповеди;

- лицо, которое в силу своего малолетнего возраста либо психических или физических недостатков неспособно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания.

Кроме того, в соответствии со ст. 27 УПК РК никто не обязан давать показания против самого себя, супруга (супруги) и своих близких родственников.

В тех случаях, когда близкие родственники либо один из супругов добровольно соглашаются на допрос в качестве свидетелей, к ним должны применяться все положения о свидетелях, в том числе и несение уголовной ответственности за ложные показания.

Закон не устанавливает возрастных рамок для свидетеля; минимальный возраст зависит от индивидуальных особенностей и способности адекватно воспринимать имевшие место фактические обстоятельства, значимые для дела;

Показания свидетелей должны оцениваться критически с учетом индивидуальных особенностей лица (склонность к фантазиям, факторы страха и испуга, близорукость, тугоухость, добросовестное заблуждение и т.д.);

Несовершеннолетний свидетель не несет уголовной ответственности за дачу ложных показаний;

Безопасность самого свидетеля, членов его семьи и близких родственников при угрозе убийством, применения насилия, уничтожения или повреждения имущества гарантируется законом.

В уголовном процессе свидетель имеет право: отказаться от дачи показаний, которые могут повлечь для него самого, его супруга (супруги) или близких родственников преследования за совершение уголовно-наказуемого деяния или административного правонарушения; давать показания на своем роддом языке или языке, которым владеет, пользоваться бесплатной помощью переводчика; заявлять отвод переводчику, участвующему в допросе; собственноручно записывать показания в протоколе допроса; заявлять ходатайства и подавать жалобы на действия органа, ведущего процесс.

Свидетель также имеет право давать показания в присутствии адвоката, если последний не участвует в деле в каком-либо ином качестве 46, с 39.

Вместе с тем неявка адвоката не препятствует проведению допроса в установленное следователем время.

Свидетель имеет ряд обязанностей: являться по вызову органа, ведущего процесс; правдиво сообщать все известное по делу и отвечать на поставленные вопросы; не разглашать обстоятельства дела, если об этом был предупрежден следователем.

По общему правилу свидетель не может быть принудительно подвергнут экспертизе или освидетельствованию, за исключением случаев, когда производство экспертами обязательно.

Свидетель за дачу ложных показаний и за отказ от дачи показаний несет уголовную ответственность, а за уклонение от дачи показаний или неявку без уважительных причин по вызову органа, ведущего процесс, несет административную ответственность 6.

Эксперт -- это незаинтересованное лицо, обладающее специальными научными знаниями.

В нынешнее время научно-технического прогресса роль эксперта в уголовном процессе значительно возрастает. Все больше вопросов, обстоятельств разрешить, выяснить без эксперта становится невозможным.

Общие вопросы участия эксперта в уголовном процессе регламентируются ст. 83 УПК. К эксперту как участнику уголовного процесса предъявляются следующие требования.

Эксперт должен обладать специальными научными знаниями. Специальными принято именовать знания, выходящие за рамки общеобразовательной подготовки и житейского опыта, требующие научной подготовки и профессиональных навыков.

Эксперт должен быть незаинтересованным в исходе дела и подлежит отводу в случаях, предусмотренных УПК. Экспертиза производится по заданию органа, ведущего уголовный процесс, оформленному мотивированным постановлением. Производство экспертизы может быть поручено сотруднику органа судебной экспертизы либо частному лицу, отвечающему указанным выше требованиям. В любом случае, независимо от того, кому поручено производство экспертизы, деятельность эксперта состоит в исследовании представленных на экспертизу объектов и даче письменного заключения на поставленные перед ним вопросы 50, с 63.

Эксперт в уголовном процессе может: знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы; заявлять ходатайства о представлении дополнительных материалов; участвовать с разрешения органа, ведущего процесс, в следственных действиях и другие.

Эксперт не вправе: без разрешения органа, ведущего процесс, вести переговоры с участниками процесса по вопросам, связанным с проведением экспертизы; самостоятельно собирать материалы исследования; проводить исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов или изменение их внешнего вида или основных свойств, если на это не было специального разрешения органа, назначившего экспертизу.

Наряду с правами на эксперта возложены и обязанности. Он должен явиться по вызову органа, ведущего процесс; дать обоснованное и объективное письменное заключение по поставленным перед ним вопросам; давать показания по вопросам, связанным с проведенным исследованием и данным им заключением; не разглашать конфиденциальные сведения, ставшие ему известными в связи с производством экспертизы. Эксперт дает заключение от своего имени и несет личную ответственность за данное заключение. За дачу заведомо ложного заключения эксперт подлежит уголовной ответственности.

...