Криминологический анализ должностных преступлений

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

На протяжении всей своей жизни человек очень часто оказывается перед моральным выбором: делать или не делать. Как он поступит во многом зависит от уровня его сознания, социального развития, уважения к собственной личности, обществу и государству в целом. Выбор человеком определенного поведения - это, как правило, результат воздействия на личность всего комплекса воспитательных мер, влияния общества.

Правила, регулирующие поведение людей, действия социальных групп, коллективов, организаций, в своей совокупности составляют социальные нормы.

Целостная, динамическая система социальных норм является необходимым условием жизни общества, средством общественного управления, организации и функционирования государства, обеспечения согласованного взаимодействия людей, прав человека. Человек, в своем поведении может либо придерживаться этих норм, либо отступать от них.

В настоящее время материальные ценности в нашем обществе приобрели большее значение нежели моральные. И в таких условиях поведение человека, в первую очередь, зависит от его моральных устоев.

Актуальность данной темы является в том, что количество должностных преступлений с каждым днем растет. Это происходит от того, что должностные лица так или иначе, в большинстве случаев, избегают уголовной ответственности или подвергаются ей, но не в той степени, в которой требуется в обстоятельствах, сложившихся в настоящее время в стране. А это влечет за собой довольно плачевные последствия, - как подрыв общественного порядка в стране, что в свою очередь, ведет к разрушению аппарата управления обществом и государством в целом.

В данной работе предполагается показать актуальность и чрезвычайную важность борьбы с должностными преступлениями. А также необходимые меры по искоренению должностных преступлений, в любых его проявлениях, будь то взяточничество, подлог, халатность и коррупция, как наиболее опасная форма должностных преступлений.

Это и будет объектом данного исследования.

Данная тема достаточно глубоко проанализирована работами таких авторов как: Б. В. Волженкин - «К вопросу о понятии должностного лица, как субъекта должностных преступлений»; П. И. Гришаев, Б. В. Здравомыслов - «Взяточничество: понятие, причины, квалификация»; А. К. Ковисиния - Должностные преступления»; А. В. Галахова - «Должностные преступления»; Б. В. Волженкин, В. Е. Квашис, С. Ш. Сагикян - «Ответственность за взяточничество: уголовно- правовые и криминологические проблемы»; Н. И. Коржанский - «Квалификация следователем должностных преступлений».

1. Понятие должностного лица и должностных преступлений

1.1 Понятие должностного лица

Понятие должностного лица, как субъекта большинства предусмотренных в главе 13 УК РК преступление дано в примечании 1 к статье 307: К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, относятся должностные лица, депутаты Парламента и маслихатов, судьи и все государственные служащие в соответствии с законодательством Республики Казахстан о государственной службе.

К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, приравниваются:

1) лица, избранные в органы местного самоуправления;

2) граждане, зарегистрированные в установленном законом порядке в качестве кандидатов в Президенты Республики Казахстан, депутаты Парламента Республики Казахстан и маслихатов, а также в члены выборных органов местного самоуправления;

3) служащие, постоянно или временно работающие в органах местного самоуправления, оплата труда которых производится из средств государственного бюджета Республики Казахстан;

4) лица, исполняющие управленческие функции в государственных организациях и организациях, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее тридцати пяти процентов, а также в организациях, доля государства (не менее тридцати пяти процентов) в уставном капитале которых передана национальным управляющим холдингам, национальным холдингам, национальным институтам развития, национальным компаниям, а также в их дочерних организациях [1 ст. 89].

Должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, а также в Вооруженных Силах Республики Казахстан, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан.

Под лицами, занимающими ответственную государственную должность, понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией Республики Казахстан, конституционными и иными законами Республики Казахстан для непосредственного исполнения функций государства и полномочий государственных органов, а равно лица, занимающие согласно законодательству Республики Казахстан о государственной службе политические должности государственных служащих.

Данная формулировка позволяет выделить три блока признаков, которые лежат в основе признания лица должностным:

- характер выполняемых лицом функций (полномочий и обязанностей);

- правовое основание наделения его этими функциями;

- принадлежность (характеристика) тех органов, учреждений, в которых трудится лицо.

При этом определяющим является характер выполняемых должностным лицом функций. Указание в законе на характер выполняемых функций позволяет четко очертить круг лиц, признаваемых должностными, и исключает возможность расширительного толкования субъекта этой группы преступлений. Этот признак позволяет отличить его от иных лиц, хотя и занятых на работе в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях и т.д., но выполняющих иные, технические функции.

Содержание функции власти, а следовательно и характер действий представителя власти, определяется задачами, стоящими перед органом, который он представляет. Например, представитель власти - работник полиции осуществляет свои функции власти в сфере охраны общественного порядка, собственности, прав и законных интересов граждан, предприятий, организаций и учреждений от преступных посягательств и иных антиобщественных действий, а также предупреждение и пресечение преступлений и других антиобщественных действий, быстрого и полного раскрытия преступлений, всемерного содействия устранению причин, порождающих преступление и иные правонарушения. Вся его деятельность строится на взаимоотношениях с лицами, не находящимися в его административном подчинении. Это - неопределенно широкий круг лиц, в отношения с которыми представитель власти вступает в силу предоставленных ему и строго регламентированных полномочий для осуществления конкретных задач.

Полномочия некоторых представителей власти, хотя и распространяются на неопределенный круг лиц, но имеют силу в определенных ведомственных границах.

Так, сотрудники налоговой полиции, таможенных органов выступают как представители власти лишь в рамках отношений, возникающих при выполнении возложенных на них задач; судебные приставы действуют как представители власти, когда исполняют решения суда по различного рода взысканиям [2 ст. 59].

Деятельность представителя власти выражается в основанных на законе распоряжениях или действиях, имеющих юридическое значение, в отношении отдельных граждан, должностных лиц учреждений, организаций и предприятий независимо от их ведомственной принадлежности и подчиненности. Например, представитель власти - работник милиции имеет право в определенных случаях проверять у граждан и должностных лиц документы, удостоверяющие личность, входить беспрепятственно в жилые и иные помещения граждан.

Законные распоряжения представителя власти, обусловленные предоставленными ему полномочиями, обязательны для исполнения. Обязательность исполнения законных распоряжений представителя власти обеспечивается авторитетом государственного органа власти, от имени которого он действует. В предусмотренных законом случаях деятельность представителя власти может быть подкреплена принудительным воздействием. Например, в целях защиты граждан от нападения, угрожающего их жизни или здоровью, работники милиции имеют право в исключительных случаях в качестве крайней меры применить физическую силу, специальные средства и огнестрельное оружие. Такое же право предоставлено, например, и сотрудникам таможенных органов, судебным приставам.

Представитель власти как лицо, осуществляющее функции власти, в соответствии с законом является должностным лицом. В примечании к статье УК РК сказано: «Представителем власти в настоящей статье и других статьях настоящего Кодекса признается должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости».

К признанию некоторых лиц представителями власти следует подходить дифференцировано. Так, рядовой милиционер, осуществляя функции власти по отношению к отдельным гражданам, обладает правом отдавать распоряжения или совершать действия, имеющие юридическое значение. В этом случае он - возможный субъект должностных преступлений. Во взаимоотношениях с другими сотрудниками различных подразделений милиции рядовые милиционеры не могут выступать как должностные лица ибо в подобных случаях они не имеют право отдавать распоряжения или совершать действия, имеющие юридическое значение.

Требования о том, что только законные распоряжения или действия представителя власти подлежат исполнению, обязывает в каждом случае разрешения вопроса о наличии в его действиях признаков преступления или иного правонарушения, уяснить его компетенцию, обусловленные ею права и обязанности. Обычно эти вопросы регламентированы в законах и иных нормативных актах. Организационно-распорядительные функции связаны с управлением. Лицо, выполняющее их, руководит деятельностью учреждения, организацией, предприятия, отдела, участка и т.д. (подбирает кадры, руководит действиями находящихся в его подчинении работников и т.п.). Выполнение организационно-распорядительных обязанностей неизменно связано с руководством деятельностью других людей [3 ст. 99].

Для административно-хозяйственных функций признак руководства деятельностью других людей не обязателен. На первое место здесь выступают контроль и распоряжение материальными ценностями, организация их отпуска, получение, ответственного хранения, реализация и т.п. В большинстве случаев должностные лица выполняют одновременно организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции. Отнесение к должностным лиц, выполняющих иные функции, лишает смысла установленную законом уголовную ответственность специально для должностных лиц и ведет к утрате специфики, присущей рассматриваемой группе.

Критерием, который позволяет выделить из всех лиц, работающих в органах государственной власти и управления, в органах местного самоуправления тех, кто может стать субъектами рассматриваемой группы преступлений, является совершение ими при выполнении должностных обязанностей действий, имеющих юридическое значение, то есть связанных с установлением, изменением, или прекращением прав и обязанностей физических и юридических лиц. Чтобы такие действия явились основанием для признания лица должностным, они должны быть обусловлены служебной необходимостью и вытекать из функций представителя власти или организационно-распорядительных либо административно-хозяйственных функций. Данное условие, наряду с выполнением указанных функций и совершением в связи с этим действий, имеющих юридическое значение, является обязательным для признания лица должностным В то же время лица, хотя и имеющие отношение, например, к материальным ценностям. Но выполняющие чисто технические или производственные функции не признаются должностными. Именно поэтому заключение договора между работником и администрацией о полной материальной ответственности за сохранность вверенных ценностей само по себе не может служить основанием для признания такого лица субъектом должностного преступления, если при этом оно не осуществляет функций по управлению или распоряжению этими ценностями (например, организует их доставку, распределяет по другим снабженческим очкам).

Другие признаки должностного лица, указанные в законе, не являются определяющими. Для признания лица должностным не имеет значения, постоянно, временно или по специальному полномочию оно выполняет возложенные на него обязанности назначено на должность или избрано, работает за плату или бесплатно.

Правовым основанием наделения лица соответствующими функциями является закон, устав, инструкция или иные нормативные правовые акты, приказ о назначении на должность в которых сформулированы права и обязанности лица, занимающего конкретную должность. Установление такого правового основания в каждом конкретном случае обязательно. Игнорирование этого требования приводит к судебным ошибкам [5 ст. 43].

Для решения вопроса об ответственности важно знать, с какого момента лицо считается должностным. Лицо приобретает комплекс должностных прав и обязанностей со дня, указанного в приказе о зачислении на работу или в акте выборов, даже в тех случаях, когда необходимо последующее утверждение назначения. Если же вышестоящий орган государства выразил несогласие с назначением, то лицо всё-таки признается должностным, но лишь на период с момента издания приказа о зачислении на работу до момента выражения несогласия.

Лицо, выполняющее должностные обязанности во время болезни, отпуска, командировки должностного лица, признается таковым, лишь в силу акта назначения. К нему приравнивается акт перемещения с одной должности на другую, в соответствии с которым лицо, ранее не являвшееся должностным, может приобрести комплекс прав и обязанностей должностного лица.

Лица, принятые на работу, связанную с выполнением организационно- распорядительных или административно-хозяйственных функций с испытательным сроком, признаются субъектами должностных преступлений, если преступление совершенно в этот период. Также решается вопрос о признании должностными лиц, проходящих обязательную стажировку (например, в должности народных судей, следователей, адвокатов, членов областных судов).

Должностным лицо считается до момента прекращения трудовых отношений. Они прекращаются вследствие наступления определенных юридических фактов:

а) истечения срока должностных полномочий;

б) досрочного отзыва с выборной должности;

в) увольнения (в случае увольнения вопреки желанию и даже при наличии согласия профсоюзного комитета лицо считается должностным до издания приказа об увольнении);

г) наступления смерти.

На практике вызывает затруднение вопрос о признании возможными субъектами должностных преступлений лиц, которые хотя и не назначены на соответствующие должности, но фактически выполняют функции должностного лица. В соответствии с примечанием в УК РК они могут признаваться должностными, если выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности, а также функции представителей власти по специальному полномочию.

При определенных условиях это могут быть лица, которые получают специальные полномочия на выполнение должностных обязанностей в связи с основной занимаемой ими должностью, которая сама по себе не позволяет признать лицо должностным (рабочие, инженерно-технический персонал). Кроме того к ним следует отнести лиц, получающих специальные полномочия на выполнение должностных обязанностей не в связи с основной занимаемой должностью (общественные контролеры, инспекторы, ревизоры, народные дружинники, народные присяжные заседатели). Ими могут быть и пенсионеры [7 ст. 81].

Специальные полномочия предоставляют управомоченные на это органы или должностные лица (обычно руководители), трудовые коллективы (общее собрание).

Специальное полномочие оформляется приказом, трудовым соглашением, доверенностью, решением трудового коллектива и т. п. Действие специального полномочия заканчивается, если:

а) истек его срок;

б) задание, для выполнения которого оно предоставлялось, выполнено;

в) его отменило лицо или организация, давшее такое полномочие.

Самостоятельным признаком должностного лица является принадлежность (характеристика) тех органов, учреждений, в которых трудиться лицо. По закону это могут быть государственные органы, органы местного самоуправления, государственные и муниципальные учреждения. К ним относятся также Вооруженные Силы РК, другие войска и воинские формирования РК.

В соответствии с примечанием в УК РК не могут быть отнесены к должностным лица, занимающие должности не в перечисленных структурах, а в общественных объединениях различной ориентации, коммерческих организациях. Их ответственность наступает по УК РК.

Недостаточное внимание к уяснению названного признака должностного лица приводит к затруднениям в квалификации.

Названные признаки должностного лица присущи всем четырем категориям работников, которые могут быть субъектами преступлений, предусмотренных в главе 13 УК РК.

Первая категория субъектов - должностные лица, которые отвечают признакам, названным в УК РК. Эти должностные лица являются субъектами преступлений, предусмотренных в УК РК.

Вторая категория субъектов - лица, занимающие государственные должности РК.

Под таковым в соответствии с примечанием УК РК понимаются лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией РК, конституционными законами и законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов. К ним в первую очередь относятся должности президента РК, Председателя Правительства РК, и т. д.

Третья категория субъектов - лица, занимающие государственные должности РК. К ним в соответствии с примечанием в УК РК относятся лица, занимающие должности, устанавливаемые конституцией РК для непосредственного исполнения полномочий государственных органов.

1.2 Понятие должностных преступлений

Должностные преступления как общественное явление существуют во всех странах современного мира, однако в разных странах мира до сиз пор не дано единого определения понятию должностных преступлений.

Борьба с должностными преступлениями - проблема, с которой сталкиваются во всем мире. Западные ученые определяют должностные преступления тремя различными способами. Одни называют их «преступлениями белых воротничков».

Такое понятие впервые ввел в 1939г. американский ученый Саселан. Оно предполагает стремление уважаемых обществом и обладающих довольно высоким социальным и экономическим положением людей к получению в процессе исполнения служебных обязанностей выгоды незаконными способами, при котором нарушаются нормы уголовного права. На Западе социальный класс «белых воротничков» выделяется по профессиональному критерию: относящиеся к нему люди занимаются умственным трудом, это в основном правительственные чиновники, судебные чиновники, юристы, преподаватели, врачи, менеджеры предприятий и другие служащие высокого уровня. Как видно, особенностью тем не менее «преступлений белых воротничков» является руководящее положение преступников в политике и экономике и то, что они используют свое служебное положение при совершении преступлений. Другие называют эти преступления «служебными». Это происходит потому, что на Западе уголовное право определяет субъектов этих преступлений как государственных служащих. Впервые понятие служебных преступлений было введено в Великобритании в середине 19 века. В США работников правительственных органов называют «государственными служащими», а во Франции так называют правительственных чиновников. Третьи называют должностные преступления «преступлениями общественного положения». При этом под «общественным положением» имеются в виду должностные полномочия. Другими словами, обладатель «общественного положения» должен заниматься государственной службой. Тем не менее государственная служба подразумевает работу по управлению государством и обществом. Особенностями государственной деятельности являются: ее властный, управленческий и принудительный характер.

Преступления, лишенные вышеперечисленных особенностей, не являются «преступлениями общественного положения».

2. Характеристика должностных преступлений и квалификация по Уголовному кодексу Республики Казахстан

2.1 Общая характеристика коррупционных и иных преступлений против интересов государственной службы и государственного управления

Для организации уголовно-правовой борьбы с названными преступлениями важно четкое определение понятия служебного преступления, дающее возможность правоприменительным органам четко проводить различие между служебными и иными преступлениями, близкими по характеру к служебным, определить круг лиц, являющихся субъектами служебного преступления. Четкое определение служебного преступления необходимо также для правильной квалификации деяния субъекта, отграничения этого преступления от дисциплинарного проступка.

Среди ученых-криминалистов возник вопрос: может ли должностное лицо государственных органов, коммерческих и иных организаций нести одинаковую ответственность за служебные преступления? Профессор Н.Ф. Кузнецова предлагает разработать единое понятие «должностное лицо») И для структур, занимающихся частной предпринимательской деятельностью и, исходя из равенства форм собственности, установить равную ответственность должностных лиц предприятий любых форм собственности.

Профессора И.М. Гальперин и А.Л. Цветинович настаивают на дифференциации понятия «должностное лицо» для государственных и частных предприятий.

Последняя точка зрения является предпочтительней. Само собой разумеется, что социальная сущность поступков лиц, состоящих на государственной службе, и лиц, исполняющих соответствующие должностные функции в различных общественных организациях и коммерческих структурах, не одинакова. Действительно, должностные лица органов государственного аппарата, злоупотребляя предоставленными им публичной властью полномочиями, посягают на интересы службы, нарушая нормальную деятельность государственных аппаратов законодательной, исполнительной и судебной власти, а также аппарата местных органов власти и управления, подрывая их авторитет в глазах членов общества, что в итоге приводит к ослаблению государственной власти. Это обстоятельство и определяет особый правоохраняемый объект и необходимость выделения преступных деяний таких лиц в самостоятельную главу Уголовного кодекса.

Необходимо установить тот факт, что при злоупотреблении со стороны служащих коммерческих структур и общественных организаций и объединений, наделенных определенными управленческими функциями собственника, или гражданами, объединившимися в общественную организацию, отсутствует посягательство на интересы службы, нормальную работу государственного аппарата, аппарата местных органов власти. Их злоупотребления предоставленными законом полномочиями могут, конечно, причинить крупный материальный ущерб и иные тяжкие последствия, связанные с завладением чужим имуществом или иными нарушениями отношений собственности, причинением существенного вреда личности, серьезным нарушением конституционных прав граждан, законодательства о предпринимательской деятельности, об охране природы, об общественных объединениях и Т.Д., за что должностные и иные лица этих органов должны нести соответствующую ответственность, специально предусмотренную нормами уголовного закона.

Однако незаконная деятельность должностных лиц коммерческих организаций (независимо от форм собственности), а также некоммерческих организаций, не являющихся государственными органами, ни в коем случае не посягает на интересы государственной службы, на нормальную работу государственного аппарата. В случае совершения преступных деяний должностные лица указанных органов причиняют вред прежде всего самим коммерческим структурам, а также общественным объединениям или организациям, чем подрывают авторитет только этих негосударственных органов.

В связи с этим в новом УК РК совершенно правильно дифференцирована ответственность лиц, состоящих на государственной службе, и преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях. Соответственно, в новом УК содержатся две главы: глава 13 «Коррупционные и иные преступления против интересов государственной службы и государственного управления» и глава 8 «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях». Особенности преступлений против интересов государственной службы заключаются в том, что они совершаются специальными субъектами - должностными лицами этих органов, характеризующимися определенными особенностями по сравнению с субъектами должностных и иных лиц негосударственных органов. Кроме того, в случае совершения преступления против государственной службы они посягают на родовой объект - нормальную работу государственного аппарата. По этим признакам они объединены в специальную главу - «Коррупционные и иные преступления против интересов государственной службы и государственного управления». В связи с этим, на наш взгляд, необходимо дать определение преступления против интересов государственной службы: «Коррупционные и иные преступления против интересов государственной службы и государственного управления - это общественно опасные деяния, посягающие на нормальную деятельность государственного аппарата, совершенные должностными лицами этого аппарата с использованием предоставленных им служебных полномочий, с существенным нарушением прав и законных интересов граждан или организаций, либо охраняемых законом интересов общества или государства».

Из предлагаемого нами определения следует, что основными признакам и составов указанных преступлений являются:

а) посягательство на нормальную, законную деятельность государственного аппарата (объект посягательства);

б) действие или бездействие лица, нарушающее интересы службы, повлекшее существенные нарушения прав и законных интересов граждан, общества или государства (объективная сторона преступления);

в) общественно опасное деяние, совершенное должностным лицом (субъект преступления);

г) общественно опасное деяние, совершенное виновно, Т.е. умышленно или неосторожно (субъективная сторона преступления). Совокупность этих признаков по новому УК РК составляет содержание данного преступления.

Объектом посягательства всех преступлений, предусмотренных настоящей главой, является нормальная деятельность государственного аппарата и аппарата местного самоуправления как в целом, так и отдельных его звеньев. В качестве дополнительного объекта некоторых из них выступают права и законные интересы граждан, организаций, законные интересы общества и государства. Обязательным признаком отдельных преступлений является их предмет: материальное вознаграждение (ст.ст. 311-313 УК), официальные документы (ст. 314 УК).

Абсолютное большинство этих преступлений совершается путем действия и лишь некоторые (халатность, бездействие по службе) могут быть совершены путем бездействия.

По конструкции объективные стороны этих преступлений можно подразделить на две группы: с материальным составом (ст.ст. 307-309, 315, 316 УК) и с формальным составом (ст.ст.310-314 УК). К числу обязательных при знаков объективной стороны материальных составов законодатель относит существенное нарушение прав и законных интересов граждан и организаций, либо охраняемых законом интересов общества и государства.

Субъективная сторона всех преступлений, предусмотренная главой 13 УК, характеризуется только умышленной формой вины. Исключением является состав, предусмотренный ст.316 УК, где возможна только неосторожная форма вины.

Обязательными признакам и отдельных из них являются корыстная или иная личная заинтересованность (ст. 307, 310, 314 УК) либо корыстный мотив (ст. 311 УК).

Согласно закону субъектами данных преступлений могут быть должностное лицо или государственный служащий [9 ст. 23].

2.2 Составы должностных преступлений по Уголовному кодексу Республики Казахстан

Злоупотребление должностными полномочиями (ст. 307 УК РК)

Согласно ч. 1 ст. 307 УК РК, использование лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям, если это повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства наказывается штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

В соответствии с ч. 2 ст. 307 УК РК то же деяние, совершенное должностным лицом, наказывается штрафом в размере от трехсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до четырех лет. То же деяние, совершенное лицом, занимающим ответственную государственную должность, наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового. Деяния, предусмотренные ч. 1, 2 или ч. 3 ст. 307 УК РК, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет.

6.2. Превышение власти или должностных полномочий (ст. 308 УК РК)

Всем известны случаи вынесения решений чиновниками, в компетенцию которых это не входит, например, незаконных решений по выделению земельных участков, решению кадровых вопросов, проведению тендеров, вынесению решений в пользу других лиц и т.п. Такие права и полномочия, за пределы которых выходит должностное лицо, совершая рассматриваемое преступление, регламентируются законами и подзаконными актами, постановлениями, распоряжениями, приказами, инструкциями и др.

Для совершения подобных преступления необходимо соблюдение трех условий: действия обязательно должны выходить за пределы полномочий лица, причем эти действия должны повлечь существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, например, присвоение права проведения следственных действий по делам о коррупционных преступлениях работником других государственных органов - в соответствии с законом такое право принадлежит работникам Агентства РК по борьбе с экономической и коррупционной преступностью и Комитета национальной безопасности.

Коррупционное преступление, заключающееся в превышении власти или должностных полномочий, отличается от злоупотребления должностным положением тем, что при злоупотреблении должностное лицо совершает противоправные деяния, не выходя за рамки своих должностных полномочий.

В соответствии со ст. 308 УК РК в случае превышения власти или должностных полномочий лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, то есть совершения действий, явно выходящих за пределы его прав и полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и организаций либо охраняемых законом интересов общества и государства, наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет.

Отягчающим квалифицирующим признаком является совершение этого деяния должностным лицом (ч. 2 ст. 308 УК), оно наказывается штрафом в размере от трехсот до семисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до семи месяцев либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет.

Особо квалифицирующим обстоятельством считается совершение этого деяния лицом, занимающим ответственную государственную должность, в соответствии со ч. 3 ст. 308 УК РК оно наказывается штрафом в размере от пятисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до десяти месяцев либо лишением свободы на срок до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

Если эти деяния повлекли тяжкие последствия либо совершены:

a) с применением насилия или угрозы его применения;

b) с применением оружия или специальных средств;

c) в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям, - наказываются лишением свободы на срок до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет.

Присвоение полномочий должностного лица (ст. 309 УК РК)

Полномочия должностного лица присваиваются с целью осуществления незаконных действий, которые влекут существенное нарушение прав и законных интересов граждан и организаций. Примером совершения таких незаконных действий может быть совершение оперативно-розыскных действий в отношении граждан лицами, не имеющими на это прав, или, например, когда работник акимата, не являющийся должностным лицом, решает вопросы своего руководства, естественно, с пользой для себя, и т.д.

Для совершения лицом таких преступлений необходимы два условия:

- незаконное присвоение полномочий должностного лица приводит к существенным нарушениям прав и законных интересов граждан и организаций;

- существует причинная связь между незаконными действиями и наступившими последствиями.

Необходимо отметить, что эти действия должны характеризоваться прямым умыслом.

Особенность совершения данного коррупционного преступления заключается в том, что субъектами совершения данных коррупционных преступлений являются только государственные служащие, не являющиеся должностными лицами. Напомним, что должностными лицами, согласно действующему законодательству Республики Казахстан, признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, а также в Вооруженных силах Республики Казахстан, других войсках и воинских формированиях Республики Казахстан.

В соответствии со ст. 309 УК РК присвоение государственным служащим, не являющимся должностным лицом, полномочий должностного лица и совершение им в связи с этим действий, которые повлекли существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций, наказываются штрафом в размере от пятидесяти до ста месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца, либо привлечением к общественным работам на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев.

Незаконное участие в предпринимательской деятельности (ст. 310 УК РК)

Закон Республики Казахстан от 23 июля 1999 года №453-I

"О государственной службе" в числе прочих вводит запреты, связанные с пребыванием на государственной службе. Так, в соответствии с законом государственным служащим запрещается:

- заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности;

- заниматься предпринимательской деятельностью, в том числе участвовать в управлении коммерческой организацией, независимо от ее организационно-правовой формы, если непосредственное участие в управлении коммерческой организацией не входит в его должностные обязанности (ст. 10).

В Законе Республики Казахстан от 2 июля 1998 года №267-I "О борьбе с коррупцией" должностным и иным лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, запрещается заниматься предпринимательской деятельностью, самостоятельно участвовать в управлении хозяйствующим субъектом, если управление или участие в управлении хозяйствующим субъектом не входит в его должностные обязанности в соответствии с законодательством, содействовать удовлетворению материальных интересов организаций или физических лиц путем неправомерного использования своих служебных полномочий с целью получения материальных благ (п. 2 ст. 10).

Вышеназванные лица в течение месяца после вступления в должность обязаны передать в доверительное управление на время выполнения этих функций в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, принадлежащее им имущество, использование которого влечет получение доходов, за исключением денег, законно принадлежащих этим лицам, а также иного имущества, переданного в имущественный наем.

В соответствии с Законом "О борьбе с коррупцией" должностные и иные лица, приравненные на выполнение государственных функций, занимающиеся деятельностью, не совместимой с выполнением этих функций, подлежат увольнению или иному освобождению от выполнения соответствующих функций в установленном законом порядке. Лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций, или лицо, приравненное к нему, освобожденное от выполнения указанных функций в связи с занятием деятельностью, несовместимой с выполнением таких функций, не может быть вновь уполномочено на выполнение таких функций до тех пор, пока не прекратит заниматься указанной деятельностью.

При этом необходимо знать, что согласно закону, государственный служащий в порядке, установленном законодательством, в течение месяца после вступления в должность обязан на время прохождения государственной службы передать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций и иное имущество, использование которого влечет получение доходов, за исключением денег, законно принадлежащих этим лицам, а также иного имущества, переданного в имущественный наем [12 ст. 54].

Государственный служащий имеет право получать доход от переданного в доверительное управление имущества, в том числе в форме вознаграждения, дивидендов, выигрышей, доходов от сдачи в аренду имущества и других законных источников.

В соответствии с п. 8 ст. 10 Закона "О борьбе с коррупцией в РК" лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, и лицам, приравненным к ним, запрещается заключение гражданско-правовых сделок не под своим именем, на подставных лиц, анонимно, под псевдонимом и т.д. Эти сделки признаются недействительными в установленном законом порядке.

Условия и действия, необходимые для совершения коррупционного преступления - незаконной предпринимательской деятельности. Объективная сторона данного преступления заключается в учреждении лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или покровительством в иной форме.

Таким образом, совершая коррупционное преступление, должностное лицо либо создает организацию, осуществляющую предпринимательскую деятельность, или участвует в управлении такой организации лично либо через доверенного человека, хотя возможны и одновременно два этих действия.

Какие условия необходимы для привлечения того или иного чиновника к уголовной ответственности?

Субъектами данного преступления являются лица, уполномоченные на выполнение государственных функций, либо приравненные к ним. Данный состав преступления формальный, для совершения преступления достаточно совершения только самого действия, без наступления последствий, характеризующегося прямым умыслом. Необходимо доказать связь действий должностного лица в учреждении организации или руководства ею с предоставлением ей определенных льгот и преимуществ. Например, предоставление выгодных заказов, налоговых и других льгот и преференций, кредитов, выигрыша тендеров, получение заказов, освобождений о различного рода проверок и создания прочих благоприятных условий для предпринимательской деятельности.

Иные действия виновных должностных лиц расцениваются как дисциплинарный проступок.

Какие санкции предполагаются за данное преступление?

Согласно ч. 1 ст. 310 УК РК, учреждение лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если эти деяния связаны с предоставлением такой организации льгот и преимуществ или с покровительством в иной форме, наказываются лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет со штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев либо привлечением к общественным работам на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до одного года.

В соответствии с ч. 2 ст. 310 эти же деяния, совершенные должностным лицом, наказываются лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет со штрафом в размере от трехсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев либо лишением свободы на срок до двух лет.

Часть 3 ст. 310 УК РК говорит о том, что совершение должностными лицами действий, повлекших передачу полномочий по лицензированию негосударственным организациям, в том числе общественным объединениям, наказывается штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Получение взятки (ст. 311 УК РК

Типичные мотивы и ситуации для взяточничества. Для того чтобы эффективно бороться с взяточничеством - одним из наиболее опасных видов коррупции - необходимо начинать с его корней, понять мотивы, которые побуждают людей давать взятки, и последствия, которые коррупция влечет для других людей. Можно выделить четыре основных типа ситуаций:

Категория 1. Взятки даются для того, чтобы (а) получить доступ к дефицитным благам или привилегиям или (б) сократить собственные затраты.

Категория 2. Взятки даются для того, чтобы получить блага и привилегии, которые не являются дефицитными, но находятся в ведении отдельных государственных чиновников, распоряжающихся ими (то же относится к ситуациям, когда снижение затрат также зависит от воли чиновника).

Категория 3. Взятки даются не собственно за предоставление той или иной конкретной привилегии, а за дополнительные услуги, связанные с ее получением (или со снижением затрат), например, за срочность или за конфиденциальную информацию.

Категория 4. Взятки даются для того, чтобы (а) другие не могли получить ту или иную льготу или привилегию либо (б) чтобы затраты конкурентов на ее получение возросли.

К категории 1 относятся ситуации, в которых взяткодатель в силу чиновничьего решения оказывается в более выгодном положении перед конкурентами. К таким ситуациям относятся получение лицензий на осуществление экспортно-импортных операций; операции с иностранной валютой; предоставление государственных контрактов или разного рода льгот; концессии на разработку месторождений нефти и других полезных ископаемых; распределение государственных земель; покупка приватизируемых фирм; доступ к дефицитным фондам, находящимся в руках государства; получение лицензий на предпринимательскую деятельность в условиях, когда число лицензий ограничено; доступ к общественным благам, например жилью, субсидиям, усиленной охране предприятия силами полиции. Во всех этих случаях может иметь место конкуренция между взяткодателями, часто провоцируемая или даже специально создаваемая чиновниками и политиками. Если разработка государственных программ находится в ведении чиновников, они могут либо искусственно создавать дефицит ради личной выгоды, либо закладывать в программу перерасход государственных средств (феномен, известный как "растягивание ресурсов").

Примерами категории 2 являются сокращение налогооблагаемой базы или извлечение более высокой прибыли при отсутствии четко определенной налоговой ставки; возможность обойти таможенные правила и не платить пошлину; возможность избежать контроля за ценами; предоставление лицензий на занятие тем или иным видом деятельности только тем, кто заведомо соответствует "квалификации"; обеспечение привилегий при использовании общедоступных видов услуг (равно как и права на исполнение таких услуг); получение должностей на государственной или муниципальной службе; уклонение от уголовной и административной ответственности (особенно за должностные преступления и преступления, не причинившие вреда физическим лицам); получение разрешения местных властей на осуществление строительных проектов; снижение требований к соблюдению правил безопасности и мерам по охране окружающей среды. Произвол чиновников часто ведет к взиманию взяток. Полиция может платить бандитам за запугивание предпринимателей и одновременно брать взятки от тех же бизнесменов за их защиту. Аналогичным образом политики могут заявить, что поддержат законы, увеличивающие затраты предпринимателей, или, наоборот, обещать предоставление особых привилегий, разумеется, небескорыстно.

Категория 3 связана с предыдущими двумя, и суть ее заключается, скорее, в получении не льгот и привилегий, а некоторых дополнительных услуг, например: конфиденциальной информации о конкретных деталях контрактов; ускоренного обслуживания; сокращения бумажной волокиты; заблаговременного уведомления о полицейских акциях; снижения неопределенности или получения благоприятного аудиторского заключения, позволяющего снизить налоги. Часто чиновники-бюрократы сами создают условия, порождающие такого рода взяточничество. Например, чиновники могут затягивать рассмотрение дел или устанавливать слишком жесткие формальные требования к заявкам на осуществление того или иного проекта.

Категория 4, как и 1, также предполагает, что если кто-то выиграл, то другой проиграл. В качестве примеров можно привести случаи, когда владелец нелегального предприятия платит правоохранительным органам за то, чтобы они создали проблемы его конкурентам. Владельцы легального бизнеса могут через взятки чиновникам добиться, чтобы конкурентам были созданы проблемы или даже чтобы у них были отозваны лицензии.

В качестве примера можно привести реальную ситуацию, когда руководитель налогового комитета вымогал у бизнесмена магазин по продаже строительных материалов, строительные материалы на сумму свыше 50 тыс. тенге для ремонта своих квартир. Помимо этого должностное лицо требовало от руководителей коммерческих структур города оказать ему безвозмездную финансовую помощь на общую сумму более 4 млн. тенге. Экс-председатель налогового комитета осужден за взяточничество и злоупотребление должностными полномочиями.

Другие примеры. Предпринимателю понадобился акт согласования для получения государственной лицензии на розничную торговлю алкогольной продукцией, но для законного подписания вышеуказанной бумаги ему не хватало некоторых документов. Начальник отдела землеустройства городского территориального управления и вызвался помочь за взятку в 25 тысяч тенге.

Администратор судов получил взятку в 100 долларов от предпринимателя за обеспечение ускоренного возврата залога, внесенного на депозит этого ведомства для участия в торгах по реализации имущества.

Гражданин обратился с заявлением в областной департамент КНБ по факту вымогательства пяти тысяч долларов судьей районного суда за смягчение приговора его сыну. Приговором суда бывший районный судья признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 24, ч. 3 ст. 311 УК РК.

Объектом посягательства данного преступления является нарушение законного порядка работы органов государственного и местного самоуправления. Объективная сторона данного преступления состоит в получении лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом лично или через посредника взятки за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия лица, уполномоченного на выполнение государственных функций, либо приравненного к нему лица либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе.

К субъектам коррупционного преступления следует относить лиц, уполномоченных на выполнение государственных функций, либо приравненных к ним лиц.

В Постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан от 22 декабря 1995 года №9 "О практике применения судами законодательства об ответственности за взяточничество" подчеркивается, что субъектом этого преступления следует признавать и тех должностных лиц, которые хотя и не обладали полномочиями для выполнения в интересах взяткодателя соответствующих действий, но в силу своего должностного положения могли за взятку принять меры к совершению этих действий другими должностными лицами.

В качестве предмета взятки могут быть деньги, ценные бумаги, материальные ценности, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате услуги, а также льготы, дающие право на имущество (производство строительных, ремонтных работ; предоставление санаторных или туристических путевок, проездных билетов; предоставление на льготных условиях ссуд или кредитов и т.п.). Изъятые деньги и другие ценности, являющиеся предметом взятки и признанные вещественными доказательствами, подлежат обращению в доход государства.

...