Криминологический анализ должностных преступлений

Если предмет взятки не обнаружен, то его стоимость, как неосновательно приобретенная, взыскивается судом в доход государства в соответствии с действующим гражданским законодательством.

В качестве предмета взятки должностному лицу могут рассматриваться и передача должностному лицу права на имущество, а также передача права владения, пользования или распоряжения этим имуществом, например, доверенность на автомобиль с правом продажи или сдача дорогого коттеджа в пользование по минимальным ценам [15 ст. 89].

Выгодами материального характера могут быть строительство домов, работы по благоустройству, дорогостоящий ремонт, организация отдыха и прочие, осуществленные бесплатно. Причем размер взятки не влияет на решение вопроса о составе преступления.

Для определения размера взятки предметы взятки должны получить денежную оценку на основании действующих цен или тарифов на услуги. Если незаконное вознаграждение в крупном размере получено частями, то эти действия представляют собой эпизоды одного продолжаемого преступления, содеянное должно квалифицироваться как получение взятки в крупном размере.

Понятие крупного размера взятки дано в примечании 1 к ст. 311 УК РК: крупным размером взятки признается сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера, превышающие пятьсот месячных расчетных показателей.

Необходимо знать, что согласно примечанию 2 к ст. 311 УК РК, не является преступлением в силу малозначительности и преследуется в дисциплинарном порядке получение впервые лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом имущества, права на имущество или иной имущественный выгоды в качестве подарка при отсутствии предварительной договоренности за ранее совершенные законные действия (бездействие), если стоимость подарка не превышала двух месячных расчетных показателей.

Отличие получения и дачи взятки от получения незаконного вознаграждения и подкупа служащего.

Следует иметь в виду, что субъектом получения взятки является должностное лицо. Субъектом же незаконного получения вознаграждения является служащий государственного, кооперативного, частного или иного учреждения, предприятия, организации, не являющийся должностным лицом.

Взятка отличается от коммерческого подкупа тем, что субъектом коммерческого подкупа является лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.

Получение должностным лицом от подчиненных или подконтрольных ему лиц денежных средств или иных ценностей за покровительство или попустительство по службе, за благоприятное решение вопросов, входящих в его компетенцию, должно расцениваться как получение взятки.

Что следует понимать под вымогательством?

В Постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан от 22 декабря 1995 года №9 "О практике применения судами законодательства об ответственности за взяточничество" говорится, что вымогательство означает требование должностным лицом взятки под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам взяткодателя, либо умышленное подставление последнего в такие условия, при которых он вынужден дать взятку с целью предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов.

Что такое взятка, полученная по предварительному сговору?

Взятку следует считать полученной по предварительному сговору группой лиц, если в нем участвовало два и более должностных лица, заранее договорившихся о совместном совершении данного преступления. При этом преступление считается оконченным с момента принятия взятки хотя бы одним из должностных лиц и независимо от того, сознавал ли взяткодатель, что в получении взятки участвует несколько должностных лиц.

При получении взятки по предварительному сговору группой лиц ее размер определяется общей стоимостью полученных ценностей и услуг, а при взыскании в доход государства неосновательно приобретенного следует исходить из денежной суммы или размера материальной выгоды, полученной каждым взяткополучателем.

Должностное лицо, получившее без предварительной договоренности с другим должностным лицом взятку, а затем передавшее последнему в интересах взяткодателя часть полученного, несет ответственность по совокупности преступлений за получение и дачу взятки.

Действия должностного лица, связанные с получением взятки в сговоре с лицом, не являющимся должностным, не могут расцениваться как получение взятки по предварительному сговору группой лиц.

Неоднократное получение взятки.

Неоднократное получение, дача взятки или посредничество во взяточничестве предполагают совершение одного и того же преступления не менее двух раз, если при этом не истек срок давности привлечения к уголовной ответственности.

Одновременное получение взятки от нескольких лиц, если в интересах каждого взяткодателя совершается отдельное действие, следует квалифицировать как получение взятки неоднократно.

Дача либо получение взятки в несколько приемов за выполнение или невыполнение действий, обеспечивающих наступление желаемого для взяткодателя результата, а равно дача взятки группе должностных лиц, совершивших преступление по предварительному сговору между собой, либо посредничество при указанных обстоятельствах не могут рассматриваться как преступление, совершенное неоднократно.

Бывают такие случаи, когда лицо получает от взяткодателя деньги или иные ценности якобы для передачи должностному лицу в качестве взятки и, не намереваясь этого сделать, присваивает, содеянное в данном случае квалифицируется как мошенничество.

Когда с целью завладения ценностями это лицо склоняет взяткодателя к даче взятки, действия его, помимо мошенничества, дополнительно квалифицируются как подстрекательство к даче взятки, а действия взяткодателя в таких случаях следует расценивать как покушение на дачу взятки. При этом не имеет значения, называлось ли конкретное должностное лицо, которому предполагалось передать взятку.

Условия наступления ответственности за взяточничество.

Ответственность за взяточничество наступает независимо от времени получения должностным лицом взятки - до или после совершения действия или бездействия, а также независимо от того, была ли взятка заранее обусловлена, выполнены ли какие-либо действия в интересах взяткодателя.

В тех случаях, когда условия получения ценностей, услуг или льгот хотя специально и не оговариваются, действия признаются дачей и получением взятки, когда участники преступления сознают, что взятка вручается с целью удовлетворения интересов взяткодателя. Независимо от того, что правоохранительным органам было известно о готовящемся преступлении, если должностным лицом взятка фактически принята, то действия такого лица расцениваются как оконченное получение взятки.

Квалифицирующими признаками, характеризующими повышенную общественную опасность преступления (вымогательство, крупный размер взятки, ответственное должностное положение взяткополучателя), вменяются в вину и соучастникам получения взятки, если эти обстоятельства охватывались умыслом.

Ответственность за дачу и получение взятки не исключает одновременного привлечения к уголовной ответственности за действия, хотя и связанные со взяточничеством, но образующие самостоятельное преступление (злоупотребление служебным положением, соучастие в хищении чужого имущества и т.п.). В таких случаях содеянное квалифицируется по совокупности преступлений.

Необходимо знать, что устное или письменное заявление о даче взятки, поданное в милицию, прокуратуру, суд или иной государственный орган взяткодателем, влечет освобождение от уголовной ответственности. Независимо от мотивов, которыми он руководствовался при этом, заявление должно быть добровольным. Заявление, сделанное в связи с тем, что о даче взятки стало известно органам власти, не может признаваться добровольным.

При добровольном заявлении о совершенном преступлении от уголовной ответственности освобождаются не только взяткодатели, но и их соучастники.

Освобождение взяткодателей от уголовной ответственности по мотивам вымогательства взятки или добровольного заявления о даче взятки не означает отсутствия в действиях этих лиц состава преступления, поэтому они не могут признаваться потерпевшими и не вправе претендовать на возвращение им ценностей, переданных в виде взятки.

В тех же случаях, когда имело место вымогательство взятки и до передачи взятки взяткодатель заявил об этом правоохранительным органам, предмет взятки подлежит возврату его владельцу.

Пленум Верховного Суда дает указание судам, что по делам о взяточничестве во время собирания доказательств с помощью технических средств (видео- и аудиозаписи, обработки предметов взятки специальными красителями и т.д.) допускаются факты отступлений от требований закона. Судам необходимо тщательно проверять соблюдение органами уголовного преследования норм УПК при получении доказательств таким способом с последующим решением вопроса о их допустимости.

Каковы меры уголовного наказания за взяточничество?

Получение лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества, права на имущество или выгод имущественного характера за действия (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если такие действия (бездействие) входят в служебные полномочия лица, уполномоченного на выполнение государственных функций, либо приравненного к нему лица, либо оно в силу должностного положения может способствовать таким действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе, наказывается штрафом в размере от семисот до двух тысяч месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой.

То же деяние, совершенное должностным лицом, а равно получение взятки за незаконные действия (бездействие) наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

Деяния, предусмотренные частями первой или второй ст. 311, совершенные лицом, занимающим ответственную государственную должность, наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет с конфискацией имущества или без таковой.

Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей ст. 311, если они совершены: а) путем вымогательства; б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в) в крупном размере; г) неоднократно, наказываются лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет с конфискацией имущества.

Дача взятки (ст. 312 УК РК)

Многие граждане, пытаясь решить свои проблемы в обход действующих правил, дают взятки. При этом они забывают, что дача взятки лицу, уполномоченному на выполнение государственных функций, либо приравненному к нему лицу, лично или через посредника является уголовно наказуемым деянием. В качестве примера, подтверждающего это, можно привести приговор, вынесенный гражданину КНР, который являлся руководителем представительства китайской компании: за попытку дачи взятки он приговорен к двум годам лишения свободы общего режима. У гражданина иностранного государства окончилась виза на пребывание в Казахстане. После окончания действия визы он рассчитывал оформить вид на жительство, для этого попросил оказать содействие начальника одного из управлений ДКНБ. Вознаграждение в 1 тыс. долларов США иностранный гражданин передал офицеру в комнате для посетителей в здании управления ДКНБ. Однако сотрудник ДКНБ не пошел на преступление, и взяткодателя задержали с поличным.

Субъектом рассматриваемого преступления может быть лицо, достигшее 16-летнего возраста. В данном коррупционном преступлении предмет и объект преступления идентичны и полностью совпадают, как и в ст. 311 УК.

Объективной стороной данного преступления является дача взятки лицу, уполномоченному на выполнение государственных функций, либо приравненному к нему лицу, а также должностному лицу и должностным лицам иностранных государств.

В примечании 1, 2 к ст. 312 УК РК говорится, что не влечет уголовной ответственности передача впервые лицу, уполномоченному на выполнение государственных функций, либо приравненному к нему лицу за ранее совершенные им законные действия (бездействие) подарка в сумме или стоимостью, не превышающей двух месячных расчетных показателей, если совершенные лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом действия (бездействие) не были обусловлены предварительной договоренностью.

Лицо, давшее взятку, освобождается от уголовной ответственности, если в отношении его имело место вымогательство взятки со стороны лица, уполномоченного на выполнение государственных функций, либо приравненного к нему лица или если это лицо добровольно сообщило органу, имеющему право возбудить уголовное дело, о даче взятки.

В Постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан от 22 декабря 1995 года № 9 "О практике применения судами законодательства об ответственности за взяточничество" подчеркивается, что действия лиц, дающих взятку за получение каких-либо преимуществ для государственных, общественных или частных организаций, должны квалифицироваться как дача взятки, а при наличии оснований - по совокупности с другими преступлениями (хищением, злоупотреблением служебным положением и др.).

Руководители государственных, общественных или частных предприятий, учреждений или организаций, предложившие подчиненным им по службе лицам добиваться желаемого действия или бездействия путем дачи взятки другому должностному лицу, несут ответственность как взяткодатели.

Эти коррупционные действия наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет.

Дача взятки должностному лицу, а равно дача взятки за совершение заведомо незаконных действий (бездействия), или неоднократно, или организованной группой, наказывается штрафом в размере от семисот до двух тысяч месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи до одного года, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Посредничество во взяточничестве (ст. 313 УК РК

Объект и предмет посредничества во взяточничестве полностью совпадает с объектом и предметом преступления, предусмотренного ст. 311 УК РК - получение взятки.

Субъективная сторона данного состава преступления заключается:

- в посредничестве во взяточничестве, то есть способствовании взяткополучателю и взяткодателю в достижении соглашения между ними о получении и даче взятки;

- в посредничестве во взяточничестве, то есть способствовании взяткополучателю и взяткодателю в реализации соглашения между ними о получении и даче взятки.

Субъектом данного преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Субъективная сторона рассматриваемого деяния характеризуется прямым умыслом, лицо заведомо знает, что предмет взятки будет дан взяткодателем и обещает его передать взяткополучателю.

В Постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан от 22 декабря 1995 года №9 "О практике применения судами законодательства об ответственности за взяточничество" отмечается, что должностное или иное лицо, организовавшее дачу или получение взятки, подстрекавшее к этому либо явившееся пособником дачи или получения взятки и одновременно выполнявшее посреднические функции, несет ответственность за соучастие в даче или получении взятки. При этом вопрос о квалификации действий соучастника должен решаться с учетом направленности его умысла исходя из того, в чьих интересах, на чьей стороне и по чьей инициативе - взяткодателя или взяткополучателя - он действует.

Необходимо отличать посредничество во взяточничестве от дачи и получения взятки, учитывая, что посредником является лицо, которое, действуя по поручению взяткодателя или взяткополучателя, непосредственно передает предмет взятки. При этом для признания такого лица виновным в посредничестве во взяточничестве не имеет значения, получил ли он от взяткодателя либо взяткополучателя вознаграждение.

Работник, договорившийся о выполнении за взятку обусловленных действий и вручивший взятку, будет нести ответственность как соучастник дачи взятки [17 ст. 117].

Если же он лишь передает взятку, зная о характере поручения, его действия подлежат квалификации как посредничество во взяточничестве.

Одновременное посредничество в даче взятки одному должностному лицу от нескольких взяткодателей или посредничество в получении взятки несколькими должностными лицами от одного взяткодателя рассматривается как неоднократное, если в интересах каждого из взяткодателей взяткополучатель выполняет (не выполняет) отдельные действия, или каждое должностное лицо в интересах дающего взятку действует определенным образом и указанные обстоятельства осознаются посредником.

Согласно ч. 1 ст. 313 УК РК посредничество во взяточничестве, то есть способствование взяткополучателю и взяткодателю в достижении или реализации соглашения между ними о получении и даче взятки, наказывается штрафом в размере от ста до трехсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до трех месяцев, либо исправительными работами на срок до одного года, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.

Отягчающие обстоятельства изложены в ч. 2 вышеназванной статьи: то же деяние, совершенное неоднократно или организованной группой или лицом с использованием своего служебного положения, наказывается штрафом в размере от пятисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти месяцев до одного года, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Необходимо знать, что посредничество во взяточничестве, совершенное с использованием своего служебного положения, считается таковым только тогда, когда должностное лицо использует при посредничестве во взяточничестве предоставленные ему по службе права и полномочия. Не может быть признано совершенным с использованием служебного положения посредничество во взяточничестве, если оно не связано со служебной деятельностью виновного или такое лицо не является должностным лицом.

В случае передачи посредником заведомо похищенного чужого имущества, если посредник заранее знал, что предмет взятки будет похищен взяткодателем, и обещал его передать взяткополучателю, налицо два состава преступления - посредничество во взяточничестве и соучастие в хищении.

Если взятка полностью или частично не была получена по обстоятельствам, не зависящим от воли взяткополучателя, содеянное им следует квалифицировать как покушение на получение обусловленной взятки. В случае же отказа должностного лица от получения предлагаемой взятки действия взяткодателя квалифицируются как покушение на дачу взятки, а посредника - как покушение на посредничество.

В случаях, когда переданные должностному лицу в виде взятки деньги оказались фальшивыми или частично имитированными денежными знаками, действия взяткополучателя квалифицируются как покушение на получение обусловленной суммы взятки.

Служебный подлог (ст. 314)

К еще одному виду коррупционных преступлений, совершаемым лицами, уполномоченными на выполнение государственных функций, либо приравненных к ним, относится служебный подлог.

Предметом преступления в данном случае являются официальные документы. Под официальными документами следует понимать документы, выдаваемые только государственными органами, предоставляющие права и обязанностями, устанавливающие факты, юридическое значение. Например, к таким документам относятся свидетельства о рождении, паспорта, дипломы о получении образовании, военные билеты и документы об освобождении от военной службы, а также закрепляющие права на недвижимость, земельные участки, водительские права, различные лицензии, разрешения и сертификаты на занятие определенной деятельностью и прочие. Специалисты различают 2 вида служебного подлога:

- материальный, когда вносятся какие-либо механические изменения в форму документа, различные подчистки, переклейки фотографий, подделки подписей, печатей и прочие;

- интеллектуальный, когда форма документа не меняется, при этом в его содержание вносятся изменения. Например, путем внесения недостоверных данных о месте рождения, о выдаче прав, естественно, за деньги лицу, лишенному права вождения транспортным средством по решению суда, выписки фиктивных дипломов об окончании учебных заведений и прочие.

Необходимо знать, что, независимо от наступления последствий, преступление считается совершенным в результате изготовления подложного документа.

Субъективная сторона при служебном подлоге заключается во внесении в официальные документы заведомо ложных сведений, а равно внесение в указанные документы исправлений, искажающих их действительное содержание, либо выдаче заведомо ложных или поддельных документов.

Здесь, как и в уже рассмотренных составах коррупционных преступлений, мы имеем дело со специальным субъектом преступления - лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом.

Данное деяние будет признано преступным только в случае прямого умысла. Виновное лицо осознает всю общественную опасность содеянного и желает его совершения. Кроме того, эти деяния совершаются для извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо для нанесения вреда другим лицам или организациям.

Согласно ст. 314 УК РК, служебный подлог, то есть внесение лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом в официальные документы заведомо ложных сведений, а равно внесение в указанные документы исправлений, искажающих их действительное содержание, либо выдача заведомо ложных или поддельных документов, если эти деяния совершены в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям, наказываются штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев либо привлечением к общественным работам на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. Те же деяния, совершенные должностным лицом, наказываются штрафом в размере от трехсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев либо лишением свободы от одного до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет.

Деяния, предусмотренные частью первой рассматриваемой статьи, если они совершены лицом, занимающим ответственную госу-дарственную должность, наказываются штрафом в размере от пятисот до тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до семи месяцев либо лишением свободы до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет.

Бездействие по службе (ст. 315 УК РК)

Еще одним коррупционным преступлением, в соответствии с казахстанским законодательством, является бездействие по службе. Суть таких преступлений заключается в неисполнении лицом из-за корыстной или иной заинтересованности своих обязанностей. Данное преступление посягает на порядок управления государства.

Суть данного преступления заключается в неисполнении лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом своих служебных обязанностей в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц или организаций либо нанесения вреда другим лицам или организациям.

Для совершения данного преступления необходимы три условия:

- чтобы бездействие по службе повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства;

- лицо должно осуществлять бездействие по службе, преследуя корыстные интересы для себя или других лиц или организаций; - необходима причинная связь между двумя этими действиями.

Наказывается рассматриваемое преступление штрафом в размере от ста до двухсот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо арестом на срок до четырех месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет. То же деяние, совершенное должностным лицом, наказывается штрафом в размере от трехсот до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев либо лишением свободы до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет.

То же деяние, совершенное лицом, занимающим ответственную государственную должность, наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

Деяния, предусмотренные ч. 1, 2 или 3 ст. 315, повлекшие тяжкие последствия, наказываются лишением свободы на срок до восьми лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет.

Присвоение или растрата вверенного чужого имущества (ст. 176 УК РК)

Объектом присвоения или растраты вверенного чужого имущества является собственность. Согласно ГК РК, право собственности есть признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Субъект преступления специальный, это физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, которому имущество вверено в правомерное владение лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций.

Для состава присвоения или растраты вверенного чужого имущества законом предусмотрены квалифицирующие признаки. Здесь необходимо понимать, видеть разницу между присвоением или растратой вверенного чужого имущества с использованием своего служебного положения и деяниями, совершенными лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций.

Имущество, вверенное виновному лицу, является предметом хищения. При этом необходимо учитывать, что имущество в рассматриваемой статье носит всегда материальный характер и имеет определенную ценность, имеющую денежное выражение, и в которое вложен человеческий труд. Данное имущество не принадлежит лицу, обвиняемому в присвоении или растрате чужого имущества.

Объективная сторона рассматриваемого преступления - присвоение и растрата чужого имущества.

Присвоение (имущества, денег) (embezzlement) - незаконное удержание чужого имущества, полученного правомерным путем (в долг, на хранение и т.п.) с целью распоряжения им как своим собственным. Оконченным преступлением признается присвоение с момента изъятия и обособления чужого имущества и присоединения его к собственному имуществу. Последующие действия лица, виновного в незаконном присвоении чужого имущества, могут переходить в другую самостоятельную форму состава хищения - растрату.

Под растратой следует понимать незаконное использование денег или собственности лицом, владеющим ими на законных основаниях. При этом вверенное имущество незаконно расходуется, предается третьим лицам и/или потребляется для собственных нужд самим субъектом преступления.

Оконченными в обоих случаях преступления считаются тогда, когда имущество изъято и виновный имеет реальную возможность пользоваться или распоряжаться им по своему усмотрению.

Субъективная сторона преступления включает мотив, которым руководствуется виновный, а также корыстную цель, которую он преследует при совершении преступления. Для признания виновным лица в совершении преступления необходимо, чтобы лицо совершило хищение или растрату умышленно и осознавало общественную опасность, предвидело нанесение собственнику материального вреда и, руководствуясь корыстными побуждениями, желало этого.

Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, если они сопряжены с использованием им своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с конфискацией имущества и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, а в случаях, предусмотренных пунктом г) ст. 176 УК РК, - до семи лет.

Преступления, 1) совершенные группой лиц по предварительному сговору; 2) совершенные неоднократно; 3) с использованием служебного положения, наказываются штрафом в размере от пятисот до одной тысячи месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти месяцев до одного года, либо ограничением свободы на срок до четырех лет, либо лишением свободы на срок от двух до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Деяния, предусмотренные ч. 1, 2 ст. 176, если они совершены: а) организованной группой; б) в крупном размере; в) лицом, ранее два или более раз судимым за хищение либо вымогательство; г) лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, если они сопряжены с использованием им своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с конфискацией имущества и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, а в случаях, предусмотренных пунктом г), - до семи лет.

Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности (ст. 189 УК)

Наряду с основными видами коррупционных преступлений на практике часто встречаются факты воспрепятствования законной предпринимательской деятельности. Данное преступление представляет собой посягательство на свободу предпринимательства и выражается в нарушении конституционных гарантий предпринимательской деятельности, отраженных в ст. 6 и 26 Основного Закона Республики Казахстан.

Соответственно изложенному, все участники предпринимательской деятельности имеют равное право доступа на рынок, к различному виду ресурсов (природным, материальным, финансовым, информационным и др.).

Субъекты предпринимательства самостоятельно в соответствии с законом определяют сферу своей деятельности, объем производства, распределяют прибыль и распоряжаются имуществом. Нередко на практике возникают случаи, связанные с воспрепятствованием ведению такой деятельности. Подобные деяния недопустимы, в каком бы виде они не выражались (отказ в регистрации предпринимательской деятельности по различным несущественным мотивам, отказ в выдаче лицензии по основаниям, не указанным в законе, и иного вида дискриминация субъектов предпринимательской деятельности со стороны государственных органов и должностных лиц).

Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя или коммерческой организации осуществляется различными способами, такими как: 1) ограничение прав и законных интересов предпринимателей или их организаций в зависимости от организационно-правовой формы (индивидуальный предприниматель, хозяйственное товарищество, акционерное общество, производственный кооператив или государственное предприятие) или формы собственности (частная или государственная"; 2) ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или коммерческой организации; 3) иное незаконное вмешательство в их деятельность.

Ограничение прав и законных интересов предпринимателей возможно лишь на основе действующего законодательства, которое в целях защиты прав и законных интересов человека и гражданина, собственности, прав и законных интересов организаций, общественного порядка и безопасности, окружающей среды, конституционного строя Республики Казахстан предусматривает ограничения для индивидуальных предпринимателей и коммерческих организаций в праве занятия определенными видами предпринимательской деятельности, устанавливает определенные ограничения при получении специального разрешения (лицензии) и т.д.

Лишь в отдельных случаях возможны действия государственных органов и их должностных лиц, связанные с вмешательством в деятельность субъектов предпринимательства: при реализации правомочий по ограничению монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, соблюдении экологической, информационной безопасности, противодействию нарушениям правил торговли и т. п.

Ответственность за совершение данного преступления несет только должностное лицо. Обращаясь к понятию должностного лица, следует ссылаться на примечание 3 ст. 307 УК РК.

Понятие должностного лица охватывает такие его разновидности, как представитель власти, должностное лицо, выполняющее организационно-распорядительные функции и выполняющее административно-хозяйственные функции.

Должностное лицо - представитель власти. Деятельность представителя власти выражается в основанных на законе и обязательных для выполнения распоряжениях или действиях, имеющих юридическое значение, в отношении граждан и юридических лиц независимо от их ведомственной принадлежности и подчиненности. Например, представитель власти - работник полиции имеет право в определенных случаях проверять у граждан документы, удостоверяющие личность, входить беспрепятственно в жилые и иные помещения граждан.

Должностное лицо, выполняющее организационно-распорядительные функции. Лицо, выполняющее такие функции, руководит деятельностью учреждения, организации, предприятия, отдела, участка и т.д. (подбирает кадры, руководит действиями находящихся в его подчинении работников, планирует и обеспечивает выполнение плана и т.п.). Выполнение организационно-распорядительных обязанностей неизменно связано с руководством деятельностью других людей.

Должностное лицо, выполняющее административно-хозяйственные функции. Содержанием административно-хозяйственных функций является осуществление полномочий по контролю и распоряжению имуществом, совершению сделок с ним, ответственному хранению и т. п. Преступление совершается умышленно. Должностное лицо осознает, что не имеет законных оснований препятствовать предпринимательской деятельности, однако желает это осуществить. Мотивация такого поведения разнообразна: корысть, когда, например, у отдельных лиц появляется необходимость избавиться от конкурента на рынке, личностные мотивы, с целью продемонстрировать свое могущество и т.д [19 ст. 189].

На практике довольно часто встречаются случаи, когда должностные лица применяют способы дискриминирующего характера, применяемые в отношении предпринимателей, направленные на вымогательство у субъектов такой деятельности взяток. В таком случае должностное лицо привлекается к ответственности одновременно и за воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, и за получение взятки, совершенное путем вымогательства (п. "а" ч. 4 ст. 311 УК).

3. Понятие коррупции, виды и формы и методы борьбы с нею

3.1 Понятие коррупции, виды и формы ее проявления

коррупция должностной преступление государственный

В Казахстане о коррупции как об особо опасном явлении стали говорить с 90-х годов прошлого столетия. Во всех законодательных и нормативных актах подчеркивается, что взяточничество и коррупция в корне противоречат интересам нашего общества и государства. ЗРК «О борьбе с коррупцией» возвел данную проблему в ранг документа в соответствии с международными требованиями. Он действует всего 10 лет.

Президент Н.А. Назарбаев в своем Послании народу Казахстана «Казахстан-2030. Процветание, безопасность и улучшение благосостояния всех казахстанцев» в числе семи основных принципов стратегии развития назвал и беспощадную борьбу с коррупцией.

В Казахстане создана законодательная база для борьбы с коррупционными преступлениями. По мнению правоведов, среди стран СНГ Казахстан занимает лидирующее положение в разработке законодательной базы и системы противодействия коррупции. Таким можно считать Закон от 21 июля 2007 года «О внесении изменений и дополнений в законодательство Республики Казахстан по вопросам усиления борьбы с коррупцией».

Как у всякого сложного социального явления, у коррупции не существует единственного канонического определения, что обусловливает многообразие подходов к ее исследованию. Исторически первые определения коррупции относятся к области права. С юридической точки зрения коррупцией является то, что называется таковой в уголовном кодексе той или иной страны или что запрещают кодексы профессиональной этики. Преимущество этого подхода состоит в четкости и определенности. Зафиксированные в законе разрешения и запреты определяют поведенческие ориентиры как для общества в целом, так и для отдельного индивида (гражданина и государственного служащего), компенсируя таким образом отсутствие индивидуальной или коллективной этики.

В обращении Президента Казахстана к гражданам республики говорится: «Коррупция все глубже проникает в различные сферы нашей жизни, искажает экономическую политику и стратегию развития страны, ведет к прямому и косвенному хищению бюджета и государственной собственности».

Президент Республики Казахстан Н.А. Назарбаев представил программу вхождения Казахстана в число 50-ти наиболее конкурентоспособных стран мира, где подчеркнул необходимость последовательной реализации комплексной общенациональной программы борьбы с коррупцией, как с угрозой национальной безопасности и общественной стабильности.

Таким образом, политическая воля со стороны высшего должностного лица - Президента страны - проявлена решительно. Однако, следует констатировать, что Республика Казахстан в борьбе с коррупцией по различным, требующим глубокого исследования, причинам пока существенных положительных результатов еще не добилась.

Глава государства Нурсултан Назарбаев все эти годы держит данный вопрос под особым контролем. Президент остановился на заявлении депутата Мажилиса РК, генерала С.Б. Токпакбаева, сделанного на заседании Мажилиса Парламента РК в декабре 2007 г. На недавно прошедшем расширенном заседании Политсовета партии «Нур Отан» Президент поручил «проработать вопрос о принятии специальной программы партии по борьбе с коррупцией, в которой надлежит изложить конкретные комплексные меры по борьбе с этим социальным злом».

«Осознавая, что коррупция является социальным злом общества, которое научилось извлекать из продажности государственного аппарата свои выгоды, государство, в том числе в лице партии «Нур Отан», объявляет войну коррупции.

Много коррупционных нарушений происходит на местном уровне, соответственно, необходимо усилить борьбу на местах. Опорой данной борьбы должны стать специальные советы при НДП «Нур Отан» по усилению борьбы с коррупцией в регионах, порядок формирования и принципы деятельности которых сейчас обсуждаются среди членов партии. При этом считаю, что для объективной и беспристрастной работы в эти советы необходимо включить лиц, которые не занимают ответственных должностей в государственных органах, что повысит независимость советов при рассмотрении вопросов и принятии решений.

«Некоторые госслужащие разных рангов хорошо устроились, совмещая государственную службу со своим бизнесом и оказывая всяческую поддержку последнему», - подчеркнул Глава государства. Установление ограничения в отношении публичных должностных лиц на владение долями в хозяйственных товариществах, акциями в акционерных обществах, в том числе переданных в доверительное управление, когда их деятельность прямо связана с функциями, которые осуществляет должностное лицо, может также ограничить отмеченные злоупотребления властью.

Кроме того, в связи с неэффективностью плановых проверок деятельности государственных органов, которые бывают заранее осведомлены о предстоящем визите контролеров, целесообразной видится разработка механизма введения в государственных органах института постоянного общественного контроля, в том числе со стороны членов специального совета при НДП «Нур Отан» по усилению борьбы с коррупцией.

Не секрет, что зачастую граждане боятся огласки и неблагоприятных последствий для себя в случае их обращения с жалобой на коррупционные действия чиновников, в связи с чем предлагаю предусмотреть возможность проведения проверок по анонимным обращениям о фактах коррупции со стороны государственных служащих».

Однако, такой подход не лишен недостатков и с юридической, и с этической точек зрения. С одной стороны, правовые нормы и запреты не охватывают всего спектра конкретных проявлений коррупции. Обвинения в коррупции часто соседствуют с обвинениями в других связанных с ней преступлениях, которые трудно отделить друг от друга; в некоторых делах элемент коррупции лишь присутствует, но не является определяющим; появляются новые формы преступности, еще не нашедшие отражения в уголовном законодательстве. Кроме того, изменился традиционный порядок самого акта подкупа: если раньше обычно частное лицо предлагало государственному чиновнику взятку в обмен на нарушение последним своего служебного долга в пользу взяткодателя, то ныне инициатива, зачастую, исходит от самого политика, государственного служащего, вымогающего взятку.

Так, по результатам изучения общественного мнения по вопросам коррумпированности органов власти на вопрос: «Приходилось ли Вам лично в течение последнего времени оказываться в ситуации, когда при помощи взятки важный для Вас вопрос решался в официальных учреждениях быстрее и эффективнее?», 46,3 % респондентов ответили положительно. По результатам исследования по вопросам коррумпированности сотрудников ОВД, на аналогичный вопрос положительный ответ дали уже 54,8 % респондентов.

С другой стороны, юридическое определение не содержит в себе этических принципов (строгое разграничение частных и общественных интересов, гласность при принятии решений и т.д.), лежащих в основе демократически правовой политической и административной систем. Нарушение служащим своего служебного долга означает отрицание этих принципов.

Этимологически термин «коррупция» происходит от лат. «corruptio», означающего «порча, подкуп». Эти два слова определяют понятие коррупции.

Так, в Юридической энциклопедии термин «коррупция» определяется как «преступная деятельность в сфере политики или государственного управления, заключающаяся в использовании должностными лицами доверенных им прав и властных возможностей в целях личного обогащения».

В Кодексе поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка от 17 декабря 1979 г. говорится, что «…понятие коррупции должно определяться национальным правом», однако дается примерное определение данного явления - «…выполнение должностным лицом каких-либо действий или бездействие в сфере его должностных полномочий за вознаграждение в любой форме в интересах дающего такое вознаграждение, как с нарушением должностных инструкций, так и без их нарушения».

В Справочном документе ООН о международной борьбе с коррупцией указывается, что «коррупция - это злоупотребление государственной властью для получения выгод в личных целях».

Аналогичное определение коррупции содержится в отчете Всемирного банка, посвященном роли государства в современном мире: коррупция - это «злоупотребление государственной властью ради личной выгоды».

Такое понимание коррупции существует и в современной криминологии. Например, А.И. Долгова определяет коррупцию как «социальное явление, характеризующееся подкупом - продажностью государственных или иных служащих и на этой основе корыстным использованием ими в личных либо в узкогрупповых, корпоративных интересах официальных служебных полномочий, связанных с ними авторитета и возможностей».

Н.Ф. Кузнецова определяет коррупцию как «общественно опасное явление, выражающееся в подкупе служащих государственного аппарата и негосударственных структур»6. Однако существует и представляется правильным более широкое понимание коррупции как социального явления, не сводящегося только к подкупу, взяточничеству.

Наиболее глубоко и всесторонне понятие коррупции разрабатывалось учеными США. Американские исследователи определяют это явление как уклонение политических деятелей, сотрудников госаппарата, бизнесменов и других лиц от выполнения ими своих официальных обязанностей и государственных функций ради личных, семейных или групповых интересов в целях обогащения и повышения своего социального статуса.

Юридический энциклопедический словарь Дж. Бэллентайна слово «коррумпированный» толкует как «извращающий назначение органов государства в целях извлечения личной выгоды, препятствующий процессу отправления правосудия». Другой авторитетный юридический словарь Г. Блэка определяет коррупцию как:

- деяние, совершаемое с намерением предоставить некое преимущество, несовместимое с официальными обязанностями должностного лица и правами других лиц;

- деяние должностного лица, которое незаконно и неправомерно использует свое положение или статус для извлечения какого-либо преимущества для себя или другого лица в целях, противоположных обязанностям и правам других лиц.

Известные американские исследователи проблемы коррупции М. Джонстон и Дж. С. Наем определяют как «...поведение, отклоняющееся от того, которое предписано должностному лицу имеющимися правилами, и обусловленное желанием получить материальные или статусные преимущества для себя, своей семьи или связанной с собой узкой группы лиц, а также нарушающие ограничения на вмешательство по личным мотивам в отправление должностных функций».

Правильно отмечает д.ю.н., профессор А.Н. Агыбаев, что «…практически редко можно встретить человека, полностью удовлетворенного своим положением в обществе»3. Так и государственный служащий, являясь звеном цепи исполнения государственной функции, в случае неудовлетворения своим положением может навредить всей цепочке, из которой складывается государственная деятельность, т.е. пойти в разрез с законом. Чтобы этого не допустить, нужно создать условия, побуждающие государственного чиновника добросовестно исполнять возложенные на него обязанности, а не наоборот.

Как заметил один из авторов работы д.ю.н., профессор Е.О. Алауханов, «…становится очевидным, что без опоры на результаты криминологических исследований, без глубокого изучения закономерностей и тенденций реальной криминологической обстановки (прим. авт. - борьбы с коррупционными преступлениями) невозможно на должном уровне решать уголовно-правовые, процессуальные … проблемы».

Профессор Г.С. Мауленов в числе главных причин коррупции видит «… несовершенство рыночных отношений в экономике, проблемы в законодательстве, издержки в формулировании нравственной позиции граждан».

Коррупционная преступность - явление классовое и исторически изменчивое. По мнению д.ю.н. профессора Е.И. Каиржанова «… никто не сможет отрицать историческую объективную реальность возникновения понятия преступности вследствие возникновения частной собственности и раскола общества на антагонистические классы. В доклассовом обществе не было ни понятия преступления, ни понятия преступности».

М. Джонстон видит привлекательность этого определения в относительной точности содержащихся в нем критериев, подчеркивая, однако, что упоминаемые в нем «имеющиеся правила» могут быть расплывчатыми или противоречивыми и меняться во времени. Кроме того, изменение «правил» может означать не фундаментальный пересмотр политики по отношению к коррупции, а, например, стремление ее легитимизировать.

Так, экс-президент Филиппин Ф. Маркос изменил некоторые статьи Конституции, чтобы легализовать организованное им разграбление национального богатства страны. Поэтому, как справедливо отмечает М. Джонстон, «коррупция может не совпадать с тем, как она трактуется согласно букве закона, и, напротив, некоторые формально незаконные действия могут иметь определенные моральные оправдания».

Подобного взгляда на коррупцию придерживаются многие казахстанские и российские криминалисты и криминологи. Вот несколько характерных определений. «Коррупция -... социальное явление, заключающееся в корыстном использовании должностным лицом органов государственной власти и управления своего служебного положения для личного обогащения».

Г.А. Сатаров, М.И. Левин и М.Л. Цирик характеризуют коррупцию как «злоупотребление служебным положением в корыстных целях».

«... Коррупция... - незаконное использование государственной должности для извлечения личных выгод. Термин «незаконное» означает, что существуют законы (положения), регулирующие поведение лиц, занимающих государственные должности».

Яркую характеристику коррупции дает ученый-адвокат А.И. Кирпичников: «Коррупция - это коррозия власти. Как ржавчина разъедает металл, так коррупция разрушает государственный аппарат и разъедает нравственные устои общества. Уровень коррупции - своеобразный термометр общества, показатель его нравственного состояния и способности государственного аппарата решать задачи не в собственных интересах, а в интересах общества. Подобно тому, как для металла коррозийная усталость означает понижение предела его выносливости, так для общества усталость от коррупции означает понижение его сопротивляемости».

...