Такая же идеальная совокупность содержится в действиях Чекушева М., который в состоянии сильного душевного волнения покушался на жизнь жены - Чекушевой С, а причинил по неосторожности смерть Осиповой Т. Осужден по ст. 24, 96 и 101 УК РК[62, с.10].

Как видно из приведенных примеров, в первом случае, входящие в совокупность преступления умышленные, во втором - одно умышленное, другое неосторожное. В связи с этим объективная идеальная совокупность подразделяется на совокупность с одной формой вины.

По мнению Яковлева A.M. идеальная совокупность преступлений посягающих на один и тот же объект, может иметь место лишь при наличии однородной формы вины при совершении этих преступлений. Если же объект и форма вины в обоих преступлениях совпадают, то идеальной совокупности не будет, а налицо поглощение составов. Это положение, считал Малков В.П., не подтверждается судебной практикой. Как идеальная совокупность в судебной практике квалифицируются случаи, когда входящие в нее преступления характеризуются одной и той же формой вины и посягают на один и тот же объект. Но такая квалификация невозможна, когда: 1) при наличии одного и того же объекта посягательства и в рамках одной и той же формы вины имеется различие в направленности умысла либо в разновидностях его (по отношению к одному результату умысел прямой, к другому - косвенный, и наоборот) или в разновидностях неосторожности (по отношению к одному результату преступная самонадеянность, по отношению к другому - преступная небрежность); 2) одно из деяний представляет оконченное преступление, а второе - покушение на него.

Наиболее распространенной является разно объективная идеальная совокупность. Она имеет место, когда одним действием причиняется ущерб нескольким объектам. Для разно объективной идеальной совокупности наиболее характерна однородная форма вины. Однако возможна такая совокупность и при различной форме вины по отношению к различным преступным результатам.

Таким образом, совокупность преступлений - это форма множественности, которая заключается в совершении двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или частями статьи Уголовного кодекса, ни за одно из которых лицо не было осуждено или не было освобождено от уголовной ответственности по основаниям, установленным законом.

Совокупность преступлений, как и другие формы множественности, представляет повышенную общественную опасность по сравнению с совершением одного преступления. Совокупность преступлений имеет специфические правовые последствия:

Уголовная ответственность наступает за каждое преступление совокупности по соответствующей статье или части статьи УК.

Возможно назначение длительного срока лишения свободы - до двадцати пяти лет (ч. 4 ст.58 УК).

Возможно назначение более строгого наказания, чем предусмотрено соответствующими статьями Особенной части (ч.2 ст. 52 УК).

Применяется особый порядок назначения наказания, предусматривающий его большую строгость (ст. 58 УК).

2.3 Рецидив преступлений

В уголовном законодательстве определение понятия рецидива преступлений дано в ст. 13 УК РК. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

В юридической литературе о понятии рецидива преступлений высказывают различные суждения. Так, по мнению Шаргородского М.Д., «... в тех случаях, когда преступник совершил новое преступление после осуждения и полного отбытия наказания за первое, имеет место рецидив. Если же преступник совершил второе преступление после осуждения, но до полного отбытия наказания за первое, то это будет не рецидив, а совокупность наказаний».

Кунашев А.Х. считал, что уголовным рецидивом может быть признано только повторное преступление, которое было совершено виновным уже после отбытия наказания, назначенного ему по приговору суда за ранее совершенное преступление[63, с.64].

Под рецидивом, по мнению Шляпочникова А.С., следует понимать повторное совершение преступления лицом, отбывшим или отбывающим меру наказание за предыдущее преступление[64, с. 179]. Как полагали Яковлев A.M., Кудрявцев В.Н. и другие ученые, в основу определения понятия рецидива должен браться признак судимости виновного за ранее совершенное им преступление по предыдущему приговору не обязательно[65, с.40, с.258].

Ряд ученых криминалистов рассматривали рецидив как вид множественности преступлений в уголовном праве и понимали под ним совершение нового преступления лицом после того, как оно было осуждено за предыдущее, либо совершение нового преступления при наличии судимости за ранее совершенное преступление.

Анализ законодательства и высказанных точек зрения о понятии рецидива преступлений дает основание для формулирования обязательных признаков рецидива в уголовном праве.

Рецидив - термин латинский, означает «возвращающийся». Толковый словарь русского языка объясняет этот термин как возобновление, возвращение, повторение чего-нибудь (обычно не желательного), например преступлений.

Одним из обязательных признаков рецидива является повторность совершения преступления. Повторное преступление может быть по форме вины как совпадающим, так и не совпадающим с предыдущим преступлением. Для наличия рецидива не имеет значение ни тяжесть, ни характер совершенных преступлений, ни вид, ни размер наказания.

Совпадение форм вины имеет значение для квалификации содеянного и решения вопроса о признании преступления особо опасным рецидивом. Это случаи, когда наступление определенных правовых последствий закон связывает с умышленной формой вины, когда между первым и последующим преступлениями, совершенными данным субъектом, имеется определенная связь, свидетельствующая о продолжении прежнего антиобщественного поведения со стороны конкретного субъекта, несмотря на отбытое (отбываемое) наказание. Не совпадение форм вины при рецидиве преступлений не оказывает влияния на квалификацию содеянного, но может повлиять на вид и размер наказания, на режим, отбывания наказания в исправительно-трудовом учреждении, если за последующее преступление, как и за предыдущее назначается наказание в виде лишения свободы.

Рецидив, как и иные разновидности повторности преступлений, могут образовать тождественные, однородные и разнородные преступления. В то же время между рецидивом и другими видами повторности имеется - существенное различие. Это различие обусловлено тем, что лицо совершает новое (повторное) преступление после того, как оно уже было осуждено за ранее совершенное. Таким образом, следующим обязательным признаком рецидива является совершение повторного преступления лицом, ранее судимым за совершение предшествующего преступления[66, с.251].

По вопросу о времени возникновения судимости высказаны различные мнения: Зеленский А.Ф. исходил из того, что лицо считается судимым со времени вступления приговора в законную силу, Ераскин В.В. и Помчалов Л.Ф. придерживались мнения, что лицо считается судимым со времени провозглашения обвинительного приговора.

В целях единообразного понимания и применения законодательства в судебной практике было дано разъяснение, что под ранее осуждавшимся к лишению свободы следует понимать лицо, которому вступившим в законную силу приговором суда было назначено наказание в виде лишения свободы, подлежащее отбыванию в исправительно-трудовом учреждении. При этом лицо признается осуждавшимся к лишению свободы независимо от того, отбывало ли оно фактически наказание или по каким-либо причинам не отбывало.

Таким образом, законодатель под осуждением понимает вступление приговора в законную силу. Момент вступления приговора в законную силу, с одной стороны, является отправной точкой для отсчета течения времени судимости, а с другой - сопряжен с наступлением всех последствий, обусловленных наличием обвинительного приговора.

На основании изложенного, под рецидивом в уголовном праве следует понимать совершение умышленного преступного деяния лицом, ранее осужденным за другое преступление, при условии наличия у него непогашенной или неснятой в установленном законом порядке судимости.

Задача глубокого изучения рецидивной преступности не может быть реализована без уяснения тех её свойств, которые присущи отдельным группам проявления рецидива. Учет этих черт дает основание для научной квалификации рецидивных преступлений, подразделяя их на определенные виды.

а) По характеру преступлений, охватываемых рецидивом, в уголовно-правовой науке различают общий и специальный рецидив. В юридической литературе различные авторы, употребляя термин «общий рецидив» и «специальный рецидив» вкладывают в их содержание неодинаковый смысл. Одни авторы понимали под общим рецидивом совершение лицом ранее судимым, любого нового преступления, другие - совершение разнородных преступление.

Существует и иная трактовка, согласно которой общий рецидив охватывает сочетание разнородных, а так же однородных и тождественных преступлений, если они не предусмотрены законом в качестве квалифицирующих признаков состава преступления. «Общий рецидив (совершение любого нового преступления лицом, ранее осужденным за какое-либо преступление), - писал Кудрявцев В.Н., - не имеет квалифицирующего значения и рассматривается так же, как общая повторность, в качестве отягчающего ответственность обстоятельства». Однако не все тождественные и однородные преступления могут образовывать специальный рецидив, а лишь те которые предусмотрены в нормах Особенной части УК как обстоятельства, усиливающие ответственность преступника. Однородные и тождественные преступления, которые в случаях рецидива не рассматриваются законодателем в качестве квалифицирующего обстоятельства, относятся, таким образом, к общему рецидиву. Частично совпадает с мнением Кудрявцева В.И. позиция Фролова Е.А. и Галиакбарова P.P., которые понимали под специальным рецидивом совершение лицом, ранее судимым, нового тождественного или в случаях, специально указанных в законе, однородного преступления[37, с.15-16].

С точки зрения уяснения характера рецидива такое деление вряд ли можно считать удачным. Дело в том, что как общий, так и специальный рецидив - категории объективные, не зависящие от законодательного формулирования уголовно-правовой нормы. Между тем, относится ли та или иная повторность преступлений, в том числе и рецидив, к квалифицирующему обстоятельству или не относится, зависит от воли законодателя, учитывающего целый ряд различного рода факторов. Если придерживаться указанной квалификации, то пришлось бы отнести некоторые сочетания одних и тех же преступлений к различным видам рецидива.

Думается, что рассматриваемая дифференциация случаев рецидива основана на учете методов уголовно-правовой регламентации ответственности рецидивистов. Разумеется, и такой критерий может быть положен в основу деления рецидива на виды. Однако подобная квалификация не может заменить по своему значению дифференциации, покоящейся на учете характера преступлений. Нельзя признать достаточно правильным понимание общего рецидива как совершение любых преступлений. При такой трактовке по существу стирается различие между общим понятием рецидива и специальным[67, с.236].

В связи с изложенным более правильным представляется понимание общего рецидива как совершение лицом после осуждения разнородного преступления. Под специальным рецидивом подразумевается совершение после осуждения нового однородного или тождественного преступления.

Общему рецидиву в уголовном законодательстве придается значение обстоятельства отягчающего ответственность при назначении наказания (п. а, ч.1.ст.54 УК РК). Специальному рецидиву придается значение квалифицирующего обстоятельства. Вместе с тем специальный рецидив может иметь значение отягчающего обстоятельства.

Основываясь на количественных показателях преступных деяний, образующих рассматриваемый вид повторности преступлений, случаи рецидива можно подразделить на: простой (однородный) рецидив, когда преступление совершается лицом, осужденным ранее лишь один раз и сложный (многократный) рецидив, когда совершается новое преступление лицом, ранее судимым два раза и более. При прочих равных условиях вторая разновидность рецидива свидетельствует о более высокой общественной опасности преступной деятельности рецидивиста, а также, как правило, является объективным выражением большей стойкости антисоциальных настроений индивида, его антиобщественной ориентации. Ведь известно, что антисоциальные взгляды, привычки и навыки складываются у человека не сразу, не в одно мгновение, а представляют собой результат более или менее длительного воздействия комплекса различных по своему характеру неблагоприятных обстоятельств. Процесс влияния на личность отрицательных факторов может продолжаться после того, как у него уже сформировалась ориентация. А содержание и степень последней могут быть различны.

При характеристике общественной опасности рецидивиста, неоднократно привлекающегося к уголовной ответственности, представляет интерес его эмоциональная реакция на угрозу насилия. Для рецидивистов указанной категории характерным является растущее с каждым новым преступлением безразличие к угрозе уголовно-правовой репрессии. Преступник все с меньшим, а нередко и без каких-либо колебаний, идет на совершение очередного преступления, ибо сдерживающие начала постепенно угасают. Притупляются антикриминогенные мотивы не только нравственного порядка, но и чувство страха перед законом. А если рецидивист испытывает подчас известные колебания до совершения преступления, то они обуславливаются соображениями «технического характера», то есть соображениями возможности реального достижения желаемого в той или иной конкретной жизненной ситуации. Антиобщественные, в том числе преступные, навыки, и привычки становятся своеобразным жизненным кредо рецидивиста. Многократный рецидив вырабатывает у субъекта определенный опыт, преступной деятельности, используемый ими как в целях реализации своих преступных замыслов, так и для того, чтобы избегнуть разоблачения.

Очевидно, этими свойствами личности рецидивистов следует объяснить характерную для сложного рецидива тенденцию увеличения общественной опасности преступлений по мере роста числа судимостей субъекта.

Изложенное позволяет заключить, что целенаправленная и эффективная борьба с рецидивной преступностью требует тщательного анализа, в частности, количественных показателей соотношения простого и сложного рецидива, а равно изменений, происходящих в их соотношении.

По степени общественной опасности преступлений, охватываемых рецидивом, Яковлев A.M. подразделял на рецидив тяжких и менее тяжких преступлений [68, с.8]. Данная квалификация рецидива, сковывающаяся на указанном критерии, заслуживает внимания. Она позволяет, в частности, глубже уяснить структуру и характер рецидивной преступности. Не выяснив соотношения тяжких и менее тяжких преступлений в общей массе рецидивных преступлений, нельзя верно оценить и динамику рецидива. Вместе с тем, правильное уяснение картины рецидивной преступности с учетом упомянутых показателей позволяет разработать и претворить в жизнь необходимые меры по дальнейшему совершенствованию форм и методов борьбы с рецидивной преступностью.

Градация рецидива в зависимости от степени тяжести совершенных преступлений помогает верно, оценить соответственно и степень общественной опасности рецидивиста. Конечно, мера социальной опасности последнего определяется не только степенью тяжести, образующих рецидив преступлений, но и рядом других факторов (количеством судимостей, характером совершенных преступлений, временем, истекшим с момента отбытия наказания до совершения нового преступного деяния и др.). И это необходимо иметь в виду при организации борьбы с рецидивом. Однако, это отнюдь не исключает, а, напротив, предполагает необходимость точного определения степени социальной опасности преступлений, входящих в рецидив.

Говоря о назначении дифференциации при указанной классификации, следует отметить, что она помогает с учетом степени общественной опасности преступника решить проблему индивидуальной ответственности рецидивистов.

В соответствии с ч. 1 ст. 13 УК рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Названные признаки позволяют отграничивать рецидив от неоднократности и совокупности преступлений.

В зависимости от характера преступлений, образующих рецидив, и количества судимостей уголовный закон (ч. 3 ст. 11, ст. 13 УК) различает простой (общий), опасный и особо опасный рецидив.

Простым (общим) рецидивом признается совершение любого умышленного преступления лицом, имеющим судимость за любое ранее совершенное умышленное преступление (например, лицо, имеющее судимость за кражу, совершает хулиганство, или виновный, имеющий судимость за изнасилование, совершает убийство, и т.п.).

В соответствии с ч. 2 ст. 13 УК рецидив преступлении признается опасным:

а) при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено к лишению свободы за умышленное преступление.

Сроки лишения свободы, ранее и вновь назначенные виновному значения не имеют;

б) при совершении лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое преступление (понятие тяжкого преступления дано в ч. 4 ст. 10 УК).

В ч. 3 ст. 13 УК предусмотрено три возможных условия, позволяющих признать рецидив преступлений особо опасным. Во-первых, если лицо, ранее осуждалось не менее трех к лишению свободы за умышленное тяжкое или средней тяжести преступление, вновь совершает умышленное преступление, за которое осуждается к лишению свободы (понятие преступления средней тяжести дано ч. 3 ст. 10 УК). Во-вторых, при совершении лицом умышленного тяжкого преступления, если ранее дважды осуждалось за совершение тяжкого преступления или один раз - за особо тяжкое преступление (понятие особо тяжкого преступления дано в ч. 5 ст. 10 УК). В-третьих, при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление.

В соответствии с ч. 3 ст. 11 УК неоднократность отсутствует, если судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята. Содержание и смысл этой уголовно-правовой нормы дают основание считать, что наряду с видами рецидива, предусмотренными в ст. 13 УК, уголовный закон различает и другие разновидности рецидива, но приравнивает их по правовым последствиям к неоднократности преступлений. При этом можно выделить два вида рецидива:

а) образуемый совершением двух или более неосторожных преступлений. Например, неосторожное причинение вреда здоровью (ст. 111 УК) лицом, имеющим судимость за причинение смерти по неосторожности (ст. 101 УК);

б) образуемый совершением двух или более неосторожных и умышленных преступлений. Например, неосторожное уничтожение или повреждение чужого имущества (ст. 188 УК) лицом, имеющим судимость за кражу (ст. 175 УК), или обратное сочетание этих преступлений.

Наряду с этим уголовный закон позволяет выделить специальный рецидив, который предполагает повторное (после осуждения за первое) совершение не любого умышленного преступления, а определенного, что в свою очередь подразделяет этот рецидив на повторное совершение тождественных, однородных и разнородных преступлений. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 206 УК квалифицированный состав этого преступления образует изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг лицом, ранее судимым за такое же преступление (рецидив тождественных преступлений). Совершение вымогательства (ст. 181 УК) лицом, ранее два или более раза судимым за такое же преступление по ч. 1 или ч. 2 данной статьи, образует рецидив однородных преступлений и квалифицируется по п. «г» ч. 3 ст. 181 УК. Рецидив разнородных преступлений является, например, особо квалифицирующим обстоятельством кражи чужого имущества (п. «в» ч. 3 ст. 175 УК). В этом случае основанием квалификации кражи как совершенной при особо отягчающих обстоятельствах является совершение ее лицом, ранее два или более раза судимым не только за кражу, но и за другое хищение или вымогательство.

Следует иметь в виду, что в силу прямого указания закона (ч. 4 ст. 13 УК) при установлении рецидива не учитывается судимость за преступление, совершенное лицом до восемнадцати лет, а также снятая или погашенная в порядке, установленном УК.

Классификация рецидива преступлений на определенные виды позволяет установить качественные особенности их общественной опасности и осуществлять индивидуализацию уголовной ответственности и наказания преступников-рецидивистов.

Степень общественной опасности преступлений, входящих в рецидив, может быть отражена также при подразделении рецидива в зависимости от формы вины: рецидив умышленных преступлений, рецидив неосторожных преступлений, рецидив преступлений, совершенных и умышлено, и по неосторожности. Положительная сторона такого деления рецидива заключается в том, что она, как правило, судит не только о степени опасности преступлений, составляющих рецидив, но и в известной мере об интенсивности антисоциальных свойств субъекта. Вместе с тем указанная квалификация не лишена и недостатков, которые сводятся главным образом к тому, что подразделение рецидива по формам вины не всегда может отразить большую общественную опасность умышленных преступлений по сравнению с неосторожными. В каждую из названных групп могут войти преступления, одинаковые по степени опасности, если первая группа (умышленные преступления) будет объединять преступления менее тяжкие, чем вторая группа (неосторожные преступления)[69, с.261].

По степени общественной опасности различают рецидив пенитенциарный и особо опасный. Под пенитенциарным рецидивом понимают совершение лицом, отбывшим наказание в виде лишения свободы, нового преступления, повлекшего повторное осуждение к лишению свободы и его отбывание. Наиболее опасную разновидность рецидива представляет особо опасный рецидив. Признание лица особо опасным рецидивистом обуславливает наступление серьезных правовых последствий.

В законодательстве используется лишь понятие особо опасного рецидива. Для признания рецидива особо опасным в соответствии со ст. 13 ч.3 УК РК необходимо, чтобы: 1) лицо совершило умышленное преступление, если ранее осуждалось три и более раза к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести; 2) лицо совершило умышленное тяжкое преступление, если ранее осуждалось два раза за умышленные тяжкие преступления или особо тяжкие преступления; 3) лицо совершило особое тяжкое преступление, если ранее было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление.

Решая вопрос о признании лица особо опасным рецидивистом, суд учитывает личность виновного, степень общественной опасности совершенных преступлений, их мотивы, степень и характер участия в совершении преступлений и другие обстоятельства дела.

Только при наличии всех этих условий суд в соответствии со ст. 13 УК РК может признать рецидив особо опасным. Судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимость, которая снята или погашена в установленном законом порядке, не учитывается при решении вопроса о признании рецидива особо опасным.

В зависимости от того, было осужденным отбыто наказание за ранее совершенное преступление к моменту совершения нового следует различать два основных вида рецидива: рецидив до полного отбытия наказания по предыдущему приговору и рецидив после полного отбытия наказания по предыдущему приговору. Указанные разновидности рецидива могут заключать в себе признаки общего, специального, простого, сложного, особо опасного рецидива и др.

Выше было рассмотрено - уголовно-правовое (легальное) понятие рецидива. В юридической литературе рецидиву придается и другое значение. Под рецидивом понимается совершение лицом, ранее совершавшим какое-либо преступление, нового преступного деяния без учета того подвергался или нет виновный осуждению за предыдущее преступление. Данная точка зрения получила в теории уголовного права наименование фактического рецидива.

Идея фактического рецидива была выдвинута Утевским Б.С. еще в 20-х годах. Он считал неправомерным понимание рецидива как повторной судимости. Однако и понятие фактического рецидива в литературе раскрывается разноречиво. Так Яковлев A.M. писал. Что «... когда преступление совершается во второй и более раз после отбывания наказания за предыдущее, но судимость за это преступление снята или погашена, имеет место так называемы фактический рецидив»[70, с.8].

В последнее время все чаще упоминается о криминологическом рецидиве. В одних случаях понятие криминологического рецидива отождествляется с рецидивом фактическим, в других -- между этими понятиями отмечается определенное различие. Так, Кунашев А.Х. писал, что «в само общем значении рассмотрение рецидива как возврата к преступлению основывается на криминологическом его понятии, как социального факта, заключающегося в повторном либо многократном совершении виновным новых преступлений, безотносительно к фактам осуждения за ранее совершенные преступления и отбывания наказания». По его мнению, криминологическое понятие рецидива может совпадать с понятием легального рецидива, когда совершается новое преступление после осуждения за ранее совершенное преступление при не снятой и не погашенной судимости. В случаях же совершения преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, криминологическое понятие рецидива проявляется как совокупность преступлений, а при совершении однородных деяний - как повторность[71, с.14]. По мнению Малкова В.П. понятие фактического и криминологического рецидива являются несовпадающими понятиями. Первое их них по объему шире и богаче чем второе.

Рассмотрение рецидива в криминологическом и фактическом смыслах имеет немаловажное значение с точки зрения более глубокого уяснения рецидива как социального явления, подготовки научно обоснованных рекомендаций по совершенствованию законодательства и разработки, конкретных мер предупреждения рецидивной преступности. В то же время необходимо отметить, что интересы законности, гарантии прав и законных интересов граждан несовместимы с механическим перенесением выводов и положений криминологии в область уголовного права. Уголовно-правовые меры должны применяться в точном соответствии с законом и, если криминологические выводы не нашли закрепления в законе, не соответствуют, а тем более противоречат ему, они не могут применяться судом.

Рецидив имеет важное юридическое значение и может порождать значительные уголовно-правовые последствия:

Специальный рецидив служит квалифицирующим или особо квалифицирующим обстоятельством в случаях, специально указанных в статьях Особенной части УК;

Является обстоятельством, отягчающим наказание;

Является основанием для применения правил назначения наказания по совокупности приговоров;

При отбытии наказания в виде лишения свободы порождает изменение режима на строгий;

В ряде случаев исключает возможность освобождения лица от уголовной ответственности;

Является обстоятельством, приостанавливающим течение сроков давности.

2.4 Юридические последствия множественности