Правовое обеспечение принципов в оперативно-розыскном законодательстве Республики Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Костанайский социально-технический университет им. академика З. Алдамжар

Факультет экономики, права и управления

Кафедра юридических дисциплин

Дипломная работа

Правовое обеспечение принципов в оперативно-розыскном законодательстве Республики Казахстан

Аскаров Жангельды Галимжанович

Научный руководитель:

Доцент кафедры ЮД к.ю.н. Каймульдинов Е.Е.

Костанай, 2009

Содержание

Введение

1. Значение и правовая основа принципов оперативно-розыскной деятельности

1.1 Понятие и значение принципов оперативно-розыскной деятельности

1.2 Правовая основа принципов оперативно-розыскной деятельности

2. Правовая характеристика принципов в оперативно-розыскном законодательстве

2.1 Общие (правовые) принципы оперативно-розыскной деятельности

2.2 Специальные (отраслевые) принципы оперативно-розыскной деятельности

Заключение

Список использованной литературы

оперативный розыскной правовой казахстан

Введение

Актуальность темы дипломной работы обусловлена тем, что с момента обретения суверенитета в Республике Казахстан началось формирование основ правового государства. С принятием Конституции 30 августа 1995 года в Республике Казахстан были надежно закреплены основные приоритеты и ценности, касающиеся прав человека и гражданина в обществе и государстве [1].

На современном этапе развития общества возникает необходимость в создании новых правовых институтов, цивилизованного законодательного процесса, дальнейшего развития демократических основ функционирования государственного аппарата, укрепления охраны прав и интересов граждан, общественной безопасности и правоохранительной деятельности.

Одним из направлений правоохранительной деятельности государства является оперативно-розыскная. Законом Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» была определена система гарантий законности при ее осуществлении.

Совершенствование деятельности оперативных аппаратов по предупреждению и раскрытию преступлений - актуальнейшая задача, стоящая перед правоохранительными органами. Имеющиеся организационные и тактические формы и методы перестали в полной мере соответствовать потребностям объективной действительности. Одной из причин такой ситуации является недостаточная разработанность положений принципов ОРД, руководящих и основополагающих начал, на основе которых должны приниматься решения по дальнейшему совершенствованию оперативно-розыскной деятельности.

Вся оперативно-розыскная деятельность ее субъектов, базируется на праве, которое определяют ее цели, содержание, пределы и обеспечивают на практике достижение наиболее эффективных результатов в борьбе с преступностью. Средства, силы, методы, тактика их использования, цели, система, структура, задачи оперативных аппаратов могут меняться, но в основе лежат ее принципы, отражающие сущность и исходные начала.

Вопросам изучения правового обеспечения принципов оперативно-розыскной деятельности посветили свои изыскания такие известные специалиты, как Блинов Ю.С., Билоус Е.Н., Бобров О.Н., Вагин О.Г., Горяинов К.К., Дементьев В.П., Калинкович Л.Н., Кальницкий И.В., Климов И.А., Лукашов В.А., Олейник П.А., Птицын А.Г., Синилов Г.К., Сурков К.В., Фролов В.Ю., Шаров В.Ю., Шумилов А.Ю. В Казахстане значимыми являются исследования проведенные Галиева С.Ж., Каймульдинова Е.Е., Толеубековой Б.Х., Чокина Ж.М. и др. Однако следует учитывать, что до принятия Закона «Об оперативно-розыскной деятельности», различные авторы предлагали множество вариантов принципов. Только в 1990 году был разработан проект Закона СССР «Об оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел», где в статье пятой предусматривалась правовая норма, закрепляющая принципы.

Основной целью исследования является изучение положений Конституции Республики Казахстан, других институтов права для установления исходных, объективно обусловленных и основополагающих начал, в соответствии с которыми сформулирована система и содержание оперативно-розыскной деятельности, дать анализ действующей нормативно-правовой базы, определяющей принципы, с целью ее совершенствования.

Цель исследования предопределила и постановку следующих задач:

- обосновать социально-правовую значимость оперативно-розыскной деятельности в современных условиях, наличие объективных политических и социальных предпосылок изменения правовой идеологии оперативно-розыскной деятельности в части ее принципов;

- изучить правовые основы принципов оперативно-розыскной деятельности и дать их характеристику и классификацию;

- на основе действующего законодательства, новых направлений теории и практики оперативно-розыскной деятельности определить основные направления развития принципов;

- проанализировать правовые, организационно-процессуальные особенности, обеспечивающие гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности;

- изучить роль прокурорского надзора за соблюдением законности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности;

- исследовать вопросы организации оперативной работы в органах внутренних дел, в соответствии с принципами оперативно-розыскной деятельности, и ее влияние на эффективность в борьбе с преступностью;

- сформулировать предложения по совершенствованию оперативно-розыскного законодательства.

Объектом исследования является сущность правоотношений возникающих в применении оперативно-розыскной деятельности на основе законодательно установленных принципов.

Предметом настоящего исследования является правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности и практика его применения.

Теоретически значимыми и новыми являются разработанные автором положения о сущности принципов, их характеристики, классификации и возможностях закрепления в правовых нормах; разработка основных направлений совершенствования и развития принципов в сфере оперативно-розыскной деятельности и дальнейшего совершенствования оперативно-розыскного законодательства.

Практическая ценность исследования состоит в том, что сформулированные в дипломной работе положения могут быть использованы в подготовке и проведении занятий при изучении учебной дисциплины «Оперативно-розыскная деятельность» в юридических вузах, при организации оперативно-розыскной деятельности оперативных аппаратов правоохранительных органов.

Произошедшие изменения в политической, социальной, экономической жизни за последние четырнадцать лет, вхождение в систему рыночных отношений, определяющих базисные параметры в развитии общества предполагают изменение точки зрения на сущность и значение принципов оперативно-розыскной деятельности в борьбе с преступностью. Указанные обстоятельства, недостаточная разработанность, сложность, многоаспектность данной проблемы, нуждающейся в специальных комплексных исследованиях, обусловили ее как тему дипломной работы.

1. Значение и правовая основа принципов оперативно-розыскной деятельности

1.1 Понятие и значение принципов оперативно-розыскной деятельности

Рассмотрение вопроса о правовой основе принципов оперативно-розыскной деятельности (далее по тексту ОРД) очень важен, как для теории ОРД, так и для практической деятельности правоохранительных органов. По утверждению В.С. Овчинского и А.Ю. Шумилова, с которым мы полностью согласны, вопрос о правовых принципах традиционно является одним из важнейших в юридической науке. Таковым он выступает и в оперативно-розыскной теории. Принцип - это основа, начало общественного явления, в частности отрасли права или вида деятельности [2, С. 62].

Для полноты понимания принципов, по нашему мнению, следует рассмотреть их в различных аспектах. В словаре иностранных слов указывается, что принцип (от лат. Principium основа, начало) - 1. Основное, исходное положение какой-либо теории, учения и т.д; руководящая идея, основное правило деятельности; 2. Внутреннее убеждение, взгляд на вещи, определяющие норму поведения; 3. Основа устройства, действия какого-либо механизма [3 - С. 409]. Философский аспект понятия “принцип” заключается в теоретическом обобщении наиболее типичного, что констатирует и выражает закономерность, положенную в основу познания вообще или в основу какой-либо отрасли права [4 - С. 251]. В словаре Ожегова С.И. дается следующие толкование слова принцип - 1.Основное исходное положение какой-нибудь науки, теории, учения и т.п. 2.Убеждение, взгляд на вещи. 3.Основная особенность в устройстве чего-нибудь [5 - С. 483].

При рассмотрении принципов, например А.Г.Маркушин замечает, что в теории ОРД допускается подмена понятий «принцип» и «требование» [6 - С. 22]. Ранее мы рассмотрели словарное толкование понятие принципа, теперь необходимо определить понятие «требование». В словаре она имеет пять значений, но мы приведем только два из них, наиболее отвечающие рассматриваемому аспекту. Итак, требование - это норма, совокупность условий или данных, которым кто-либо или что-либо должно соответствовать, и правила, налагаемые кем-либо [7 - С. 428]. Как видно, некоторое сходство в этих понятиях имеется. Представляется, что если и искать разграничение этих понятий по отношению к ОРД, то на наш взгляд, требование - это, что необходимо сделать, а принцип - чем руководствоваться при этом. Также не следует смешивать принципы с условиями и порядком выполнения оперативными подразделениями своих функций. Условия и порядок выполнения ими своих функций относительно принципов всегда носит подчиненный характер [8 - С. 22].

Для формулирования принципов ОРД важно знание предъявляемых к ним требований.

Рассматривая принципы ОРД, следует учитывать, что ранее, в связи с отсутствием правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, различные авторы предлагали множество вариантов принципов, исходя из личных взглядов на данную проблему. Только в 1990 году был разработан проект Закона СССР «Об оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел», где в статье пятой предусматривалась правовая норма, закрепляющая принципы.

Принципы ОРД сформировались в процессе практической деятельности оперативных служб органов внутренних дел, были обобщены и сформулированы теорией ОРД и получили нормативное закрепление в законодательстве и ведомственном правовом регулировании [9 - С. 9].

Принятие Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» придало принципам статус законодательных норм с соответствующим механизмом их реализации.

Вопросы ОРД в СССР, были закрытой темой для широкого научного анализа и исследований как в литературе, так в законодательстве. С принятием в 1994 году Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» завершилось безграничное ведомственное нормотворчество в данной сфере правового регулирования, и тем самым был сделан один из первых шагов на пути к правовому государству, в контексте укрепления законности, соблюдения прав и свобод человека.

Мы солидарны с точкой зрения изложенной Г.С. Яковлевым, что принципы ОРД являясь исходными положениями, имеют важное значение. Законодательная фиксация в правовых актах создают предпосылки для того, чтобы объективные требования ее закономерностей, сформулированные в виде обязательных правил, неизбежно будут использоваться персоналом органов, правомочных проводить оперативно-розыскную работу, для достижения цели и разрешения задач ОРД. Речь идет о том, что принципы оперативно-розыскной практики, обретая форму правовых норм, непосредственно включаются в процесс правоприменения. При этом, с одной стороны, они представляют собой нормы, то есть установленные и санкционированные государством и обеспечиваемые его силой правила, регулирующие отношения в сфере ОРД, а с другой - исходные положения человеческой деятельности в этой сфере, то есть понятия, отображающие логику движения различных форм деятельности в ней [10 - С. 11].

Рассматривая статью третью данного Закона «Принципы оперативно-розыскной деятельности», мы видим, что законодатель не дал определения принципа, как и толкования изложенных в ней принципов, что на наш взгляд, является пробелом в законодательстве. И мы солидарны с мнением В.М. Савицкого, что от правильного употребления термина часто зависит «узнаваемость» всей директивы, заключенной в правовой норме. Напротив, присутствие в действующих законах множества различных терминологических единиц совпадающих по своему значению, вносит сумятицу в правоприменение [11 - С. 9].

По определению А.Н. Сагандыковой принципы права - это выраженные в праве руководящие начала, характеризующие наиболее важные черты его содержания /12 - С. 7/ В теории ОРД существуют различные точки зрения. Так, А.Е. Чечеткин под принципами оперативно-розыскной деятельности понимает основополагающие начала, руководящие идеи, отражающие убеждения и взгляды общества в лице его законодательных и правоохранительных органов на сущность, цели и задачи специфической государственно-правовой формы борьбы с преступностью [9 - С. 23].

Аналогичного мнения придерживаются В.А. Лукашов и А.Ю. Шумилов, определяя под принципами ОРД - руководящие идеи, основополагающие начала, выработанные сыскной практикой, выраженные в нормах законодательных актов, регулирующих общественные отношения в области ОРД, и отражающие политические, экономические и социальные закономерности развития современного общества, а равно нравственные и правовые представления граждан относительно сущности, цели, задач и процедур осуществления ОРД [2 - С. 9].

А.А. Чувилев полагает, что ОРД базируется на принципах, то есть на руководящих основных положениях, определяющих ее наиболее существенные свойства. По своему происхождению принципы ОРД представляют собой нашедшие нормативное воплощение идеи, взгляды на то, каким требованиям она должна отвечать, что иметь своей основой [13 - С. 14].

Группа авторов в составе Гущина А.Н. и Францифорова Ю.В., предлагают следующее определение. Принципы ОРД - это вытекающие из природы правовой системы российского государства теоретически обоснованные и законодательно закрепленные основные правовоые положения, обеспечивающие соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД, определяющие построение институтов оперативно-розыскного законодательства и направляющие эту деятельность на достижение целей и задач, поставленных государством перед оперативными подразделениями [14 - С. 44].

Ученые Казахстана в области теории ОРД дают следующее трактование принципов. С.Ж. Галиев и О.Е. Сапарин указывают, что оперативно-розыскной работе как разновидности государственно-правовой борьбы с преступностью и разведывательно-подрывной деятельностью иностранных спецслужб, присущи определенные принципы, то есть руководящие правила и требования, которым должны следовать все ее субъекты. Эти принципы определяют содержание и ограничения столь специфического труда, каким является ОРД, отражают объективные закономерности борьбы с преступностью, шпионажем, нарушениями государственной границы и таможенных правил, обеспечивают достижения задач, сформулированных в статье 2 Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» [15 - С. 55]. Другая группа авторов: А.К. Мулдахметов, А.Ч. Уразалиев, Т.Б. Токалов предлагают следующее определение, что принципы ОРД - обусловленные требованиями законов и подзаконных нормативных актов исходные положения, определяющие сущность организации и тактики применения оперативно-розыскных сил, средств, методов и форм [16 - С. 55].

В теории ОРД нет однозначного отношения к законодательному закреплению принципов. Ряд авторов (В.Г. Бобров, В.В. Сергеев, А. Г. Маркушин), полагают, что принципы, являя собой общие руководящие идеи, только и идеями должны оставаться. Они не нуждаются в правовом закреплении, так как пронизывают всю систему оперативно-розыскного права без исключения. В качестве дополнительного аргумента приводят следующую точку зрения, что принципы ОРД несут в себе специфический характер, и указать их в открытом тексте Закона невозможно без ущерба для всей их полноты. Указание допустимой, в открытой печати, части будет нарушать целостность системы и структуры принципов ОРД.

Однако с такой точкой зрения трудно согласиться. Мы солидарны с мнением Р.Т. Шуменовой, которая указывает: «несмотря на то, что принципы вырабатываются наукой, обязательную силу последние приобретают только после закрепления в законодательстве и в результате правоприменительной практики» [17 - С. 7].

Идеи, не получившие закрепления в законе, остаются началами правосознания, научными выводами, представляют замысел нормы-принципа (суждение для себя), а не правовую норму (суждение для всех). Нормативность - имманентное свойство принципов, неотделимое от природы оперативно-розыскной деятельности как особого рода государственно-правовой деятельности. По своей сути принципы ОРД носят императивный, властно-повелительный, они содержат обязательные предписания, исполнение которых обеспечивается всем арсеналам оперативно-розыскных средств. Принципы постулируют претворение в жизнь заключенных в них правовых требований, заранее определенных целевым характером оперативно-розыскной деятельности. Если принципы не выражены в Законе «Об оперативно-розыскной деятельности», то «они являются элементами правовой идеологии» [18 - С. 98] и не могут регулировать ОРД [14 - С. 62].

В поддержку данного мнения выступает и другая группа авторов (Сурков К.В., Чувилев А.А., Николюк В.В., Шумилов А.Ю.), которые в своих работах полагают, что принципами ОРД являются такие исходные руководящие идеи, которые получили свое закрепление в праве, и ОРД должно осуществляться в строгом соответствии с ними. Как нам представляется, наиболее полно отвечает современному состоянию оперативно-розыскной теории, мнение второй группы авторов. В подтверждение нашего мнения можно выделить следующие моменты:

оперативно-розыскная деятельность может осуществляться только на началах и в формах, предписанных законом, и основные положения на которых эта деятельность строится должны найти закрепление в законе;

никакие теоретические (правовые) идеи не могут регулировать ОРД и правоотношения, возникающие в ходе ее осуществления;

в самих принципах не должны формулироваться все стороны дозволенного или обязательного поведения, и отличаться устойчивостью и постоянством;

- и, наконец, сам факт принятия Закона «Об оперативно-розыскной деятельности», включение в него правовой нормы, закрепляющей принципы ОРД, является подтверждением правоты данной группы авторов.

Правовые идеи, формируемые исследователями, несомненно, могут влиять на правосознание правоприменителя, но такое правосознание должно корректироваться и подчиняться только тем научным идеям, которые восприняты законодателем в качестве основы того или иного вида деятельности и нашли свое закрепление в конкретных правовых нормах, то есть стали нормами-принципами [19 - С. 93].

Обобщая сказанное, интересным на наш взгляд, представляется определение данное Сурковым К.В., который полагает, что принципами ОРД являются и определенные объективные закономерности, которым подчиняются процесс осуществления ОРД и организация работы оперативно-розыскных ведомств. Из этого следует, что принципы ОРД:

а) являются исходными положениями и руководящими началами данного вида правоохранительной деятельности и в силу своего характера отражают социально-исторические закономерности общественного строя, в условиях которого ОРД осуществляется, и в связи с этим ее назначение, внутренние закономерности, то есть особенности ОРД, как организационно и тактически упорядоченной системы оперативно-розыскных мероприятий, проводимых в интересах борьбы с преступностью; объективные связи первых закономерностей со вторыми. Каждый принцип ОРД, отражая определенные закономерности общественной жизни, аккумулирует в себе серию однородных свойств и признаков, комплекс которых, отличаясь автономным характером, приобретает очертания того или иного исходного положения оперативно-розыскной деятельности. В свою очередь, «состоявшийся» принцип ОРД неизбежно должен влиться в систему ее руководящих начал. В своей целостности она и призвана выражать сущность и социальное назначение ОРД, ее юридическую природу, характеризовать различные аспекты;

б) предопределяют государственно-правовой характер ОРД, ее юридическую природу и легитимность как самостоятельного вида правоохранительной деятельности;

в) гарантирует соблюдение прав и свобод человека и гражданина в ОРД, а также выполнение гражданами их юридических обязанностей;

г) создают предпосылки к формированию концепции каждого ее основного положения либо всей их системы в целом, обеспечивая тем самым совершенствование различных аспектов оперативно-розыскной работы;

д) будучи закрепленными в юридических нормах законодательных актов, регламентирующих ОРД, имеют определяющие значение для регулирования общественных отношений, складывающихся в ее сфере, а также для оперативно-розыскной практики, обеспечивая правильное применение правовых норм, принятие обоснованных и законных решений [20 - С. 64-65].

Принципы отражают закономерности общественной и государственной жизни и по своему содержанию объективны. Вместе с тем они представляют собой волевой акт государства, продукт сознательного творчества законодателя и по форме юридического содержания субъективны. В этом единстве двух сторон - объективного и субъективного - проявляется главным образом природа принципов [17 - С. 34].

Принципы оперативно-розыскного законодательства адресуется человеку и гражданину, а также и соответствующим государственным органам. Органы государства, осуществляющие ОРД, должны действовать на основе установленных принципов и несут ответственность за все последствия связанные с их нарушением. Поэтому признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства [14 - С. 20].

Таким образом, в результате рассмотрения различных точек зрения, отмечая положительные и отрицательные моменты каждого, на наш взгляд можно предложить следующее. Статью 3 «Принципы оперативно-розыскной деятельности» Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» изложить в следующей редакции:

«Принципы оперативно-розыскной деятельности - это основополагающие начала, руководящие идеи, выраженные в нормах законодательных актов, определяющие построение институтов оперативно-розыскного законодательства, отражающие убеждения и взгляды общества в лице его законодательных и правоохранительных органов на сущность, цели, задачи специфической государственно-правовой формы борьбы с преступностью в процессе осуществления ОРД и организации работы оперативных аппаратов».

Правовые идеи, формируемые исследователями, несомненно, могут влиять на правосознание правоприменителя, но такое правосознание должно корректироваться и подчиняться только тем научным идеям, которые восприняты законодателем в качестве основы того или иного вида деятельности и нашли свое закрепление в конкретных правовых нормах, то есть стали нормами-принципами.

С помощью такого института, как правовые основы принципов ОРД обеспечивается выбор и направление в организации работы, слаженность и упорядочность всего комплекса оперативно-розыскных мер, она также является гарантией законности ее осуществления.

Мы солидарны с А. Н. Гущиным и Ю.Ф. Францифоровым, которые утверждают, что в системе оперативно-розыскного законодательства принципы занимают главенствующее место, всегда являясь первичными нормами. Обладая высокой степенью общности, опосредуясь в других правилах принципы синхронизируют всю систему норм, детально регламентирующих организацию и тактику осуществления ОРМ, и придают глубокое единство механизму институтов ОРД [14 - С. 52].

1.2 Правовая основа принципов оперативно-розыскной деятельности

С помощью такого института, как правовые основы принципов ОРД обеспечивается выбор и направление в организации работы, слаженность и упорядочность всего комплекса оперативно-розыскных мер, она также является гарантией законности ее осуществления.

Рассмотрение правовых основ принципов ОРД, на наш взгляд, невозможен без анализа Конституции и оперативно-розыскного законодательства. В теории ОРД существуют различные точки зрения по вопросу ее правовой основы ее принципов. До настоящего этот важный вопрос остается дискуссионным.

По мнению изложенной В.А. Лукашовым и А.Ю. Шумиловым, которое мы полностью разделяем, принципы ОРД не тождественны правовым принципам той или иной отрасли права (законодательства). Поэтому следует различать данные принципы и принципы оперативно-розыскного законодательства. Последние вытекают из содержания правовых норм, регулирующих общественные отношения, которые возникают в ОРД и (или) в связи с ее осуществлением [2 - С. 43].

Анализ состояния научных трудов показывает, что вопросу рассмотрения правовых основ принципов, практически никто не обращался. Практически все работы посвящены анализу правовых основ самой ОРД. Применительно к теме нашего исследования, мы полагаем, что они отличаются друг от друга. Ведь очевидно как мы указывали выше, по нашему мнению, принципы являются исходными, основными началами и положениями формирования самого оперативно-розыскного законодательства. Это требует несколько иного подхода при рассмотрении правовой основы принципов.

При составлении уровней нормативных актов, составляющих правовую основу принципов ОРД, мы руководствовались, в первую очередь Конституцией Республики Казахстан и Законом Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 года [21], определяющих систему и иерархию нормативно-правовых актов в целом.

Предлагаемая нами систематизация тоже не является исчерпывающей, и в последствии с учетом изменений в законодательстве и развития теории ОРД будет претерпевать изменения.

Итак, нормативные правовые акты, совокупность которых составляет правовую основу принципов ОРД в Республике Казахстан, можно, на наш взгляд, систематизировать на пять уровней.

Первый уровень правовой основы принципов ОРД состоит из единственного законодательного акта - Конституции Республики Казахстан. Такое главенствующее положение определяется тем, что действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, она имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики (части первая и вторая ст. 4). Высшая юридическая сила Конституции означает, что нормативные правовые акты или их отдельные правовые нормы, положения, противоречащие Конституции, считаются не имеющими юридической силы и подлежат отмене. Прямое действие норм Конституции означает, что государственные органы должны их применять непосредственно к тем общественным отношениям, которые они регулируют. Также прямое действие проявляется и в ее правосозидающей роли [22 - С. 29].

Конституция Республики Казахстан - основной нормативный акт государства и общества, становящегося на путь демократического, цивилизованного развития.

В разделе 1, Конституция Республики Казахстан устанавливает государственный и общественный строй, принципы их организации и функционирования с ориентацией на перспективу. В ней закрепляется конституционный статус человека и гражданина, всего народа как источника социальной базы государства. Конституция является источником не только конституционного права, но и всех отраслей национального права [23- С. 30]. Важной особенностью Конституции является и то, что она выступает основным законом, с одной стороны, государства, а с другой - общества. Она закладывает основы взаимоотношений государства, государственных органов с обществом, общественными институтами. Определяет основы общественного строя: экономические, политические, правовые, организационные, социальные, духовные и личностные.

В правовой науке выработано понятие юридических источников права. В пункте 1 статьи 4 Конституции Республики Казахстан определено: «Действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики». В основе формирования и развития казахстанского права лежат провозглашенные в пункте 2 статьи 1 Конституции Республики Казахстан принципы деятельности государства: общественное согласие и политическая стабильность, экономическое развитие на благо всего народа, казахстанский патриотизм, решение наиболее важных вопросов государственной жизни демократическими методами, включая голосование на республиканском референдуме или в Парламенте. Эти принципы распространяются на все сферы жизни и деятельности.

При дальнейшем рассмотрении правовых норм, мы солидарны с точкой зрения изложенной В.П. Божьевым, о необходимости принимать во внимание следующее:

- любая правовая норма должна быть установлена или санкционирована государством;

- норма права - это общеобязательное правило поведения для субъектов, на которых оно рассчитано;

- любой правовой норме присущ такой признак, как обеспечение ее требования силой государственного принуждения [22 - С. 26].

Реализация конституционных норм, в части принципов, заключается в закреплении в соответствующих нормативных правовых актах принципов, с учетом особенности каждого государственного органа или рода деятельности. При этом, на наш взгляд, надо принимать во внимание, что правовые нормы Конституции не регулируют подробно и всесторонне общественные отношения в указанных сферах. Они регулируют лишь существенные, главные стороны общественных отношений.

Анализ норм Конституции дает основание выделить в особую группу правовые идеи, которые зафиксированы в ней, но не выражены как принципы, от чего они не становятся менее значимыми. К ним относятся: принципы верховенства, высшей юридической силы и прямого действия норм Конституции Республики.

В Конституции определены основополагающие принципы деятельности Республики, во исполнение которых принимаются законодательные акты и строится деятельность органов законодательной, исполнительной власти и общественных организаций. Конституционное положение о прямом действии Основного Закона имеет непосредственное отношение к формированию принципов ОРД.

В Конституции Республики Казахстан, нет правовой нормы, прямо формулирующий принцип законности, но она всю ее пронизывает. Конституционная законность - это точное, неукоснительное соблюдение и единообразное применение на территории Казахстана конституционных норм и положений всеми государственными органами, должностными лицами, гражданами и их объединениями. Идея конституционной законности заложена во всей Конституции и наиболее отчетливо выражается в тех ее нормах, где речь идет о способах организации, полномочиях государственных органов, организации деятельности общественных объединений, о правах и обязанностях граждан.

Принимая во внимание, что ОРД в основном осуществляется негласно, то эта деятельность должна быть обеспечена системой правовых мер, противодействующих беззаконию и произволу со стороны лиц, осуществляющих ОРД. Надзор и контроль за органами, осуществляющими ОРД, необходим в целях обеспечения законности, при этом он сопряжен с сохранением и обеспечением государственной тайны.

Борьба за соблюдение законности - это, прежде всего борьба за быстрое и полное раскрытие преступлений и изобличение виновных лиц, а не только забота об охране прав и интересов обвиняемого и других лиц [25 - С. 11].

В разделе 2 «Человек и гражданин» Конституции определены основные права и свободы человека и гражданина, равенства граждан перед законом и судом, уважения и неприкосновенности личности, жилища, соблюдение которых является обязательным при осуществлении любого вида деятельности, в том числе и оперативно-розыскной.

Каждое из этих положений имеет гораздо большее политическое и юридическое содержание, ибо представляет составную часть правового статуса гражданина, регламентированного Конституцией. Это прежде всего важнейшие субъективные права граждан, сохраняющие свое значение во всех сферах государственной и общественной жизни. Но именно поэтому, что в интересах охраны государства и общества от преступных посягательств в сфере уголовного судопроизводства необходимы определенные ограничения этих конституционных начал [17]. В связи с чем оперативно-розыскное законодательство предусматривает строго определенные условия, при которых возможно ограничение гарантированных Конституцией прав и свобод человека и гражданина.

Одними из важных элементов принципа соблюдения прав и свобод гражданина, уважения достоинства личности является право на: неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту достоинства чести и достоинства, и обязанность государственных органов, в том числе осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, обеспечить возможность каждому гражданину ознакомиться с затрагивающими его права и интересы документами, решениями и источниками информации (ч. 1 и 3 ст. 18), и неприкосновенности жилища (ч. 1 ст. 25). Частная жизнь - это область жизнедеятельности человека, которая относится к отдельному лицу, принадлежит и дорога только ему и поэтому, по общим правилам, не подлежит контролю со стороны общества и государства, и охраняется Конституцией, законами, в первую очередь нормами уголовного права. Часть 3 статьи 18 реализовывается во многих отраслевых законодательных актах. Особенно это касается сфер применения мер государственного принуждения, которые наиболее ощутимо затрагивают права и свободы граждан. Так, в уголовно-процессуальном кодексе предусмотрены нормы ознакомления лицом, в отношении которого возбуждено уголовное дело, о фактах возбуждения уголовного дела, избрании, изменении или отмене меры пресечения. В статьях 273 и 275 УПК обвиняемому предоставляются для изучения все материалы уголовного дела.

Ограничение прав и свобод человека и гражданина может иметь место только на уровне законов и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения (ч. 1 ст. 39). Однако, любое государство обозначает пределы ограничения этих прав и свобод, поскольку они не могут быть безграничными. Свобода человека кончается там, где начинается свобода другого человека, - гласит основной принцип права. Согласно этому принципу в данной статье определяются обстоятельства, в пределах которых ограничиваются права и свободы человека.

В теории и практике отношения между государственной властью и личностью в сфере свободы должны регулироваться только законами. Закон есть нормативная формула прав человека. Перечень ценностей, в целях защиты которых возможно ограничение прав и свобод не может быть расширен, т.е. является исчерпывающим.

Основы конституционного строя, общественного порядка, прав и свобод человека даются в самой конституции. Более подробно следует остановиться на категориях «здоровье» и «нравственность».

В понятие «здоровье» включается как физическое, так духовное здоровье населения. Особое внимание уделяется духовному здоровью детей и молодежи.

Нравственность - это сложившееся в течение длительного времени общечеловеческие ценности, требования, нормы, обязанности, принятые и выполняемые добровольно. К основным категориям нравственности относятся понятия морали, доброй воли, долга, любви и уважения [22 - С. 31].

Принципиальное значение для определения пределов и условий, проведения специальных оперативно-розыскных мероприятий, затрагивающие конституционные права граждан, имеют положения ст.ст. 18 и 25 Конституции Республики Казахстан, и только строго уполномоченными должностными лицами государственных органов и с санкции прокурора.

На формирование принципов ОРД оказывают влияние нормы Конституции, закрепляющие осуществление правосудия. Так, не имеют юридической силы доказательства, полученные незаконным способом (ч.9 ст. 77). Объективность сотрудников, осуществляющих ОРД, обеспечивается конституционной нормой о запрещении их участия в политических и общественных партий, организаций (ч. 2 ст. 23).

Из анализа вышесказанного следует, что ряд принципов ОРД исходит непосредственно из Конституции, другие по своему содержанию соответствуют ей, отражая специфический характер ОРД, что не умаляет их равноценности.

При определении второго уровня системы правовой основы принципов ОРД, мы руководствовались частью 3 ст. 4 Конституции, которая гласит, что: Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона».

С момента обретения независимости в 1991 году Республика Казахстан проводит целенаправленную политику интеграции в международное сообщество. За десять лет независимости пройден большой путь, как в политических, экономических и социальных реформ. Одним из направлений данных реформ коренное изменение существовавшего законодательства, приведение его в соответствие с международными стандартами, где приоритетами является человек, его права и свободы.

Соответственно, важным моментом при формировании принципов ОРД является международное право. По нашему мнению, международное законодательство в основном выступает в качестве источника формирования принципов в части соблюдения прав и свобод человека, уважения достоинства личности, равенства граждан перед законом. Международный договор Республики Казахстан, по определению данным Г. Сапаргалиевым, - это соглашение, заключенное Республикой Казахстан с иностранным государством (иностранными государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования [22]. Так в частности к источникам формирования принципов ОРД, можно отнести ряд международных договоров, подписанных и ратифицированных Республикой Казахстан, в области соблюдения прав человека и борьбы с преступностью:

Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.

Международный пакт о гражданских и политических правах, принятый на 21 сессии Генеральной Ассамблеи ООН 16 декабря 1966 г.

Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка, принятый на 34 сессии Генеральной Ассамблеи ООН 17 декабря 1979 г.

Конвенция против пыток и других жестоких бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, принятая 10 декабря 1984 г.

Положение части 3 статьи 4 нашло свое продолжение в статье 8 Конституции: Республика Казахстан уважает принципы и нормы международного права.

Международные документы о правах человека - это закрепленное в международной юридической форме главные гарантии свободного и достойного существования человека, защиты его прав и свобод. Основной задачей этих документов является то, что они оказывают нормативно-правовую помощь в формировании национального законодательства в сфере обеспечения прав и свобод человека, где сформулированы права человека и обязанности государства и их взаимоотношения [26 - С. 21].

Третий уровень системы составляют Уголовный, Уголовно-процессуальный, Уголовно-исполнительный и Гражданский кодексы Республики Казахстан. Такое положение определяется приоритетом кодифицированного законодательства над другими законами.

Причины, по которым данные кодексы отнесены к этому уровню, заключается в следующем:

В УК РК предусмотрено совокупность различных юридических норм регулирующих уголовно-правовые отношения, которые имеют значение, по нашему мнению, как источник формирования принципов ОРД.

Мы солидарны с мнением изложенным В.С. Овчинским и С.С. Овчинским, что внутренняя структура уголовного права характеризуется достаточным многообразием институтов; имеются и межотраслевые институты, весьма значимые для ОРД… Рассмотрим наиболее значимые из них, т.е. выполняющие для ОРД существенные ориентирующие, а в ряде случаев и моделирующие функции [2 - С. 34]. По их мнению такими институтами в уголовном праве являются институты: целей и задач, достигаемых и решаемых применением норм уголовного права; общей и частной превенции; уголовной ответственности, квалификации преступлений, стадий совершения преступлений; соучастия в преступлении; освобождения от уголовной ответственности и наказания, добровольного отказа от преступления. На наш взгляд, источниками формирования принципов ОРД могут являться правовые нормы, закрепленные в УК РК, которые являются выражением данных институтов.

В качестве правовой основы принципа законности ОРД, на наш взгляд, выступают следующие уголовно-правовые нормы. Так, в статье 9 УК РК раскрывается содержание так называемого целеуказания для ОРД, то есть приводится понятие преступления, тем самым определяется основания законности проводимых ОРМ. В УК РК есть ряд уголовно-правовых запретов, нарушение которых ведет к не соблюдению принципа законности. В главе 3 УК РК «Преступления против и иных прав и свобод человека и гражданина» есть уголовно-правовые нормы предусматривающие уголовную ответственность за: Нарушение равноправия граждан (ст. 141), Нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 142), Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 143), Нарушение неприкосновенности жилища (ст. 145), Отказ в предоставлении гражданину информации (ст. 154). Проведение ОРМ затрагивающие данные права, осуществляется в особом порядке предусмотренном законодательством.

Также в УК РК содержится ряд институтов и норм, которые на наш взгляд являются правовой основой формирования таких принципов ОРД, как законность и соблюдения прав и свобод граждан: например, положения о добровольном отказе от преступления (ст.26), освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 65). Наличие и применение данных правовых норм указывает на основание прекращение ОРД, продолжение которых после применения данных статей в отношении конкретного лица ведет к нарушению принципа законности, прав и свобод личности. В формирование принципа законности имеет отношение статьи УК РК о необходимой обороне (ст. 32), причинение вреда при задержании лица, совершившего посягательство (ст. 33), крайней необходимости (ст. 34), осуществление оперативно-розыскных мероприятий (ст. 34-1), обоснованный риск (ст. 35).

Особое место в рассматриваемом уровне занимает уголовно-процессуальный кодекс. При анализе законодательства существующего на сегодняшний момент Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» является одним из источников уголовно-процессуального права. В связи с изложенным, задачи стоящие перед ОРД, являются обслуживающей функцией задач уголовного процесса, определенных ст. 8 Уголовно-процессуального кодекса, а именно: «… быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение и привлечение к уголовной ответственности лиц, их совершивших, …обеспечивают защиту от необоснованного обвинения и осуждения, от незаконного ограничения прав и свобод человека и гражданина». ОРД - это специфическая сфера правоотношений. В связи с чем, мы должны принимать во внимание, до тех пор, пока не будет принят кодифицированный закон «Об оперативно-розыскной деятельности», у нас нет оснований, говорить об отраслевых принципах ОРД, как о самостоятельной отрасли права. Она прикладная дисциплина, хотя и научная. Поэтому ОРД, как дисциплина, обслуживающая нужды уголовного процесса, должна пользоваться при формировании своих принципами уголовного судопроизводства, плюс принципы, отражающие специфику ОРД. Ведь любая деятельность - это процесс реализации материального права.

Данную точку зрения о неразрывности связи между теорией ОРД и наукой уголовного процесса высказывает и В А Лукашов, которая по его мнению определяется:

- единством задач ОРД и процессуальной деятельности;

- прямым указанием в процессуальном законодательстве на обязанности органов дознания принимать необходимые ОРМ в целях обнаружения преступлений и лиц, их совершивших, а также предупреждения и пресечения преступлений;

- направленностью ОРМ на информационное обеспечение уголовно-процессуальной деятельности органов дознания, органов предварительного расследования и органов судебной власти;

- уголовно-процессуальным характером оснований для проведения ОРМ, таких как наличие возбужденного уголовного дела; получение информации о подготавливаемом, совершаемом или совершенном противоправном деянии, по которому обязательно производство предварительного расследования, дознания, когда нет достаточных данных, указывающих на признаки преступления; поручение следователя, указание прокурора или определение суда по уголовным делам, находящимся в их производстве, и т.п.

- установление в оперативно-розыскном законодательстве порядка использования результатов ОРД для подготовки и осуществления следственных действий и проведения ОРМ по предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, а также в качестве доказательств по уголовным делам после их проверки и оценки в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством;

- законодательным учреждением прокурорского надзора за точным и неуклонным исполнением законов органами и должностными лицами при проведении ОРМ [2 - С. 31].

Применительно к теме нашего исследования важным, на наш взгляд, представляется определения законодателем перечня принципов осуществления дознания, предварительного расследования и уголовного судопроизводства в УПК РК, чему посвящена глава, и каждый принцип указан отдельной статьей. Указанные в главе 2 принципы уголовного процесса, на наш взгляд, можно условно разделить, как правовой основой формирования правовой основы принципов ОРД на три основные группы:

В первую группу являющуюся правовой основой формирования принципа законности при осуществлении ОРД, по нашему мнению, входят следующие принципы уголовного процесса: законность (ст. 10), всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств дела 9ст. 24).

Во вторую группу являющуюся правовой основой формирования принципа соблюдения прав и свобод, уважения достоинства, по нашему мнению, входят следующие принципы уголовного процесса: уважение чести и достоинства личности (ст.13), неприкосновенность личности (ст.14), охрана прав и свобод граждан при производстве по уголовным делам (ст. 15), неприкосновенность частной жизни. Тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст..16), неприкосновенности жилища (ст. 17), неприкосновенности собственности (ст. 18), недопустимость повторного осуждения и уголовного преследования (ст. 20), обеспечение подозреваемому, обвиняемому права на защиту (ст. 26), освобождение от обязанности давать свидетельские показания (ст. 27), обеспечение права на квалифицированную юридическую помощь (ст. 28), гласность (ст. 29), язык уголовного судопроизводства (ст. 30), свобода обжалования процессуальных действий и решений (ст. 31).

Во третью группу являющуюся правовой основой формирования принципа равенства граждан перед законом, по нашему мнению, входят следующие принципы уголовного процесса: осуществление правосудия только судом (ст. 11), презумпция невиновности (ст. 19), осуществления правосудия на началах равенства перед законом и судом (ст. 21)

Согласно ст. 65 определен круг субъектов органов дознания правомочных принимать оперативно-розыскные меры и возложены на них: « … принятие в соответствии с установленным законом компетенцией необходимых уголовно-процессуальных и оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших, предупреждения и пресечения преступлений». В процессе осуществления сотрудниками оперативных аппаратов ОРД при раскрытии и расследовании преступлений важное значение имеют соблюдение требований Уголовно-процессуального закона, особенно законности, при собирании (ст.125) и определении значимости доказательств (ст. 115), а также реализации норм (ст. 130), использование результатов оперативно-розыскной деятельности по уголовным делам.

Также в статье 13 УПК предусмотрено, что при производстве по уголовному делу не допускаются сбор, использование и распространение сведений о частной жизни, а также сведений личного характера, которое лицо считает необходимым сохранять в тайне для целей, не предусмотренных задачами уголовно-процессуальной деятельности. Согласно статьи 53 УПК в ходе рассмотрения дела в суде, в целях не допущения разглашения сведений, составляющих тайну личной и частной жизни участников процесса, судебное разбирательство проводится закрыто. Данные уголовно-процессуальные нормы являются источниками формирования таких принципов ОРД, как соблюдение прав и свобод, уважения достоинства личности.

С внесением дополнений в ст.ст. 66 и 130 УПК РК об использовании в качестве фактических данных результатов ОРД, мы полагаем, что данная уголовно-процессуальные нормы может выступать в качестве правовой основой такого принципа ОРД, как сочетания гласных и негласных методов.

Подводя итог рассмотрения уголовно-процессуального законодательства, как правовой основы формирования принципов ОРД, мы полагаем, что статью третью данного Закона Республики Казахстан «Принципы оперативно-розыскной деятельности» необходимо выделить в качестве самостоятельной главы, с постатейным изложением каждого отдельного принципа, по примеру УПК РК. Данной точки зрения придерживается В.М. Савицкий, который отмечает, что от правильного употребления термина часто зависит «узнаваемость» всей директивы, заключенной в правовой норме. Напротив, присутствие в действующих законах множества различных терминологических единиц совпадающих по своему значению, вносит сумятицу в правоприменение [11]. Предлагаемое изменение, на наш взгляд, наиболее полно отразило роль института принципов в формировании оперативно-розыскного законодательства, как ее исходного и руководящего начала.

В статье 6 Уголовно-исполнительного кодекса Республики Казахстан законодатель определил: «Уголовно-исполнительное законодательство основывается на принципах законности, равенства всех перед законом, гуманизма, демократизма и гласности, дифференциации и индивидуализации исполнения наказаний, соединения наказания с исправительным воздействием». По аналогии с уголовно-процессуальным, по отношению к уголовно-исполнительному законодательству оперативно-розыскная деятельность является обслуживающей (обеспечивающей) функцией. В соответствии с изложенными принципами определены задачи ОРД и круг субъектов, правомочных на ее проведении в исправительных учреждениях Республики Казахстан. Согласно ст. 79 Уголовно-исполнительного кодекса таковыми являются:

...