Уголовно-правовая характеристика бандитизма. Отграничение от смежных составов

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

КОСТАНАЙСКИЙ СОЦИАЛЬНО-ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ АКАДЕМИКА ЗУЛХАРНАЙ АЛДАМЖАР

Факультет "Экономики, права и управления"

Кафедра Юридических дисциплин

Специальность 050301 "Юриспруденция"

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

на тему: Уголовно - правовая характеристика бандитизма. Отграничение от смежных составов

Дипломник:

Султанов Марат Даянович

Костанай

2009



Содержание

Введение

1. История уголовного законодательства об ответственности за бандитизм

1. 1 Историко-сравнительный анализ уголовного законодательства об ответственности за бандитизм

1.2 Понятие банды в уголовном праве

2. Уголовно-правовая характеристика бандитизма

2.1 Создание банды, а равно руководство бандой

2.2 Участие в банде или в совершаемых ею нападениях

2.3 Использование служебного положения при бандитизме

2.4 Отягчающие обстоятельства при бандитизме и назначение наказания

3. Субъективные признаки бандитизма

3.1 Вина, мотив и цель при бандитизме

3. 2 Субъект бандитизма

4. Отграничение бандитизма от смежных преступлений

4.1 Отграничение бандитизма от разбоя

4.2 Отграничение бандитизма от организации преступного

сообщества

4.3 Отграничение бандитизма от организации незаконного вооруженного формирования

Заключение

Список использованной литературы



Введение

В истории Уголовного законодательства бандитизм рассматривался как преступление государственное, т.е. одно из особо опасных преступлений, посягающих на основы государственного управления. Впервые о бандитизме говорилось как о преступлении в Декрете СНК РСФСР от 20 июля 1918г. "О суде". Декретом ВЦИК от 20 июня 1919г. "Об изъятиях из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении" бандитизм определяется как "участие в шайке, составившейся для убийств, разбоя и грабежей, пособничество и укрывательство такой шайки".

Впоследствии ответственность за бандитизм была предусмотрена в ст. 76 УК РК, в которой бандитизм определялся как " организация и участие в бандах и организуемых бандами разбойных нападениях и ограблениях, налетах на советские и частные учреждения и отдельных граждан, остановки поездов и разрушение железнодорожных путей, безразлично, сопровождались ли эти нападения убийствами и ограблениями или не сопровождались". [1]

Уголовный кодекс 1926 г. оставил норму о бандитизме без изменений (ст. 59-3 УК РК). В 1927г. было принято положение, которое устанавливало уголовную ответственность за бандитизм в несколько измененном виде. Ст. 59-3 УК РК 1926г. приобрела следующий вид: "бандитизм, т.е. организация вооруженных банд и участие в них и в организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановка поездов и разрушение железнодорожных путей и иных средств сообщений и связи". [2] Поскольку в Уголовном законодательстве существовала аналогия, ст. 59-3 УК РК использовалась в судебной практике для ужесточения ответственности и наказуемости за деяния, обладающие повышенной степенью общественной опасности, хотя и не являющиеся по своей правовой природе бандитизмом.

После коллективизации сельского хозяйства и подавления сопротивления крестьянства уголовная ответственность за бандитизм стала применяться реже, т.к. уголовная преступность была в значительной мере подавлена.

Однако в военные и послевоенные годы широкая трактовка бандитизма вновь возобладала в правоприменительной практике. Об этом свидетельствует хотя бы тот факт, что в системе НКВД и затем МГБ СССР было создано главное управление по борьбе с бандитизмом (ГУПБ). Наиболее широкая практика применения этой статьи имела место в борьбе с вооруженными формированиями ОУН в Западной Украине и Прибалтике. [1]

УК КазССР 1959г. в ст. 63 предусмотрел уголовную ответственность за бандитизм и квалифицировал его как "организация вооруженных банд с целью нападения на государственные, общественные учреждения или предприятия либо на отдельных лиц, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях". [2]

Новая конструкция ст. 63 УК РК стала более четкой в плане ограничения данного вида преступной деятельности от иных организованных форм. В ней четко оговаривалась цель, с которой создается вооруженная банда для совершения нападений, а не хулиганства или кражи.

Аналогия в новом уголовном законодательстве была отменена, и по ст.63 УК РК квалифицировались только те деяния, которые обладали всеми признаками преступления, описанного в законе. По традиции бандитизм оставался в главе о государственных преступлениях.

Организованная преступность, возникшая в СССР в 60-70-х гг., в начале 90-х ХХв. стала серьезным фактором, дестабилизирующим государство и общество, наносящим урон конституционным правам и законным интересам граждан. [3]

Ст. 63 УК РК просуществовала в уголовном законодательстве практически без изменений до принятия УК РК 1997г., который был введен в действие с 1 января 1998г.

Организованная преступная группа как устойчивое образование, в качестве квалифицирующего признака была включена во многие составы преступлений

В разъяснении Пленума Верховного Суда РК от 25 июля 1996г., были определены признаки, которые достаточно полно свидетельствуют об организованности и устойчивости банды. Это стабильность ее состава, сплоченность ее членов, подчинение групповой дисциплине и указаниям организатора и руководителя, постоянство форм и методов бандитских нападений, планирование и тщательная подготовка нападения, распределение ролей между участниками банды, обеспечение заранее мер по сокрытию преступления, сбыту имущества, добытого в результате бандитских нападений. [1]

В Уголовном кодексе Республики Казахстан в ст.237 более широко по сравнению с уголовным кодексом 1959г. установлены признаки бандитизма как общественно-опасного деяния. Несовершенство прежнего законодательного конструирования данной нормы проявлялось в том, что в одной части объединились значительно различающиеся по степени общественной опасности действия виновных лиц, а именно: организация банды с одной стороны, участие в банде - с другой. [2]

Новая конструкция ответственности за бандитизм предусматривает в ч. 1 ст. 237 УК РК ответственность за создание устойчивой вооруженной группы (банды) и руководство такой группой (бандой), в ч. 2 ст. 237 УК РК - за участие в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершаемых ею нападениях. Часть 3 ст. 237 УК РК является квалификационным составом по отношению к двум первым и устанавливает ответственность за действия, перечисленные в частях 1 и 2 ст. 237 УК РК, совершенные с использованием служебного положения.

В наши дни бандитизм как общественно опасное деяние имеет свои особенности. В основе объединения участников банды могут лежать профессиональные связи (спортсмены), землячество (уличные, поселковые, в т.ч. молодежные банды), этнические связи, последние используя общность происхождения, языка, обычаев, замкнуты и способны оградить себя от действий правоохранительных органов.

Следуя за изменениями структуры преступности, уголовное законодательство должно оперативно реагировать на возникновение новых методов, приемов и форм ее деятельности. Наиболее важными изменениями в структуре криминала является стремительное приобретение ею организованных форм. Индивидуальная преступность давно уже уступила место групповой, а групповая, в свою очередь, быстро превращается в организованную. [1]

Актуальностью применения законодательства, предусматривающего ответственность за совершение преступления группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной преступной группой, бандой и преступным сообществом, продиктовано Нормативное Постановление Верховного Суда Республики Казахстан № 2 от 21 июня 2001 года " О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за бандитизм и другие преступления, совершенные в соучастии". В данном Постановлении обращается внимание судов на повышенную опасность преступлений, совершенных группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, организованной преступной группой, бандой, преступным сообществом. [2]

Актуальность темы,выбранной в качестве дипломной работы,объясняется тем,что в последнее время в общей структуре преступности значительно возросла организованная преступность, одной из разновидностей которой является бандитизм. Он сопряжен с вооруженными нападениями на организации и граждан.

Цель работы: рассмотрение уголовно-правовых отношений,возникающих в результате совершения такого преступного дияния, как бандитизм.

Задачи работы:

· Анализ состава преступления ,предусмаривающего ответственность за бандитизм и смежных с ним составов преступлений;

· Выявление возможных пробелов в уголовно-правовой норме , предусматривающего ответственность за совершение бандитизма;

· Выявление недостатков в правоприменительной деятельности правоохранительных органов, при квалификаций бандитизма и отграничение от смежных составов преступлений;

· Рассмотрение возможных путей восполнения недостатков правоприменительной практики правоохранительных органов при квалификации этого преступления и компенсации пробелов.

Значительный вклад в изучении данной проблемы внесли работы таких известных ученых правоведов как: Владимиров В.А., Наумов А.В., Попова О., Рарог А.И., Устинова Т.Д., А.С Дмитриева Т.В., Клименко И.Ш., Борчашвили С.М. Рахметова, Северин Ю. Д., Стельмах В., Кузнецова Н.Ф и т.д.

Методологическую основу исследования составил всеобщий метод познания. Из общих методов эмпирического исследования используются такие как описание, сравнение, обобщение, анализ, а также классификация и

Систематизация, исторический метод.

Практическая значимость состоит в возможности использования научно-исследовательской и педагогической деятельности.

Структура дипломной работы обусловлена логикой исследования проблемы и соответствует требованиям. Работа состоит из введения, четырех глав, включающих 11 параграфов и заключения.

Научная новизна дипломной работы заключается в том, что рассмотренные проблемы субъективных признаков бандитизма, отграничение бандитизма от смежных преступлений исследуется в различной степени общественной опасности, предопределяющее необходимость дифференциации ответственности, вытекающая из уголовного-правовых свойств корыстного мотива, обладающего социально-правовой полисемией. Требованиям новизны дипломная работа отвечает, в ней рассматривается практические возможности повышения эффективности применения уголовно-правовых мер предупреждения и пресечения бандитизма.



Глава 1. История уголовного законодательства об ответственности за бандитизм

1.1 Историко-сравнительный анализ уголовного законодательства об ответственности за бандитизм

В истории уголовного законодательства бандитизм рассматривался как преступление государственное, т. е. одно из особо опасных преступлений, посягающих на основы государственного управления в области охраны общественной безопасности и правопорядка. Впервые о бандитизме, как о преступлении говорилось в Декрете "О суде". Появление данной уголовно-правовой нормы, носившей ярко выраженную политическую окраску, было обусловлено борьбой Советского правительства за власть и представляло собой реакцию "молодого" Советского государства на существование и деятельность многочисленных банд, являвшихся по сути своей не чем иным как контрреволюционными антисоветскими организациями.

Участниками банд являлись в основном представители свергнутых классов, а также разного рода анархически настроенные и деклассированные элементы.

Советское государство, учитывая эти особенности, принимая во внимание серьезную опасность преступных посягательств, повело решительную борьбу с бандитизмом, что нашло свое отражение в ряде декретов Советского правительства, которыми устанавливался особый порядок применения репрессивных мер к лицам, уличенных в бандитизме, и особая подсудность дел об этом преступлении. Декретом от 20 июня 1919 года "Об изъятии из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении", и губернским ЧК в местностях, объявленных на военном положении, было предоставлено право непосредственной расправы (вплоть до расстрела) в отношении лиц, уличенных в совершении наиболее опасных для Советского государства преступлений. В числе этих преступлений наряду с контрреволюционными посягательствами был указан и бандитизм.

Декрет определял бандитизм как участие в шайке, составившейся для убийств, разбоя и грабежей, а также как пособничество такой шайке и укрывательство её.

Декрет государства "О предании лиц, обвиняемых в бандитизме, суду Военно-Революционного Трибунала" в целях решительной борьбы с усилившимся бандитизмом устанавливал, что лица, обвиняемые "в вооруженных грабежах, в разбойных нападениях, в налетах", должны были предаваться суду военно-революционного трибунала.

Декретом "Об объединении всех Революционных трибуналов", устанавливавшим при всех губернских революционных трибуналах "отделения по военным и крупным служебным должностным преступлениям", предлагалось передавать в эти отделения дела о шпионаже, контрреволюционных восстаниях, заговорах, о воинских преступлениях и о бандитизме. При этом отделениям губернских революционных трибуналов предоставлялось право присуждать к высшей мере наказания - расстрелу, независимо от наличия в данной местности военного положения.

Бандитизм, хотя уже в значительно меньшей степени существовал и в период перехода Советского государства на мирную работу по восстановлению народного хозяйства. В это время он характеризуется участием в вооруженных шайках помимо кулацких и деклассированных элементов остатков разбитых отрядов белогвардейцев.

Уголовно-правовая борьба с бандитизмом велась в этот период путем применения соответствующих норм уголовных кодексов союзных республик, тогда принятых. Уголовным кодексом КазССР 1959 года бандитизм был предусмотрен в главе о государственных преступлениях, в разделе о преступлениях против порядка управления (ст. 63). Отнесение бандитизма к группе государственных преступлений подчеркивало особую опасность данного преступления для Советского государства. При конструкции состава бандитизма в первом Уголовном Кодексе КазССР был учтен опыт борьбы с этим преступлением в годы гражданской войны, а также использованы те определения бандитизма, которые содержались в декретах об ответственности за бандитизм.

В содержавшемся в ст. 63 УК КазССР 1959 года понятии бандитизма особенно важно отметить, прежде всего, то, что к бандитизму относились не только нападения, совершаемые вооруженной бандой, но также организация вооруженных банд и участие в них, чем устанавливался весьма широкий круг деяний, образующих состав бандитизма. Установление столь широкого понятия этого преступления диктовалось необходимостью решительной ликвидации вооруженных банд на самых ранних стадиях их деятельности, т. е. с самого момента организации банд.

Кроме того, в целях скорейшего искоренения всякого рода бандитских налетов и вооруженных ограблений в соответствии с Декретом Госкомуправления было предоставлено право внесудебной расправы, вплоть до расстрела, в отношении всех лиц, взятых с поличным на месте преступления при бандитских налетах и вооруженных ограблениях.

УК КазССР в своей первой редакции оставил статью о бандитизме.

Когда в 1927 году Положение о преступлениях государственных было принято, уголовно-правовая борьба с бандитизмом начала осуществляться на всей территории СССР путем применения единой нормы - ст. 17 этого Положения, воспроизведенной без каких-либо изменений в уголовных кодексах союзных республик.

Ст. 17 Положения о преступления государственных внесла некоторые изменения в конструкцию состава бандитизма. Она определяла бандитизм следующим образом: "Бандитизм, то есть организация вооруженных банд и участие в них и в организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановка поездов и разрушение железнодорожных путей и иных средств сообщения и связи". В этом определении, воспроизводившем существенные признаки состава бандитизма, данные в УК КазССР 1959 года, более четко и сжато было сформулировано понятие данного преступления. [4]

Уголовный кодекс КазССР 1959 года в ст. 63 УК РК предусмотрел уголовную ответственность за бандитизм в редакции ст. 14 "Закона об уголовной ответственности за государственные преступления". В этой норме бандитизм определялся как "организация вооруженных банд с целью нападения на государственные, общественные учреждения или предприятия либо на отдельных лиц, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях". Новая конструкция ст. 63 УК РК стала более четкой в плане отграничения данного вида преступной деятельности от иных организованных форм. В ней четко оговаривалась цель, с которой создается вооруженная банда-

для совершений нападений, т. е. для совершения тяжких преступлений, а не любого посягательства, например, хулиганства или кражи. Из числа преступных действий при бандитизме были исключены остановки поездов и разрушение железнодорожных путей, т. к. ответственность за подобное деяния устанавливалась в иных статьях Уголовного кодекса. Аналогия в новом уголовном законодательстве была отменена, и по ст. 63 УК РК квалифицировались только те деяния, которые обладали всеми признаками преступления, описанного в законе. Ст. 63 УК РК просуществовала в уголовном законодательстве практически без изменений до принятия Уголовного кодекса 1997 года, который был введен в действие с 1 января 1998 года. [9]

УК РК 1997 года отошел от традиционной для советского уголовного законодательства трактовки бандитизма как преступления антигосударственного и резонно поменяв ст. 237 (предусматривающую ответственность за бандитизм) в главу девятую УК РК. "Преступления против общественной безопасности общественного порядка". Данная позиция законодателя (о перемещении нормы о бандитизме из раздела об иных государственных преступлениях в главу о преступлениях против общественной безопасности) основывалась на существовавшем в юридической литературе мнении о необходимости" создания в системе Особенной части УК РК главы, где объединялись бы нормы о преступлениях, не только отличающихся особым характером совершения преступления - созданием опасности приченения вреда для неопределенного круга лиц и отношений между ними, но и имеющих особый общий объект посягательства - общественную безопасность. [12]

Одновременно существенно была изменена редакция ст. 237 по сравнению со ст. 63 УК КазССР 1959 года. В соответствии со ст. 237 УК РК, бандитизм - это создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан или организации, а равно руководство такой группой (бандой), участие в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершаемых ею нападениях. Кроме того, и те, и другие действия, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, выделены в квалифицированный состав. Таким образом, во-первых, в более общей форме были изложены объекты нападений бандой: на граждан или организации. На первый взгляд такое перечисление возможных потерпевших может показаться недостаточно полным по сравнению с редакцией ст. 63 Уголовного кодекса КазССР 1959 года, в котором дополнительно были указаны предприятия и учреждения. Однако это не так. Формулировка диспозиции ст. 237 УК РК основывается на принципиальных положениях гражданского права. Так, ГК РК общим понятием "организация" определяет любое юридическое лицо, которое имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом. Организации делятся на коммерческие, занимающиеся производственно-коммерческой деятельностью, некоммерческие и учреждения, создание для осуществления управленческих социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Таким образом, как и прежнее уголовное законодательство, Уголовный кодекс 1997 года, в статье 237 УК РК в полном объеме защищает традиционно охраняемые интересы.

Охране от бандитских нападений, как, впрочем, и от иных общественно- опасных посягательств, подлежат не только граждане РК, но и лица без гражданства и иностранные граждане, находящиеся на территории РК, в отношении которых имело место неправомерное поведение. [9]

Во-вторых, банда стала определяться через вооруженную устойчивую группу, что представляется и редакционно и по существу более удачно, нежели старая редакция. [19]

В-третьих, в ч. 1 ст. 237 УК РК определены две формы проявления бандитизма: создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан или организации и руководство этой группой (бандой).

Одним из принципиальных положений УК РК 1997 года является требование обязательной индивидуализации уголовного наказания лиц, совершивших преступление. Если ст. 63 УК КазССР 1959 года устанавливала равную ответственность, как организаторов, так и других участников банды, то в УК РК 1997 года ответственность этих лиц строго ранжирована и предусмотрена в разных частях ст. 237 УК РК.

Часть 1 ст. 237 УК РК устанавливает ответственность организаторов банды и ее руководителей. Наказание за эти действия - от 8 до15 лет лишения свободы с конфискацией имущества или без таковой.

Рядовые члены банды, принимающие участие в ней или в совершаемых ею нападениях, несут ответственность по части 2 ст. 237 УК РК. Наказание в отношении этих лиц несколько мягче - от 6 до 12 лет с конфискацией имущества или без таковой.

Часть 3 ст. 237 УК РК представляет собой квалифицированный состав по сравнению с составами преступлений, предусмотренными частью 1 и частью 2 ст. 237 УК РК. В ней установлена уголовная ответственность за действия, заключающиеся в организации, руководстве, участии в банде или в совершаемых ею нападениях, но совершенные лицом с использованием своего служебного положения. [9]. Наказание за такие действия более суровее - от 10 до 15 лет лишения свободы с конфискацией имущества или без таковой, поскольку служебное положение в данном случае облегчает совершение преступления, с одной стороны, и, что самое главное, как правило, под категорию подразумевающихся в ней лиц, подпадают те, кто должен осуществлять защиту граждан, учреждений, предприятий или организаций от возможных преступных посягательств. Они используют предоставленные им возможности во вред охраняемым законом интересам.

Как видно из характеристики исторического развития бандитизма, криминализация составляющих его деяний с самого начала образования Советского государства и до наших дней объяснялась той высокой степенью общественной опасности, которая в нем заключалась.

Первоначально бандитские действия были опасны не столько тем, что реально они выливались в незаконное завладение имуществом но, прежде всего тем, что на фоне противостоянии значительной части общества новому общественному и государственному строю и несогласия с проводимой социальной политикой, они являлись лишнем доказательством неспособности нового государства построить справедливое общество и обезопасить его членов. Недаром в первые годы советской власти это преступление было объявлено государственным, хотя такая цель в диспозиции нормы не указывалась, а сформулированные в ней действия по своему характеру выступали как относящиеся к числу корыстно-насильственных общеуголовных преступлений.

С затуханием классовой борьбы эти качества данного преступления вышли на первый

план, однако по традиции бандитизм оставался в главе о государственных преступлениях. В данном случае законодатель исходил из того, что в Уголовном кодексе необходимо было установить уголовную ответственность за наиболее тягчайший вид группового преступления, банду или преступное сообщество, как ее определяли в теории уголовного права, отягощенную вооруженностью, поскольку кроме группы лиц и группы лиц по предварительному сговору уголовное законодательство 60х годов не знало.

УК РК 1997 года отошел от традиционной для Советского уголовного законодательства трактовки бандитизма как преступления антигосударственного резонно поместил ст. 237, с учетом особой опасности бандитизма, представляющего реальную угрозу как для личной безопасности граждан и их имущества, так и для нормального функционирования государственных, общественных и частных структур в экономической и иных сферах ее деятельности, в главу 9 УК РК "Преступление против общественной безопасности". [20]

1.2 Понятие банды в уголовном праве

В соответствии со ст. 237 УК РК, бандитизм - это создание устойчивой группы (банды) в целях нападения на граждан или организации, равно руководство такой группой (бандой), участие в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершенных ею нападениях. Кроме того, и те и другие действия, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, выделены в квалифицированный состав.

При выявлении признаков преступления, предусмотренного ст. 237 УК РК, необходимо, прежде всего, определить, является ли бандой группа, деятельность которой служит предметом расследования. Пленум Верховного Суда РК в постановлении "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" указал, что под бандой следует понимать организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации. Из того же постановления явствует, что банда может быть создана для совершения, как многих нападений, так и одного, но требующего тщательной подготовки нападения. Таким образом, основными признаками банды являются: наличие в ее составе двух и более лиц; организованность; устойчивость; вооруженность; цель - нападения на граждан или организации.

Первый из названных признаков банды состоит в том, что банда-это группа лиц. Ст. 237 УК РК непосредственно не рассматривает понятие группы. Оно дано в Общей части УК РК, где в п. 1 ст. 35 указывается на то, что "преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два и более исполнителя".

Таким образом, банда как одна из разновидностей группового преступления характеризуется множественностью участников (два и более), непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; осуществление преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде, от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий. Вклад каждого участника банды в общую преступную деятельность может быть не равнозначен по объему, но в совокупности он, в конечном счете, приводит к выполнению объективной стороны бандитизма.

Каждый из соучастников сообщества принимает на себя определенные обязательства, вытекающие из его целей. Любой акт преступной деятельности того или иного участника, совершенный в направлении достижения общей для соучастников цели, является актом индивидуальной воли того или иного участника и в то же время является выражением согласованных преступных устремлений участников группы в целом. Поэтому если все эти фактические обстоятельства не были известны субъекту и не охватывались его умыслом, его действия нельзя квалифицировать по ст. 237 УК РК.

Так, например, члены банды Я. и Е., подготовив нападение на кооператора И., склонили к участию в совершаемом преступлении Р., который должен был подвезти их к дому И. на своей машине и дождаться их с похищенным в соседнем дворе. При этом Р. было сказано, что Я. и Е. идут " брать квартиру " И. Естественно, в такой ситуации Р. не мог предполагать, что перед ним члены банды, совершающие одно из очередных бандитских нападений. Облсуд, рассматривавший это дело, а впоследствии и судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда, правильно усмотрели в его действиях состав разбоя, а не бандитизма.

Как уже было сказано, обязательным признаком банды является наличие в ее составе 2-х и более лиц. Возникает вопрос: может ли быть отнесена к банде группа, в составе которой только одно лицо отвечает требованиям достижения возраста уголовной ответственности и вменяемости? Прямого ответа нет ни в УК РК, ни в постановлении Пленума Верховного Суда РК по делам о бандитизме. Однако при квалификации следует исходить из того, что банда - одна из разновидностей организованной преступной группы. Если руководствоваться трактовкой, данной в постановлениях Пленума Верховного Суда по делам об изнасиловании, о грабежах и разбоях, то действие лица, создавшего устойчивую вооруженную группу в целях нападения на граждан или организации, а равно руководящего такой группой либо участвующего в ней или совершаемых ею нападениях, если оно достигло возраста 16 лет и вменяемо, - должны быть квалифицированы по ст. 237 УК РК независимо от того, что другие участники деяния не были привлечены к уголовной ответственности за бандитизм в связи с не достижением возраста уголовной ответственности или невменяемостью.

Следующий важный признак банды - ее устойчивость. Статья 237 УК РК называет банду устойчивой преступной группой. Эта статья находится в определенном противоречии со ст. 31 УК РК, которая называет четыре вида преступных групп: группа лиц, группа лиц по предварительному сговору, организованная группа и преступное сообщество (преступная организация). В ст. 31 УК РК ничего не говорится о таком виде преступной группы, как устойчивая группа, а сама устойчивость рассматривается как один из признаков организованной группы. Возникает вопрос - является ли банда одним из видов преступной группы, указанных в ст. 31 УК РК, или нормы Общей части Уголовного кодекса не распространяются на ст. 237 УК РК?

Полагаем, что банда по сути своей является организованной группой, обозначенной в п. 3 ст. 31 УК РК, но имеет такой дополнительный признак, как вооруженность. Было бы правильно, если бы законодатель в ст. 237 УК РК указал, что банда - это организованная вооруженная группа. Видимо, также понимая недостатки в законодательном определении банды, Пленум Верховного Суда РК пытается поправить законодателя, назвав банду организованной устойчивой вооруженной группой. [13]

В. Быков склонен полагать, что понятие "организованность банды" шире по своему объему понятия "устойчивость банды" и включает в себя наряду с устойчивостью ряд иных признаков, которые в своей совокупности позволяют характеризовать банду, прежде всего, как особый вид организованной преступной группы.

Имеется и другая позиция относительно соотношения понятий "организованная" и "устойчивая". Так, некоторые юристы считают, что устойчивость банды складывается из трех обязательных компонентов: предварительной договоренности о совершении нападений, более-менее длительного времени существования и организованности. При этом организованность рассматривается как компонент более широкого понятия устойчивости. [21]

В связи с этим в теории уголовного права сложились три подхода к пониманию устойчивости как одного из признаков банды:

Организованность и устойчивость соотносятся как целое и часть. Устойчивость и организованность соотносятся как целое и часть. Устойчивость и организованность - понятия самостоятельные.

Я придерживаюсь, такой точки зрения, что понятие "устойчивость банды" шире по своему объему понятия "организованность банды", поскольку, на мой взгляд, прежде чем проявится такой важнейший признак банды как устойчивость (что предполагает стабильность ее состава, тесную взаимосвязь между ее членами, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность существования, способность банды восстанавливать свою структуру с целью продолжения преступной деятельности в случаях ареста ее отдельных членов, их смерти), группа должна быть определенным образом соорганизованна, т.е. как минимум должен иметь место предварительный сговор-соглашение об установлении определенных организационных форм связи между всеми участниками; готовность к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе, которые в своей совокупности как бы завершают и подытоживают наличие общей преступной цели.

Так, "Если по уголовному делу установлено, что в одном и том же составе преступники совершали несколько нападений, заранее распределив роли, можно говорить о доказанной устойчивости, сплоченности и организованности группы. В то же время судами обоснованно не признаются устойчивыми совершившие несколько преступлений, но стихийно без предварительного сговора собравшейся группы лиц, а также группы из малознакомых либо знакомых непродолжительное время участников. При таких обстоятельствах суды оправдывают соучастников в части обвинения по ст. 237 УК РК."[22]

Следующий обязательный признак банды - ее вооруженность. Пленум Верховного Суда РК, решая этот вопрос, в своем постановлении указывает, что "признаком банды, предусмотренным ст. 237 УК РК, является ее вооруженность, предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного оружия, как заводского приготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия".

К оружию, чтобы оно составляло признак вооруженности банды, предъявляются четкие требования, т. е. под оружием следует понимать предметы, исключительно предназначенные для поражения живой цели и не имеющие иного хозяйственного назначения. Оно может быть огнестрельным, холодным и оружием взрывного действия. При решении вопроса о признании предметов, используемых членами банды при нападении, прежде всего, необходимо руководствоваться положениями Закона "Об оружии". Оружие в соответствии с этим Законом делится на огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое, сигнальное.

Под огнестрельным оружием следует понимать все виды боевого, служебного и гражданского оружия, в том числе самодельного изготовления, конструктивно предназначенные для механического поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии порохового или иного заряда.

В постановлении Пленума Верховного Суда РК "О судебной практике по делам о хищении и незаконном обороте оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ" специальное внимание уделяется охотничьему оружию. Не могут рассматриваться образцы гладкоствольного охотничьего оружия, не изъятые из гражданского оборота в качестве находящегося на вооружении у банды. Если же охотничье гладкоствольное оружие имеет общую длину менее 800 мм или сконструировано таким образом, что может складываться, сдвигаться, укладываться или разбираться, при этом, не теряя своей способности производить выстрел, то такое оружие признается изъятым из свободного гражданского обращения, а организованная группа, имеющая его на вооружении, признается бандой.

Под холодным оружием следует понимать изготовленное промышленным способом или самодельное холодное оружие, предназначенное для поражения цели с помощью мускульной силы человека при непосредственном контакте с объектом поражения, которое включает в себя холодное клинковое оружие (кинжалы; боевые, национальные, охотничьи ножи, являющиеся оружием; штыки - ножи; сабли, шашки, мечи и т. п.), иное оружие режущего, колющего, рубящего или смешанного действия (штыки, копья, боевые топоры и т. п.), а также оружие ударно-раздробляющего действия (кастеты, нунчаки, кистени и т. п.).

Холодное метательное оружие - оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение с помощью мускульной силы человека (метательные ножи и топоры, дротики и т. п.) либо механического устройства (луки, арбалеты и т. п.).

В качестве взрывчатых веществ в банде могут находиться взрывчатые вещества, химические соединения или механические смеси веществ, способных к быстрому, само распространяющемуся химическому превращению-взрыву. К ним относятся тротил, аммониты, пластиды, эпастиды, дымный и бездымный порох и т. п.

Банда как вооруженное формирование может иметь и иные предметы, относящиеся к военному снаряжению и обладающие способностью поражать живую цель. К ним относятся снаряды, мины, гранаты. Однако, Пленум Верховного Суда РК " О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" исходит из широкого понимания оружия, предлагая к оружию, состоящему на вооружении банды, относить газовое оружие. Газовое оружие - это оружие, на короткое время, выводящее из строя человека с помощью слезоточивого или других газов, выбрасываемых под давлением из соответствующих приспособлений. Говоря о газовом оружии, следует подчеркнуть, что к нему относятся не только газовые пистолеты и револьверы, но и механические распылители, аэрозольные и другие устройства, снаряженные, естественно, слезоточивыми или другими раздражающими веществами. Это положение базируется на том, что указанное оружие специально предназначено для поражения живой цели - человека.

Пневматическое оружие - это оружие, предназначенное для поражения цели на расстоянии снарядом, получающим направленное движение за счет энергии сжатого, сжиженного или отверженного газа. В качестве находящегося на вооружении у банды могут рассматриваться лишь образцы пневматического оружия, изъятые из гражданского оборота, т. е. пневматическое оружие с дульной энергией свыше 7,5 Дж и калибра более 4,5 мм.

Сигнальное оружие предназначено для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов и не может поражать живую цель. Однако, если такое оружие специально переделано участниками банды для поражения живой цели, то оно образует признак вооруженности, который установлен в качестве обязательного в ст. 237 УК РК. [12]

Кроме того, оружием не являются изделия, сертифицированные в качестве изделий хозяйственно- бытового и производственного назначения, спортивные снаряды, конструктивно схожие с оружием. Поэтому, если члены преступной группы совершают нападения с помощью хозяйственных ножей, секачей, монтировок, гвоздодеров, вил, лопат, строительно-монтажных пистолетов, ружей для подводной охоты и других подобных предметов, их действия нельзя квалифицировать по ст. 237 УК РК. Однако, если эти изделия специально переделываются членами банды для совершения нападений (например, спортивная шпага укорачивается до формы и размеров стилета), то признак вооруженности имеет место. [23]

Наличие в организованной группе только негодного оружия или предметов, имитирующих его, не может составлять такой обязательный признак банды, как вооруженность.

При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, следует руководствоваться заключением экспертов. Последнее указание имеет большое практическое значение, поскольку не являющиеся на первый взгляд оружием предметы могут в соответствии с заключением эксперта являться таковыми.

Например, члены банды М., А. и Б., совершали нападения на водителей легковых автомашин с помощью удавки, по виду напоминающей очень хорошие детские "прыгалки". Заключение эксперта по этому делу гласило: "Представленный на исследование предмет состоит из отрезка синтетического крученого шнура темно-желтого цвета и двух деревянных стержней, выполняющих роль рукояток. Общая длина предмета - 360 мм. Рукоятки - длиной 113-115 мм имеют овальное поперечное сечение. Ширина рукояток - 28-30 мм. Толщина рукояток - 19-20 мм. Поверхность рукояток неровная, шероховатая, на краях рукоятки имеют множественные продольные отщепы. На поверхности рукояток, посередине имеются поперечные кольцевые канавки шириной 3-4 мм и глубиной до 3 мм. Концы шнура в два полных витка намотаны в канавки рукояток и закреплены в них путем завязывания узлов, витки шнура в канавках плотно прилегают друг к другу. Длина шнура между рукоятками - 300 мм. Маркировочных обозначений и украшений предмет не имеет. Форма, размеры, особенности конструкции исследуемого предмета, его частей и деталей, характер обработки поверхностей и асимметрия рукояток, отсутствие маркировочных обозначений в совокупности свидетельствуют о том, что данный предмет изготовлен самодельным способом с использованием ручного инструмента и является удавкой, специально предназначенной для причинения телесных повреждений путем сдавливания петлей шнура шеи с использованием для этого мускульной силы человека (удержание кистями рук за рукоятки) при совершении преступных действий, и не имеет прямого производственного или хозяйственно-бытового назначения…Таким образом, представленная удавка обладает всей совокупностью общих и специальных признаков, характерных для холодного оружия, и относится к категории криминального холодного оружия полностью нетипичной конструкции". [23]

Образование банды предполагает, что ее участники специально договорились о создании именно вооруженной банды, т.е. знают, что их группа обладает оружием и знают, что оно может быть использовано при совершении нападений. Банда признается вооруженной, если оружие имеется хотя бы у одного из ее участников. Это считается общепризнанным и не вызывает сомнений в судебно-следственной практике. Это положение также подтверждено в Постановление Пленума Верховного Суда РК "О судебной практике по делам о бандитизме".

Вооруженность является существенным признаком банды, т. е. устойчивая группа должна располагать огнестрельным или холодным оружием в связи с преступной деятельностью по совершению нападений.

Однако наличие оружия в организованной группе не всегда образует признак вооруженности. Например, если оружие приобреталось группой лиц для совершения с ним впоследствии спекулятивных сделок. В этом случае признак вооруженности и банды не будет присутствовать, так как целью членов группы была его перепродажа с целью получения наживы, а не использование для совершения нападений.

Важным признаком банды является цель ее создания - нападение на граждан или организации. В уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения цели. Таящаяся в нападении опасность насилия может быть немедленно реализована нападающим путем физического воздействия на личность потерпевшего или реальной угрозы немедленного его применения. Как указал Пленум Верховного Суда РК, под нападением следует понимать активные, очевидно агрессивные "действия банды, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создание реальной угрозы его немедленного применения, причем безразлично, использовалось имеющиеся у членов банды оружие или нет". [24]

Исходя из текста этого пункта постановления, можно сделать вывод, что насилие, применяемое при бандитских нападениях, может быть, как физическим, так и психическим. В первом случае не имеет значения, каковы результаты физического насилия для потерпевшего: какой-либо вред здоровью, убийство, причинение смерти по неосторожности, побои и др. Психическое насилие выражается в угрозе немедленного применения физического насилия, а его реальность может заключаться в демонстрации оружия, стрельбе из него в потолок, поверх голов, приставлении ножа к горлу, сопровождаемом высказыванием словесных угроз вперемежку с выдвигаемыми требованиями. Психическое воздействие может заключаться в избиении потерпевших на глазах у других лиц.

При отсутствии в действиях обвиняемых умысла совершить нападение в их действиях отсутствует признак бандитизма.

Например, гражданам Р., В., Л., и Т. органами предварительного следствия было предъявлено обвинение в бандитизме. Их преступные действия выразились в поджоге стоящей без водителя автомашины "ЗИЛ " и пустого магазина. Преследовавшего их гр. П . они убили выстрелами из автомата.

Областной суд не усмотрел в действиях Р., В., Л. и Т. признаков нападения и оправдал их по ст. 237 УК РК.

"Нападение не всегда означает совершение противоправных действий только в отношении людей. Нападения могут быть совершены на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей. При этом нельзя забывать, что нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов". [18]

Применительно к данному случаю предлагается "учитывать конкретные обстоятельства дела: время совершения кражи (дневное или ночное), знание преступников о присутствии в помещении охранников, возможности прибытия на место происшествия сотрудников милиции, с какой целью приобреталось и предполагалось использовать имеющееся в группе оружие. Иными словами, квалификация по ст. 237 УК РК зависит от того, предполагалось ли и планировалось ли нападение на граждан в процессе совершения преступления и каков был изначальный умысел на применение оружия.

Организованная преступная группа под руководством К., совершая ночью кражу из магазина, вступила в перестрелку с работниками милиции, прибывшими по сигналу тревоги. Органы предварительного следствия квалифицировали это преступление по ст. 237 УК РК. Однако городской суд не согласился с данной квалификацией и указал: "Как следует из материалов судебного следствия, приобретенное огнестрельное оружие нужно было подсудимым для того, чтобы отпугнуть или остановить работников милиции или других лиц, чтобы избежать задержания. Кража происходила в ночное время из магазина, где не было никакой охраны. Таким образом, в действиях подсудимых отсутствует необходимый для состава бандитизма квалифицирующий признак - нападение. Посягательство на жизнь работников милиции, совершенное подсудимыми при их задержании, нельзя расценивать как бандитское нападение".



2. Уголовно-правовая характеристика бандитизма

2.1 Создание банды, а равно руководство бандой

С объективной стороны бандитизм предполагает совершение хотя бы одного из указанных действий: создание вооруженной банды, руководство бандой, участие в ней, участие в совершаемых бандой нападениях.

Конечно, лицо могло принимать участие во всех указанных действиях: быть организатором (создателем) и руководителем банды, принимать участие в ее дальнейшей преступной деятельности и участвовать в конкретных нападениях, совершаемых этой бандой. В этом случае он (виновный) отвечает за всю совокупность совершенных этой бандой преступлений.

Однако возможны и такие случаи, когда виновный совершил либо часть указанных в диспозиции ст. 237 УК РК действий, либо принял участие только на каком-то одном этапе деятельности банды. Например, создал банду, но в дальнейших ее действиях не принимал непосредственного участия, либо не участвовал в стадии создания банды, но вступил в банду и к моменту ее ликвидации еще не принял участия ни в одном из совершенных ею нападений, либо, наконец, не был ни создателем, ни руководителем, ни членом банды, но по предложению ее членов принял участие в каком-либо конкретном бандитском нападении. Во всех указанных примерах, т. е. как в случае выполнения всех перечисленных в диспозиции ст. 237 УК РК действий, так и в случае совершения одного из указанных действий виновный подлежит ответственности за бандитизм.

В ч. 1 ст. 237 УК РК определены две формы проявления бандитизма: а) создание устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан или организации и б) руководства этой группой (бандой). [25]

Создание банды как форма проявления бандитизма в судебной практике встречается редко, поскольку упомянутая деятельность отражается в приготовительных к нападению действиях, внешний контроль за которыми весьма затруднен.

В литературе и судебной практике под созданием банды понимаются любые действия, результатом которых стало образование организованной устойчивой вооруженной группы лиц, имеющей целью совершение нападений на граждан либо организации.

Организационные действия носят многообразный характер, однако можно выделить два пути создания банды: изначальное непосредственное создание банды и преобразование группы в банду в ходе ее преступной деятельности.

Действия лиц, изначально поставивших перед собой задачу создания банды с целью нападения на граждан и организации, направлены на следующее: преступление бандитизм уголовный правоприменитель

1.определение предполагаемых объектов нападения, возможности сопротивления и др. особенностей;

2.определение круга лиц, способных по своим физическим и интеллектуальным качествам осуществлять нападения и другую деятельность в составе банды;

3.определение оснований объединения таких лиц в устойчивую преступную группу (корысть, угроза, использование каких-либо личных мотивов и др.);

4.выбор оружия и путей его появления в банде (приобретение, хищение, изготовление и др.);

5.установление путей финансирования банды.

Практическое осуществление таких действий и будет представлять собой создание банды. Причем конкретные проявления характеризуются системообразующей взаимосвязью, когда одним или несколькими действиями достигается подавляющее большинство целей. [25] Кроме того, некоторые действия по созданию банды могут носить условно "первоначальный" характер: поиск соучастников, сговор между ними. В дальнейшем приобретается оружие, создается групповая структура, характеризующаяся организованностью и устойчивостью. [23]

Преобразование группы в ходе преступной деятельности в банду означает ее качественное изменение, связанное с переменой приоритетов у лиц, ее возглавляющих, либо у лиц, составляющих ее большинство. Признаками, свидетельствующими о преобразовании преступной группы в банду, будут ее устойчивость и вооруженность. [25]

Организационные действия по созданию (ч. 1 ст. 237 УК РК) банды могут совершаться как одним лицом, так и несколькими лицами. Оконченными такие действия будут считаться с момента создания вооруженной банды, имеющей цель совершать нападения.

После этого можно говорить о том, что процесс создания банды завершен, и все последующие действия ее членов должны быть квалифицированны по ч. 2 ст. 237 УК РК как участие в банде. [15]

Создание банды - оконченный состав независимо от того, были ли совершены запланированные преступления.

Так, судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Казахстан осудила Ш. за создание банды, а остальных членов группы - за участие в ней, несмотря на то, что банда была задержана, не успев совершить ни одного нападения.

У Ш. к январю 1996 г. образовалась задолжность в 300 млн. тен., которую он решил погасить, получив необходимую сумму путем нападения на водителей грузовых автомашин. Для участия в нападениях он привлек своих знакомых: двух бывших охранников и одного спортсмена. С целью облегчения совершения преступления были закуплены комплекты камуфляжной формы, несколько пар наручников, резиновые дубинки, веревки, лейкопластырь, а у лиц, вернувшихся из Чечни, - автомат Калашникова с боевыми патронами, пистолет Макарова, милицейская форма, нагрудный знак сотрудника ГАИ и милицейский жезл с подсветкой.

...