Уголовно-правовая характеристика бандитизма. Отграничение от смежных составов

3.2 Субъект бандитизма

В соответствии с действующим уголовным законодательством (ст. 14, ч. 1 ст. 15 УК РК) уголовной ответственности за бандитизм подлежат вменяемые физические лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет.

Казахское уголовное право признает субъектом преступления только физическое лицо. В ст. 6-8 УК РК говорится о том, что субъектом преступления и уголовной ответственности могут быть граждане РК, иностранные граждане и лица без гражданства.

В соответствии с ч.1 ст. 15 УК РК уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, достигшие ко времени совершения преступления 16 лет. Устанавливая возраст уголовной ответственности с 16 лет уголовный закон учитывает, что с достижением такого возраста у лица складывается определенный уровень сознания и социального развития, когда под влиянием семьи, школы, социального окружения подросток понимает, что хорошо и что плохо, в каких случаях его действия могут причинить вред другим людям и обществу, т.е. законодательство считает, что, применительно к уголовной ответственности за бандитизм, несовершеннолетний, достигший возраста 16 лет, в полной мере способен оценивать свое поведение, в том числе и преступное. [30]

Обязательным условием привлечения лица к уголовной ответственности за совершенное общественно-опасное деяние является вменяемость. Вменяемость является одной из обязательных характеристик субъект любого преступления.

Вменяемость есть способность лица понимать совершаемые им и руководить своими действиями. Она отражает ту меру требовательности к психике субъекта, которая позволяет возложить на него уголовную ответственность в случае нарушения им уголовно-правового запрета, т.е. при совершении им деяния, предусмотренного особенной частью УК РК.

Вменяемым считается любое лицо, достигшее возраста наступления уголовной ответственности. Исключение составляют лица, страдающие во время совершения уголовно наказуемого деяния глубоким психическим расстройством. Последнее делает нарушителя уголовно-правового запрета невменяемым.

Невменяемость свидетельствует об отсутствии субъекта, а с ним и состава преступления. Невменяемый - субъект не преступления, а общественно опасного деяния, объективные признаки которого предусмотрены особенной частью УК. На невменяемого нельзя наложить уголовную ответственность, следовательно, к нему неприменимо наказание, которое рассматривается в уголовном праве в качестве средства реализации этой ответственности.

УК не содержит определения вменяемости и определяет только невменяемость. Из определения невменяемости в ст. 16 УК РК можно сделать вывод, что состояние невменяемости характеризуется двумя критериями. Один критерий определяет психическое состояние лица в сравнении с биологической нормой. Этот критерий в науке уголовного права называют биологическим или медицинским. [16]

Назначение судебно-психиатрической экспертизы обязательно во всех случаях, когда у органа дознания, следствия или суда возникает сомнение в психической полноценности лица.

Медицинский критерий содержит перечень психической патологии, которая может при наличии юридического критерия исключать вменяемость. Этот критерий сформулирован таким образом, что охватывает все известные формы психических заболеваний, патологических состояний, личностных аномалий. Он состоит из четырех признаков - хронического психического заболевания;

-временного психического расстройства;

-слабоумия;

-иного болезненного состояния психики и отражает современный уровень психиатрической диагностики.

Для решения вопроса о вменяемости или невменяемости недостаточно одного медицинского критерия. Медицинский критерий указывает лишь на необходимость распознать заболевание и квалифицировать его применительно к медицинскому критерию. Многие психические заболевания вызывают различные по выраженности психические расстройства - от легких, не нарушающих осмысление ситуации и не изменяющих социальную адаптацию, до тяжелых, выключающих больного из социальной жизни. Поэтому ведущим критерием, определяющим степень психических расстройств, свойственных испытуемому и определяющим вменяемость - невменяемость является юридический критерий.

Юридический (психологический) критерий ст. 16 УК РК формулируется так: "лицо… не могло осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими". Невменяемое лицо вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния своей психики не может правильно осознавать характер совершаемых им действий или руководить ими. Поэтому такие лица не могут рассматриваться как участники банды, т.к. для участия в банде необходима предварительная совместная договоренность о совершаемых в будущем действиях, адекватная их оценка и осознание того, что они являются общественно опасными. Если для совершения нападения руководитель банды привлекает невменяемое лицо, имеет место посредственное причинение вреда и руководитель должен нести ответственность за те конкретные действия, которые были совершены невменяемым. Требует изучения, на мой взгляд, ответственность руководителя банды за введение участника банды в состояние невменяемости с использованием лекарственных и наркотических препаратов, а также различных психологических техник (гипноз, зомбирование).

Юридический критерий, как и медицинский, - это не один признак психического состояния обвиняемого. Он представляет собой обобщающую характеристику тех же самых клинических данных о болезненных расстройствах психики, но с точки зрения их тяжести.

Юридический критерий состоит из двух признаков: интеллектуального - нарушения возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий, и волевого - возможность руководить ими. [32]

Невменяемые лица не могут рассматриваться как участники банды, т.к. для участия в банде необходима предварительная совместная договоренность о совершаемых в будущем действиях, адекватная их оценка и осознание того, что они являются общественно опасными.

В случае привлечения невменяемых лиц к совершению бандитских нападений возникает вопрос: может ли быть отнесена к банде группа, в составе которой только одно лицо отвечает требованиям достижения возраста уголовной ответственности и вменяемости?

Прямого ответа нет ни в УК РК, ни постановлении Пленума Верховного Суда РК по делам о бандитизме. Более того, этот вопрос трудно решить таким образом, чтобы были соблюдены все требования Уголовного закона, касающиеся основополагающих моментов, характеризующих соучастие.

Отдельные авторы, рассматривавшие проблемы ответственности малолетних участников преступления, которые, как и невменяемые лица не привлекаются к уголовной ответственности, но в силу недостижения ими возраста уголовной ответственности, также считают, что действия взрослого преступника, совершившего преступление с ними в группе, нужно квалифицировать как совершенное группой.

Но при этом следует признать, что с точки зрения соблюдения закона, такая позиция не вполне безупречна, поскольку соучастием (или совершением преступления организованной группой) в соответствии со ст. 27 УК признается "совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления", которое, как уточняет ч. 3 ст. 31 УК заранее объединились для совершения преступления.

Именно на эти важные обстоятельства указывают авторы, исследовавшие проблему соучастия. "Для соучастия требуется взаимная осведомленность о совместном совершении преступления, т.е. сознание лица, что он действует не в одиночку, совершает преступление совместно с другими лицами". [12]

Такого свободного правильного осознания, что он действует совместно с другими участниками для достижения преступного результата, у невменяемого нет, поэтому требования закона о совместности совершаемых при соучастии действий не соблюдается. Происходит натяжка понятий оправдывающих возможность квалифицировать действия вменяемого участника объективно группового преступления, как совершенного в соучастии, поскольку субъективно оно таковым не является.

Однако наиболее устоявшейся и в судебной практике, и в юридической литературе является приведённая по этому вопросу точка зрения, согласно которой если преступление было совершено группой лиц, в составе которой только одно лицо отвечает требованиям достижения возраста уголовной ответственности и вменяемости, то действия такого лица необходимо квалифицировать как совершенные группой. Так, в постановлении Пленума Верховного Суда "О судебной практике по делам об изнасиловании"; постановлении Пленума Верховного Суда КазССР "О судебной практике по делам о грабеже и разбое" указывалось на то, что действия лица, совершившего соответственно изнасилование или грабеж (разбой) в группе, если оно достигло 16 лет и вменяемо, должны быть квалифицированны как совершение в группе независимо от того, что другие участники деяния не были привлечены к уголовной ответственности за содеянное в связи с недостижением возраста уголовной ответственности или невменяемостью.

В Пленумe Верховного Суда РК "О судебной практике по делам об изнасиловании" прямо говорится о том, что если преступление было совершено вместе с невменяемым или лицом, которое по другим причинам не может привлекаться к уголовной ответственности (имеются ввиду малолетние), то действия участника такого преступления должны квалифицироваться как совершенные группой.

Пленум Верховного Суда РК "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних" указывает: "Необходимо иметь ввиду, что совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста (ст. 15 УК РК) или невменяемости (ст. 16 УК РК) не создает соучастия. Вместе с тем при совершении преступления несовершеннолетним, не подлежащим уголовной ответственности по указанным выше основаниям, лицо, вовлекшее несовершеннолетнего в совершение этого преступления, в силу части 2 ст. 38 УК РК несет ответственность за содеянное как исполнитель путем посредственного причинения". [24]

Если руководствоваться трактовкой, данной в приведенных выше постановлениях Пленума Верховного Суда, то действия лица, создавшего устойчивую вооруженную группу в целях нападения на граждан или организации, а равно руководящего такой группой, либо участвовавшего в ней или совершаемых ею нападений, если оно достигло 16 лет и вменяемо, должны быть квалифицированы по ст.237 УК РК независимо от того, что другие участники деяния не были привлечены к уголовной ответственности за бандитизм в связи с недостижением возраста уголовной ответственности или невменяемостью. [22]

Особо следует остановиться на несовершеннолетних, принимавших участие в банде и в совершаемых ею нападениях. Если лицо в возрасте от 14 до 16 лет оказалось вовлеченным в банду, то его действия, как это вытекает из закона, нельзя квалифицировать по ст.237 УК РК.

Действия несовершеннолетних лиц в зависимости от наступивших последствий и всех обстоятельств дела надлежит квалифицировать следующим образом. Если было совершено с участием несовершеннолетнего нападение на гражданина и было изъято имущество, то несовершеннолетний в случае причинения при этом тяжкого вреда здоровью потерпевшего будет нести ответственность как за разбой, совершенный организованной группой с причинением тяжкого вреда, т.е. по п.п. "а" и "б" ч.3 ст.179 УК или только по п. "а" ч.3 ст.179, если было применено насилие, опасное для жизни и здоровья, либо имелась угроза применения такого насилия.

Если при бандитском нападении насилие совсем не применялось или оно не было опасным для жизни и здоровья потерпевшего, то действия несовершеннолетнего участника банды должны квалифицироваться по п. "а" ч.3 ст.178, как грабеж, совершенный организованной группой.

Могут возникнуть и такие ситуации, когда нападение вооруженной банды, в которую входит несовершеннолетний, осуществляется на предприятие или организацию, в которой в данный момент нет никого из людей, и при этом изымаются соответствующие ценности.

В таком случае действие несовершеннолетнего преступника должно расцениваться как кража, совершенная организованной группой, поскольку внешне совершенное общественно-опасное деяние для него заключалось в тайном похищении чужого имущества, и квалифицироваться по п. "а" ч.3 ст. 175 УК РК.

Несовершеннолетний, не достигший 16 лет, может привлекаться для хранения похищенного имущества или иных преступных деяний как участник банды. Если при этом совершенные им общественно опасные действия не представляют преступления, перечисленные в ч.2 ст.15 УК РК, то он не может нести за них ответственность.

В том случае, если несовершеннолетний не проявил сам инициативы при вступлении в банду, и его вовлекли взрослые участники преступной группировки, их действия следует квалифицировать по ст. Уголовного Кодекса, предусматривающей ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность. Ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность будут нести только те участники преступления, которые непосредственно воздействовали на несовершеннолетнего путем обещаний, угроз или иным способом, склоняя его принять участие в бандитской группировке или в совершаемых ею нападениях. Поскольку бандитизм представляет собой особо тяжкое преступление, то ответственность за вовлечение несовершеннолетнего наступает по ч.4 ст.131 УК, в которой конкретно указано, за вовлечение в совершение каких преступлений она устанавливает уголовную ответственность.

Новый Уголовный кодекс внес существенные дополнения в основание уголовной ответственности несовершеннолетних.

Отдельные авторы называют описанное в ст. 15 УК состояние психики несовершеннолетнего возрастной невменяемостью. О настоящей невменяемости в этих случаях говорить не приходится, так как налицо отсутствие ее медицинского критерия. Задержка в психофизиологическом развитии несовершеннолетнего вызывается не его психическим расстройством, а индивидуальными возрастными особенностями психофизиологического развития несовершеннолетнего, проявляющимися, например, в его социальном инфантилизме. [33]

В этом случае степень интеллектуальной отсталости не дает подростку возможности адекватно относиться к своим действиям, их возможным последствиям, а поэтому руководить ими. Неспособность правильно оценивать окружающий мир и свои поступки в нем может быть следствием перенесенных тяжких заболеваний, но только не психических, перечисленных в ст.16 УК РК, или появится в результате педагогической запущенности, воспитания в неблагоприятной среде. Все это приводит к тому, что, к примеру, 14-летний подросток по уровню своего интеллектуального развития соответствуют десятилетнему ребенку.

Применяя это положение закона к конкретному совершенному общественно опасному деяние, следует прийти к выводу, что если несовершеннолетний в возрасте от 16 до 18 лет является членом банды и при этом в силу перечисленных в ч.3 ст.15 УК РК причин отставал в своем психическом развитии, то он не подлежит уголовной ответственности за совершенные общественно опасные деяния в составе банды.

В ч.3 ст.237 УК установлена повышенная уголовная ответственность за бандитизм, совершенный лицом с использованием своего служебного положения, то есть лицом, состоящим на службе в государственных или не государственных организациях и учреждениях. [8]

Должностными лицами в соответствии с примечанием к ст.307 УК "признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РК, других войсках и воинских формированиях РК".

В постановлении Пленума Верховного Суда РК "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" к представителям власти относят "лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности "

Ко второй группе должностных лиц относятся лица, обладающие организационно-распорядительными или административно-хозяйственными функциями в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждениях, Вооруженных Силах РК и других войсках и воинских формированиях РК.

Субъектом преступления, предусмотренного ч.3 ст.237 УК РК, надлежит признавать, при наличии к тому оснований, и такое должностное лицо, которое в силу своего должностного положения может осуществлять общее покровительство или попустительство по службе, которое способствовало совершению бандитских нападений.

К иным (помимо должностных лиц) работникам государственных учреждений, использующим свое служебное положение, которое может облегчить создание или руководство бандой, а равно ее функционирование, следует отнести работников государственных органов и органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, исполняющих в них профессиональные или технические обязанности, которые не относятся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным функциям.

К субъектам преступления, предусмотренного ч.3 ст.237 УК, должны относиться лица, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой или иной организации независимо от форм собственности, либо в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, а также поверенные, представляющие в соответствии с договором интересы государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доля, вклады) которых закреплена (находится) в собственности. [24]

Сюда же следует отнести лиц, работающих в коммерческих и некоммерческих организациях, исполняющих в них профессиональные или технические обязанности, которые не относятся к организационно-распорядительным или административно-хозяйственным функциям, и использующих свои служебное положение для организации, подготовки или облегчения совершения преступления, предусмотренного ст.237 УК РК.



4. Отграничение бандитизма от смежных преступлений

4.1 Отграничение бандитизма от разбоя

При разграничении бандитизма от других преступлений следует особо обратить внимание на обстоятельства, образующие признаки бандитизма.

Наибольшую трудность на практике вызывают случаи отграничения от бандитизма насильственно-корыстных посягательств и, прежде всего, вооруженного группового разбоя [7]

Разграничение бандитизма и вооруженного разбоя, совершенного организованной группой, - довольно старая проблема в теории уголовного права. С принятием нового УК РК она также не получила ясного и убедительного разрешения, так как конкуренция норм в Кодексе сохранилась: в ст. 179 УК предусматривается два таких квалифицирующих признака, как разбой, совершенный с применением оружия (п. "г" ч. 2), и разбой, совершенный организованной группой (п. "а" ч. 3).

При совпадении разбоя неизбежно в следственной и судебной практике возникает конкуренция норм - квалифицировать совершенное преступление как разбой, совершенный вооруженной организованной группой, или как бандитизм, поскольку ч. 1 ст. 237 УК РК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. Не разрешает эту проблему и постановление Пленума Верховного Суда РК "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм ". Так как такие признаки, как вооруженность и цели создания - совершение нападений на граждан и организации, в этом случае, как у банды, так и у вооруженной организованной группы, совершающей разбой, практически совпадают.

Анализируя сложившуюся ситуацию, следует прийти к выводу, что разграничить банду и вооруженную организованную группу, совершающие разбойные нападения, совершенно невозможно. Да в этом, на мой взгляд, нет необходимости. Просто следует признать, что разбой, совершенный организованной и вооруженной группой, - это и есть бандитизм, что полностью соответствует ст. 237 УК РК. Если разбой совершен при наличии таких квалифицирующих признаков, как применение оружия (п. " г. " ч. 2 ст. 179 УК) и совершение организованной группой (п. " а " ч. 3 ст. 179 УК), то его следует квалифицировать как бандитизм. Предлагаемый подход позволит прекратить длительные дискуссии по этому вопросу и облегчит квалификацию указанных преступлений в следственной и судебной практике.

Конечно, такие квалифицирующие признаки, как применение оружия и совершение разбоя организованной группой, в ст. 179 УК РК должны быть сохранены, так как всегда может возникнуть необходимость в квалификации разбоя только по одному из них. При наличии же двух указанных квалифицирующих признаков разбойное нападение должно квалифицироваться по ст. 237 УК. Изменить существующую практику может соответствующее разъяснение Пленума Верховного Суда РК. [15]

О. Попова, говорит о том, что: "различия между бандитизмом и организованным вооруженным разбоем все же существуют, и одно из них заключается в том, что собственность при разбое выступает в качестве основного непосредственного объекта, здоровье человека - в качестве дополнительного, а в бандитизме все перечисленные объекты являются дополнительными. В качестве основного непосредственного объекта бандитизма выделяют основы государственного управления в области обеспечения общественной безопасности.

Считается, что особенностью преступлений против общественной безопасности, в том числе и бандитизма, является то, что они объективно вредны для широкого круга общественных отношений. При совершении преступлений против общественной безопасности вред причиняется интересам не конкретного человека, а общественно значимым интересам - безопасным условиям жизни общества в целом. Однако, на мой взгляд, и совершение иных преступлений организованной вооруженной группой лиц изначально также причиняет существенный вред общественным отношениям, обеспечивающим состояние общественного спокойствия. Несмотря на это, такие преступления не включены в раздел преступлений против общественной безопасности УК РК, а объединены в главу, предусматривающую ответственность за преступления против собственности.

Следует признать, что если в теории еще можно разделить два таких значимых объекта, как общественная безопасность и собственность, и один из них по важности поставить на первое, а другой - на второе место, то на практике этого сделать в большинстве случаев невозможно.

Для всех форм хищений, и в том числе для разбоя, характерен квалифицирующий признак - совершение преступления организованной группой.

Указав в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РК "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм", что "от иных организованных групп банда отличается своей вооруженностью и своими преступными целями - совершение нападений на граждан и организации", высшая судебная инстанция в очередной раз подчеркнула, что банда - это также разновидность организованной группы, а не другой формы соучастия.

У бандитизма и квалифицированного разбоя присутствует еще один общий признак - вооруженность. Однако, несмотря на сходство двух составов в отношении оружия, между бандитизмом и вооруженным разбоем, совершенным организованной группой, имеется существенное различие.

Наличие оружия в банде - обязательный признак данного преступления. При этом имеется в виду оружие только в прямом смысле слова, т. е. предназначенное в соответствии с Законом РК "Об оружии" для поражения живой или иной цели, подачи сигналов, а не любые предметы, используемые в качестве оружия. Состав разбоя может образовать и нападение с применением предметов, используемых в качестве оружия, если они переделаны или приспособлены членами группы для нападений на людей, имитации или негодного оружия.

Законодатель связывает состав вооруженного разбоя с обязательным применением оружия при нападении, тогда как наличие состава бандитизма связывается лишь с наличием оружия хотя бы у одного из членов банды даже без его применения, если об этом было известно остальным участникам банды, и они были готовы его применить.

Под применением оружия при совершении вооруженного разбоя следует понимать: причинение с его помощью легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью: использование его поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью для потерпевшего не наступает; использование указанных предметов для психического насилия (демонстрируя оружия). Если же имевшиеся у преступников оружие не демонстрировалось вообще при совершении разбойного нападения, то состав, предусмотренный п. "г" ч.2 ст. 179 УК РК, отсутствует.

Различие в квалификации бандитизма и вооруженного разбоя заключается также в том, что поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение и ношение оружия охватывается признаками состава, предусмотренного ст. 237 УК, и дополнительной квалификации по ст. 251 УК РК не требуется. Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия и не охватывает его незаконное приобретение, хранение, ношение, поэтому эти составы преступлений образуют реальную совокупность.

Одним из обязательных признаков и бандитизма, и разбоя, указанных в законе, является нападение, которое определяется как "действие, направленное на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо созданий реальной угрозы его немедленного применения". Иными словами, нападение можно представить как действие, состоящее из двух последовательных этапов: создание реальной опасности применения насилия и непосредственно насилие. Реальная возможность применения насилия и степень его опасности для потерпевшего могут оцениваться самим потерпевшим (в случае, когда нападение носит открытый характер), а могут быть лишь объективно реальными, исходя из конкретной обстановки, независимо от того, осознавал ли этот факт потерпевший или нет. Действия должны быть направлены против жизни и здоровья потерпевшего. Сказанное в полной мере относится и к ст. 179, и к ст. 237 УК.

Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться по различным мотивам (месть, создание массовых беспорядков и т. д.), тогда как разбой совершается только с корыстным мотивом. Различается и статус нападения: в разбое оно необходимый элемент объективной стороны, в бандитизме представляет собой цель создания банды, т. е. является, прежде всего, элементом субъективной стороны или необходимым элементом объективной стороны (участие в нападениях).

Разграничение между бандитизмом и разбоем, совершенным организованной группой с применением оружия, можно проводить и по субъекту преступления. Уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Лица, не достигшие этого возраста, в случае участия в банде подлежат уголовной ответственности за фактически содеянное (ч. 2 ст. 237 УК РК). В ч. 3 ст. 237 УК установлена ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых ею нападений, если при этом имело место использование ими служебного положения. Иными словами, в ст. 237 УК появился и специальный субъект. Субъект разбоя - общий (с 14 лет).

Бандитизм в отличие от разбоя считается оконченным преступлением с момента организации вооруженной банды, независимо от того, совершила ли она хотя бы одно нападение или нет. А факт участия в организованной группе, созданной для совершения разбоя, но еще не исполнившей ни одного нападения, следует рассматривать как приготовление к совершению разбоя". [7,15]

Подводя итог обсуждаемой проблемы разграничения двух очень схожих составов преступлений, следует прийти к выводу, что законодатель поступил недостаточно продуманно, включив в Уголовный кодекс норму об ответственности за бандитизм в том ее виде, в каком она представлена статьей 237 УК РК.

Предполагалось, что бандитизм будет представлять собой некую разновидность группового преступления, отличающегося качественными характеристиками степени общественной опасности от иных видов общественно опасных деяний, совершенных в соучастии. Но в результате использования в норме о разбое и бандитизме одинаковых правовых понятий, как-то: организованная группа, т.е. устойчивая группа, нападение, - практически стало невозможным отграничить бандитизм от вооруженного разбоя, совершенного организованной группой.

4.2 Отграничение бандитизма от организации преступного сообщества

Нельзя не обращать внимания на такое предусмотренное ст. 235 УК РК, преступление, как "организация преступного сообщества ".

Преступное сообщество характеризуется более высокой степенью организованности и сплоченности по сравнению с организованной группой, каковой является банда, определяемая в соответствии с ч. 3 ст. 31 УК как устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на организации и граждан. Преступное сообщество в соответствии с ч.4 ст. 31 отличается от организованной преступной группы и банды по признаку сплоченности и целью ее создания - для совершения тяжких и особо тяжких преступлений.

Преступное сообщество, как правило, имеет более высокую степень организованности и состоит из отдельных преступных объединений или организованных преступных групп - формирований.

Таким образом, преступное сообщество отличается от банды более высокой степенью организованности и устойчивости, которую можно охарактеризовать как сплоченность. Именно этот признак указан законодателем в ч. 4 ст. 31 УК РК. Сплоченность преступного сообщества (преступной организации) характеризуется тесной спаянностью всех его участников, часто особыми условиями вступления (по рекомендации, письменные обязательства, клятва и др.), единством помыслов на совершении тяжких и особо тяжких преступлений, распределением ролей при совершении преступлений в зависимости от профессиональных и физических возможностей исполнителей, более жесткой дисциплины, исключающей всякую "самодеятельность", при которой преступления совершаются только по указанию лидера, приказы которого должны безоговорочно выполняться. Члены преступной организации (преступного сообщества) могут быть незнакомы друг с другом и не знать, какие преступления они совершали или намереваются совершать. [23]

Под сплоченностью также следует понимать такую тесную связь между всеми участниками, при которой наиболее тщательным образом распределены все связи и обязанности не только между всеми членами, но и отдельными группами, составляющими такое сообщество. Сообщество имеет структурные подразделения, в качестве которых выступают конкретные организованные группы, руководители которых подчиняются общему руководителю сообщества в целом. Поскольку преступное сообщество предполагает объединение нескольких организованных групп, то естественно, общее количество его участников намного превосходит тот количественный показатель в 2 или 3 человека, который необходим для признания наличия организованной группы.

Банда - это всегда вооруженная устойчивая группа, в то время как преступное сообщество может не иметь ни одной единицы оружия, так как может создаваться для совершения таких преступлений, которые не требуют для их совершения применение оружия, например, при совершении экономических преступлений.

Банда всегда организуется для совершения нападений, целью которых, как правило, является совершение общественно опасных деяний, преследующих цель завладения чужим имуществом или даже совершения в связи с этим убийств, т. е. общественно опасные последствия бандитских нападений вписываются в понятие тяжкого или особо тяжкого преступления. Но круг таких общественно опасных последствий более ограниченный, чем при объединении организованных групп в преступное сообщество для совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Таким образом, цель создания банды - нападения на граждан и организации, в то время как преступная организация (преступное сообщество) может быть создана для совершения иных тяжких преступлений, ни связанных с нападением (вымогательств, преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, преступлений в сфере экономики и др.). Не исключено, конечно, совершение вооруженных разбойных нападений членами преступной организации (преступного сообщества), но решающую роль, как уже говорилось, играет изначальный мотив при создании преступного формирования.

Различия имеются и в субъективной стороне. Если преступное сообщество заранее создается именно с целью совершения убийств, разбоев и т. п. тяжких и особо тяжких преступлений, то при организации банды умысел ее участников может быть, и не направлен на совершение убийств или представляющих собой внешне разбойных нападений. Имея при себе оружие, члены банды могут как раз и не планировать его применение, и только конкретные обстоятельства совершения каждого конкретного нападения заставляют их это сделать. В момент подготовки бандитского нападения умысел виновных, направленный на завладение в результате совершенного нападения имуществом, может и не включать в себя совершение убийства. Оно происходит внезапно, при столкновении с сопротивлением потерпевшего, которого не устрашила, к примеру, угроза причинить какое-либо повреждение или демонстрация оружия. В этих случаях умысел внезапно возникший и не конкретизированный.

Участники преступного сообщества заранее планируют в деталях предстоящие преступления. Их психическое отношение к желаемым последствиям выступает в форме заранее обдуманного и определенного умысла, хотя, конечно, могут возникнуть изменения в общей схеме задуманного преступления и у преступного сообщества в момент непосредственного исполнения преступления. Но изменения касаются внешних проявлений деятельности, их последовательности и прочих конкретных проявлений действий, составляющих объективную сторону преступлений нежели субъективную.

Преступное сообщество может объединять в себе не только отдельные организованные группы, но и организаторов, руководителей или иных представителей организованных групп.

Бандитское образование состоит всегда из рядовых членов и руководителя (создателя группы).

Таким образом, банда представляет собой организационно более простой уровень в структуре организованной преступности, по сравнению с преступной организацией, и, в свою очередь, бандитское формирование может входить в преступное сообщество в качестве структурного подразделения.



4.3 Отграничение бандитизма от организации незаконного вооруженного формирования

Другим преступлением, разграничение с которым состава, предусмотренного ст. 237 УК РК, необходимо провести по ряду объективных и субъективных признаков, является организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем.

В ст. 236 УК РК говорится о таком вооруженном формировании, которое не предусмотрено законами. В Законе "Об обороне" сказано, что запрещается и преследуется по закону создание и существование формирований, имеющих военную организацию и военную технику, либо в которых предусматривается прохождение военной службы, положение, которых не урегулировано федеральными законами. Таким образом, отличительным признаком незаконно созданного вооруженного формирования является, прежде всего, то, что оно представляет собой разновидность военного формирования и совершается с целью осуществления задач военного характера. Эти цели могут быть и общественно полезны в представлении какой-то определенной группы лиц, они могут создаваться с целью защиты населения от возможных боевых или иных провокационных проявлений экстремистки настроенных групп, но главная их противозаконность заключается в том, что они создаются вопреки положениям.

Вооруженная банда всегда создается только с противоправной, для совершения нападений на организации и граждан, целью. В основу разграничения двух анализируемых преступлений должна быть положена прежде всего цель их создания.

Полагаю, раскрыть понятие бандитизм следует посредством исследования "организованности" и одного из наиболее важных ее составляющих - оценочного признака "устойчивость". По-моему, мнению, о его наличии могут свидетельствовать: нацеленность на неоднократное совершение преступлений; тщательное распределение ролей при совершении преступлений; формирование ситуации "затягивающей воронки", т. е. структуры, в которую можно войти, но нельзя выйти; наличие "общака" - специального денежного фонда для нужд такой группы; поддержание круговой поруки. Эти признаки и относят банду к особому виду организованной преступной группы.

Именно устойчивая совместная деятельность участников вооруженной группы служит основанием для признания ее бандой. Для организации незаконного вооруженного формирования устойчивость не является конструктивным признаком. Считаю, рассматриваемые составы преступлений следует отличать по характеру вооруженности.

В соответствии с названным постановлением Пленума Верховного Суда РК "банда признается вооруженной при наличии оружия хотя бы у одного из ее членов и осведомленности об этом других членов банды". В незаконном вооруженном формировании признак вооруженности присущ всему формированию (объединению, отряду, или иной группе) в соответствии со штатным расписанием и установленными для него нормами. При отсутствии оружия у формирования последнее теряет свое предназначение.

Участники незаконного вооруженного формирования, не предусмотренного федеральными законами, могут совершать отдельные насильственные действия в отношении граждан, выражающиеся в убийствах, поджогах, хищениях и прочих преступлениях против личности и ее прав, но они являются как бы побочными последствиями деятельности отдельных членов такого незаконного формирования и не вытекают из тех задач, которые ставит перед собой вооруженное формирование. В таких случаях действия виновных должны квалифицироваться по ст. 236 УК РК и соответствующим статьям о преступлениях против личности.

Если преступные нападения на граждан с целью завладения их имуществом или совершения в отношении их иных преступных действий носят систематический характер, то правомерно ставить вопрос о совокупности ст. 236 УК РК и бандитизма. [27,29]

В Постановлении ВС РК от 21 июня 2001года обращается внимание судов на важность неукоснительного соблюдения принципа индивидуализации ответственности при назначении наказания лицам, виновным в совершении преступлений в составе банды. Следует тщательно выяснять и учитывать все обстоятельства дела и данные о личности подсудимых, их роль и степень участия в организации и деятельности преступной группы, тяжесть последствий, наступивших в результате совершенных ими действий и другие, имеющие значение при назначении наказания.

Наказание, назначаемое лицам, виновным в совершении общественно опасных деяний, предусмотренных ст. 237 УК РК, должно соответствовать тяжести преступлений и личности осужденного. Каждому участнику банды в соответствии с его ролью и вкладом в общую преступную деятельность должно быть назначено строго дифференцированное наказание.

Дифференциация ответственности лиц, принимавших участие в банде, осуществляется на основе соблюдения принципа индивидуализации ответственности с учетом всех обстоятельств дела.

Индивидуализация уголовной ответственности и наказания тесно связаны между собой, ибо наказание воплощает в себе меру последней.

Принцип индивидуализации наказания связан с целями восстановления социальной справедливости, исправления осужденного и предотвращения совершения новых преступлений (ст. 52 УК РК). В избранной мере наказания должно найти свое удовлетворение чувство общей справедливости.

При назначении наказания судебные органы обязаны учитывать следующие обстоятельства: характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание. Впервые в УК введено новое требование, которое должно учитываться при назначении наказания - влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В санкциях частей ст. 237 УК РК предусмотрен только один вид основного наказания - лишение свободы. Однако, руководствуясь статьей 52 УК РК, суд может назначить и более мягкий вид наказания, чем предусмотрено в уголовно-правовой норме.

В качестве дополнительного наказания за бандитизм в УК РК установлена конфискация имущества, применение которой осуществляется по усмотрению суда и не является обязательной. При решении вопроса о назначении или не назначении конфискации имущества также учитываются все отягчающие и смягчающие обстоятельства, установленные по делу и в соответствии со ст. 51 УК РК. [34]



Заключение

Состав бандитизма весьма сложен, недостаточно исследован и освещен в юридической литературе. Толкование многих его признаков разноречиво, в связи с чем возникают трудности в практике его применения. В частности, в теории уголовного права сложились три подхода к пониманию устойчивости как одного из признаков банды: организованность и устойчивость соотносятся как целое и часть, устойчивость и организованность соотносятся как целое и часть, устойчивость и организованность - понятия самостоятельные.

Мы придерживаемся, точки зрения, что понятие "устойчивость банды" шире по своему объему понятия "организованность банды", поскольку, на наш взгляд, прежде чем проявится такой важнейший признак банды как устойчивость, группа должна быть определенным образом соорганизованна, т. е. как минимум должен иметь место предварительный сговор-соглашение об установлении определенных организационных форм связи между всеми участниками; готовность к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе, которые в своей совокупности как бы завершают и подытоживают наличие общей преступной цели.

Некоторые затруднения вызывает вопрос: следует ли квалифицировать по ст. 237 УК РК нападение на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей.

По мнению одних нападение не всегда означает совершение противоправных действий только в отношении людей. Нападения могут быть совершены на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей. При этом нельзя забывать, что нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов.

А. И. Дворкин применительно к данному случаю предлагает учитывать конкретные обстоятельства дела: время совершения кражи, знание преступников о присутствии в помещении охранников, возможности прибытия на место происшествия сотрудников милиции, с какой целью приобреталось и предполагалось использовать имеющееся в группе оружие.

На наш же взгляд, более убедительна точка зрения, высказанная А. И. Дворкиным, поскольку, действительно, применительно к данному случаю, квалификация по ст. 237 УК РК зависит от того, предполагалось ли и планировалось ли нападение на граждан в процессе совершения преступления, и каков был изначальный умысел на применение оружия.

Обязательным признаком банды является наличие в ее составе 2-х и более лиц.

Возникают сложности в правовой оценке учета согласия лица на участие в банде при отсутствии каких-либо реальных действий, указывающих на фактическое присутствие в ней и ее деятельности. Мнения ученых на этот счет весьма противоречивы.

Крайне запутана ситуация, связанная с отграничением бандитизма от разбойного нападения при одновременном наличии в нем таких квалифицирующих признаков, как вооруженность и совершение организованной группой. Некоторые авторы даже полагают, что при такой конструкции состава разбоя практически сделать это невозможно.

Не вполне ясна особенность квалификации действий руководителя банды, к тому же участвовавшего в совершаемых бандой преступлениях. Встречающиеся в юридической литературе предложения квалифицировать это по совокупности частей 1 и 2 ст. 237 УК РК вызывают сомнение.

Эти и другие вопросы дискуссионного характера подробно освещены в дипломной работе. На наш взгляд, было бы целесообразным и даже необходимым обобщить практику применения законодательства по борьбе с бандитизмом за последние пять лет и внести по возникшим проблемам соответствующие дополнения, что способствовало бы единообразному толкованию закона и более эффективному применению его правоохранительными органами.

В дипломной работе были рассмотрены характеристики бандитизма как уголовно-наказуемого деяния. История развития бандитизма как преступления показывает, что из разряда государственных перешел в преступления против общественной безопасности и общественного порядка. Деятельность преступных организаций характеризует активное стремление приспособить и преобразовать общественные условия в своих целях и существенно влиять на общество в законодательном плане. Полагаю, в настоящее время надо активнее решать проблемы, стоящие перед государством и, в частности, правоохранительными органами в отношении организованной преступности, в которую входит бандитизм.



Список использованных источников

1. Нормативное Постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 21 июня 2001года №2 "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за бандитизм и другие преступления, совершенные в соучастии"

2.Уголовный кодекс РСФСР редакции 1926 г. с постатейно - систематизированными материалами. -М.: НКЮ РСФСР, 1927.

3. Владимиров В. А. Советское уголовное право: Часть особенная. - М.: Юрид. лит. 1979.

4. Курс советского уголовного права. - Т. 4. - М.: Наука, 1970.

5. Наумов А. В. Словарь по уголовному праву. - М.: Изд-во БЕК, 1997.

6. Ожегов С. И. Словарь русского языка: Ок. 57000 слов/Под ред. Н. Ю. Шведовой. - 18-е изд., стереотип. - М.: Рус. яз., 1986.

7. Попова О. Сложности при разграничении бандитизма и вооруженного группового разбоя//Рос. юстиция. -2001. №5.

8. Рарог А. И. Уголовное право России. Учебник для ВУЗов. Особенная часть.- М.: Издательская группа Инфра М-Норма, 1996.

9. Устинова Т. Д. Уголовная ответственность за бандитизм (по новому УК РФ). - М.: ЗАО "Бизнес - школа "Интел-Синтез", 1997.

10. Уголовное право. Особенная часть. - Саратов, 1999.

11. Судебная психиатрия. Учебник. / Под ред. проф. А.С. Дмитриева, проф. Т.В. Клименко. - М.: Юристъ, 1998.

12. Уголовный кодекс Республики Казахстан

13. уголовный кодекс Республики Казахстан. - Алматы: ЮРИСТ, 2005. - 152с.

14. Уголовное Право Республики Казахстан. Особенная Часть: Учебник. - Алматы: Жеті жар?ы, 2003 - 792 стр.

15. Уголовное Право РК. Особенная часть: Курс лекций. Кн. 2/ Под. общ. ред. И.Ш. Борчашвили. -Алматы, Жеті жар?ы, 2006. - 704с.

16. Уголовный кодекс РК: (Особенная часть) Комментарий. - Алматы: ЗАО "Жеті Жар?ы", 2000 - 816 с.

17. Луканов П. Бандитизм крайне опасен. //Соц. законность. - 1990. №7.

18. Уголовное право России. Особенная часть: Учебник. Под ред. профессора Б.В. Здравомыслова. - М.: Юристъ, 1996.

19. Кузнецова Н.Ф. Новое Уголовное право России: Учебное пособие: Особенная часть. - М.: Наука, 1996.

20. Шмаров И., Мельникова Ю., Устинова Т. Ответственность за бандитизм, проблемы квалификации //Законность. - 1994. №5.

21. Стельмах В. Ю. Понятие устойчивости банды // Следователь. - 1997. № 5.

22. Уголовное право Казахстана (Особенная часть). Ч.1-2/ Под ред. И.Ш. Борчашвили, С.М. Рахметова. Алматы. 1999-2000.

23. Расследование бандитизма. Методическое пособие. - М.: Издательство "Приоритет", 2000.

24. Сборник Постановлений Пленума Верховного Суда Республики Казахстан (1992-2002). Алматы, 2002.

25. Шутемова Т. Особенности доказывания создания банды // Законность. - 1999. № 9.

26. Северин Ю. Д. Комментарии к Уголовному кодексу РСФСР. - М.: Наука, 1985.

27. Уголовное право Казахстана (Особенная часть): Учебник для вузов/Под ред. д.ю.н., проф. С.М. Рахметова. Алматы, 2001

28. Комментарий к Уголовному кодексу Республики Казахстан/ Отв. ред. чл-корр. АЕН РК, Борчашвили И.Ш. Караганда,1999

29. О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике по делам об умышленном убийстве: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 3 июля 1963 г. №6//Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда СССР. 1924-1963. - М.: Изд-во "Известия Советов депутатов трудящихся ", 1964.

30. О судебной практике по делам о хищениях государственного или общественного имущества: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 31 марта 1962 г. №3//Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда СССР. 1924-1963. - М.: Изд-во "Известия Советов депутатов трудящихся ", 1964.

31. Наумов А.В. Российское уголовное право. Общая часть. Курс лекций. - М.: Изд-во БЕК, 1996.

32. Судебная психиатрия. Учебник для вузов. / Под ред. проф. Б.В. Шостаковича. - М.: Зерцало, 1997.

33. Михеев Р.И. Проблема вменяемости и невменяемости в советском уголовном праве. - Владивосток: Изд-во Дальневосточного Университета, 1983.

34. Постановление ВС РК от 21 июня 2001года №2 пункт18

Размещено на Allbest.ru

...