Юридическая природа договора подряда

Несмотря на существенное изменение земельного законодательства, правовое регулирование отношений, связанных с предоставлением земельных участков под строительство, нельзя признать эффективным, что подтверждается материалами судебной практики Ершов О.Г. Организационно-правовые предпосылки заключения договора строительного подряда//Арбитражная практика.2009. №1.

В качестве третьей предпосылки заключения договора строительного подряда может рассматриваться получение разрешения на строительство, т. е. документа, подтверждающего соответствие проектной документации градостроительному плану земельного участка и дающего застройщику (в данном случае -- заказчику) право осуществлять строительство. Такое разрешение выдает орган местного самоуправления по месту нахождения земельного участка (при отсутствии градостроительного регламента соответствующий орган государственной власти). Форма разрешения на строительство установлена Постановлением Правительства РФ от 24.11.2005 № 698 «О форме разрешения на строительство и форме разрешения на ввод объекта в эксплуатацию».

Для получения разрешения на строительство заказчик на основании ст. 51 ГК РФ должен предоставить: правоустанавливающие документы на земельный участок; градостроительный план земельного участка; материалы проектно-сметной документации; положительное заключение государственной экспертизы проектно-сметной документации; разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства.

В этой части градостроительное законодательство, думается, пока еще не достаточно разработано, поскольку возникают сложности в применении некоторых норм.

К примеру, процесс подготовки и рассмотрения документов для получения разрешения значительно увеличивает сроки строительства. По данным опроса руководителей крупных строительных организаций г. Омска, срок согласования строительства растягивается в среднем на два года. Вариантом решения проблемы может стать введение более прозрачной схемы организации строительства с четкими критериями, предъявляемыми к необходимой документации.

Четвертая организационная предпосылка заключения договора строительного подряда связана с открытием финансирования, которое может осуществляться из собственных средств, средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ и привлекаемых средств иных физических и юридических лиц. Возникающие при этом проблемы обусловлены тем, что заказчик на практике ориентируется не на состояние и возможное изменение цен на строительную продукцию, определенных договором строительного подряда , а на промежуточные платежи и авансы. Например, в соответствии с Постановлением Совета Министров РФ от 14.08.93 № 812 «Об утверждении основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации», которое носит рекомендательный характер, заказчик обязан выделять подрядчику аванс, обеспечивая своевременное и непрерывное финансирование строительства.

Иногда отсутствие финансирования серьезно препятствует заключению договоров строительного подряда. Это происходит тогда, когда в роли заказчика выступает государственное учреждение. Требования законодательства сводятся к тому, что необходимо проводить торги подряда при выборе подрядной строительной организации. Но проблема заключается в том, что на момент их проведения бюджетное финансирование учреждения не предусматривается и заказчик не может выплатить подрядчику аванс для начала выполнения строительных работ. Поэтому торги достаточно часто выигрывает не тот подрядчик, который предложил лучшие условия, а тот, у кого имеются свободные оборотные средства для начала строительства.

Следовательно, отсутствие финансирования со стороны заказчика исключает принцип равенства при проведении торгов строительного подряда, а значит, указывает на необходимость разработки в этой части правовых норм.

Договор строительного подряда может заключаться в обычном порядке, т. е. посредством участия будущих контрагентов в переговорах и согласования всех существенных условий договора либо через подрядные торги, на что и ориентирует действующее гражданское законодательство.

При заключении договора строительного подряда на торгах необходимо учитывать, что подрядные торги означают форму размещения заказов на строительство, которая предусматривает выбор подрядчика для выполнения работ при проведении конкурса. Проведение подрядных торгов в виде аукциона представляется невозможным, поскольку выигравшим их на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу -- лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Заказчика интересует именно профессиональные качества подрядчика, которые выражаются в предоставлении лучших условий осуществления строительства Ершов О.Г. Организационно-правовые предпосылки заключения договора строительного подряда//Арбитражная практика.2009. №1.

Конкурс проводится в виде тендера, т. е. соревнования представленных претендентами оферт (письменных предложений о заключении договора строительного подряда) с точки зрения их соответствия тендерной документации, которая выдается непосредственно участникам торгов. В ней содержатся: информация о предмете торгов, проектно-сметной документации объекта строительства; форма заявки на участие в торгах; условия и порядок проведения торгов строительного подряда.

Организатором торгов, как правило, выступает заказчик или иная специализированная организация, оформившая отношения с заказчиком договором поручения. Организатор торгов извещает о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их открытия. Однако допускается более продолжительный срок извещения, которое должно содержать информацию о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, определении победителя.

Оценка оферты и установление победителя торгов подряда -- компетенция тендерной комиссии, формируемой тендерным комитетом в составе заказчика, будущих инженеров-консультантов, которые будут оказывать услуги заказчику по договору строительного подряда , проектной организации и т. д. Тендерный комитет по результатам торгов принимает решение о победителе, которое в течение трех дней направляется оференту, выигравшему торги.

Торги считаются завершенными после утверждения их результатов заказчиком. При этом по завершении торгов и определении победителя стороны решают вопросы о виде договора строительного подряда. Сроки согласования вида договора, иные условия, не изменяющие тендерной документации, могут включаться сторонами в так называемый протокол о намерениях сторон, который выполняет функцию документа по защите интересов контрагентов на случай разрыва между ними отношений.

В протокол о намерениях включаются: информация о заказчике и подрядчике; наименование, местонахождение и технические характеристики объекта строительства; состав, объем и сроки предоставления проектно-сметной документации; порядок обеспечения строительства оборудованием, сроки заключения договора строительного подряда ; условия платежей и расчетов.

Содержание протокола о намерениях сторон во многом сходно с конструкцией предварительного договора, предусмотренной ст. 429 ГК РФ. Следовательно, возможно предположить, что стороны должны рассматривать протокол как предварительный договор, закрепляющий обязанность контрагентов заключить в будущем договор строительного подряда Калемина В.В., Рябченко Е.А. Договорное право. - М.: Омега-Л, 2006. - 240 с..

Однако данное предположение ошибочно. Отметим, что предварительный договор содержит все существенные условия будущего основного договора. Протокол о намерениях сторон не предполагает закрепления всех существенных условий будущего договора строительного подряда. Но если они закреплены, то можно наблюдать «трансформацию» протокола в соглашение, которое следует признавать предварительным договором.

Статья 450 ГК предоставляет контрагентам право в одностороннем порядке расторгать договор, помимо его существенного нарушения, также в других случаях, которые предусмотрены Кодексом, иными законами или договором.

Применительно к подряду речь идет о ст. 717 ГК, которая презюмирует не ограниченное ничем право заказчика отказаться от исполнения полностью или частично, что в силу п. 3 ст. 450 ГК означает соответственно расторжение или изменение договора. Указанное право, если иное не предусмотрено в договоре, принадлежит заказчику на протяжении всего периода действия договора до сдачи ему результата работы. Естественно, что определенные гарантии предоставляются и второй стороне - подрядчику. Последний вправе требовать уплаты ему части установленной цены, пропорциональной доле работы, которая была им выполнена до получения извещения заказчика об отказе от исполнения договора. Кроме того, на заказчика возлагается обязанность возместить убытки, причиненные прекращением договора.

Поскольку ст. 717 ГК не содержит никаких указаний относительно состава подлежащих возмещению убытков, следует исходить из того, что убытки, о которых идет речь, включают как реальный ущерб, так и упущенную выгоду. Указанные убытки возмещаются сверх той части цены, которая компенсируется пропорционально выполненной доле работы. Установлен, однако, определенный предел для подлежащей выплате суммы: она не должна превышать цену, определенную за всю работу с учетом доли цены, которая была выплачена за ее часть. Если подрядчик считает необходимым лишить заказчика данного права, он должен требовать включения соответствующего условия в договор. Редакция указанной статьи (ст. 717) позволяет сделать вывод, что стороны вправе предусмотреть в договоре увеличение либо, напротив, уменьшение размера компенсации, подлежащей выплате подрядчику на случай расторжения договора.

Не только заказчик, но и подрядчик может при определенных условиях требовать расторжения договора. Однако основания для расторжения и его последствия в последнем случае особые. Речь идет о невозможности исполнения, созданной действиями или упущениями заказчика. При этом имеются в виду любые противоправные действия заказчика. Что же касается упущений, речь идет о таком же противоправном бездействии. В том и в другом случае в силу п. 2 ст. 718 ГК подрядчик сохраняет право требовать уплаты предусмотренной в договоре цены с учетом выполненной части работы.

При расторжении договора заказчиком, осуществлявшим свое на то право, подрядчик обязан возвратить предоставленные ему материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество заказчику непосредственно или передать все это указанному им другому лицу. И только при невозможности передачи имущества в натуре должна быть возмещена его стоимость. Заказчику, который расторг договор до приемки результата работ по основаниям, предусмотренным в законе или договоре, принадлежит право требовать передачи ему и незавершенного результата работы. Но при этом он должен компенсировать подрядчику произведенные тем затраты Мокров С.Н. Правовые аспекты заключения договора строительного подряда//Вестник Казанского технологического университета. 2006. № 1. С. 250-253.

Таким образом, порядок заключения и исполнения договора подряда регулируется нормами, указанными в Главе 37 Гражданского кодекса РФ.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ).

Предметом договора подряда является результат, воплощенный в какой-либо вещи. Т.е. результатом выполненных работ по договору подряда является физически ощущаемая вещь.

В соответствии со ст. 702 ГК РФ предметом договора подряда является выполнение работы, имеющей материальный и определенный вещественный результат, каковым является изготовление для заказчика новой индивидуально-определенной вещи либо изменение ранее существовавшей индивидуально-определенной вещи. Результат деятельности подрядчика носит овеществленный характер (физически ощущаемый), он отделим как от самой работы подрядчика, так и от заказчика, которому этот результат передается вместе с вещью.

Глава 2. СОДЕРЖАНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ ДОГОВОРА ПОДРЯДА НА ПРИМЕРЕ ООО «СОВРЕМЕННЫЕ КРОВЕЛЬНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ»

2.1 Права и обязанности заказчика

Содержание и исполнение договора подряда рассматривается на примере ООО «Современные кровельные технологии» и судебной практики Московского областного суда.

Договор подряда ООО «Современные кровельные технология» представлен в приложении 2. Типовой договор подряда представлен в приложении 3.

Надо отметить, что структура договора подряда, которая используется ООО «Современные кровельные технология» значительно шире, чем указано в типовом договоре, так детально прописаны права и обязанности заказчика и подрядчика, порядок предъявления претензии и решения споров и т.д..

Основные обязанности заказчика -- принять от подрядчика результат работы и уплатить за него вознаграждение. Первая обязанность предусмотрена ст. 720 ГК. Приемка должна проходить в сроки и в порядке, предусмотренные договором. Она осуществляется с участием подрядчика и, как правило, удостоверяется актом или иным документом. В нем фиксируются недостатки в работе либо возможность последующего предъявления требований об их устранении. Если обнаруженные недостатки не отмечены в акте, впоследствии нельзя предъявлять по ним требования, в том числе и путем привлечения свидетельских показаний. Такое же последствие наступает для заказчика, принявшего работу без проверки (если иное не предусмотрено договором).

Обязанность заказчика по уплате вознаграждения подрядчику соответствует праву последнего на оплату своего труда, которое было рассмотрено выше.

Так, в типовом договоре права и обязанности заказчика ограничены п. 2.2, а именно: при наличии существенных недостатков на одном из этапов работы, приводящих к невозможности выполнения всей работы в соответствии с требованиями технической или иной документации, представленной Заказчиком, Заказчик расторгает договор без оплаты выполненной Подрядчиком работ.

Опущены требования об оплате заказчиком и приеме работ.

В договоре же ООО «Современные кровельные технологии» обязанности заказчика расписаны следующим образом.

«6.1 Заказчик обязан:

6.1.1. Исчерпывающе подтвердить, что он имеет полномочия на подписание данного Договора, посредством представления свидетельства о праве собственности на квартиру и заключения Договора о техническом надзоре за проведением работ с Дирекцией Единого Заказчика Басманного района.

6.1.2. Обеспечить бригаду монтажников легкодоступным помещением для хранения инструмента и материала.

6.1.3. Обеспечить бригаду монтажников доступом к сети с напряжением питания 220В, 50 Гц и 380 Вт (или иными по согласованию).

6.1.4. Обеспечить бригаду монтажников условиями проживания на объекте или в непосредственной близости от него.

6.1.5. Лично присутствовать или назначить от себя полномочного Представителя для приемки строительных материалов (в случае поставки их Подрядчиком) и промежуточных этапов работ, согласно Смете (Приложение №1 к настоящему договору), а так же для приемки выполненных работ по настоящему Договору.

6.1.6. Вести все необходимые согласования с балансодержателем кровли и с соседями (жильцами дома), необходимые для обеспечения проведения работ в соответствии с настоящим Договором.

6.1.7. Принять на время проведения работ необходимые меры безопасности, в частности:

* огородить территорию на ширину тротуара для проведения работ по настоящему Договору;

* если необходимо, повесить объявления, предупреждающие о проведении строительно-монтажных работ.

6.1.8. Произвести оплату в порядке, предусмотренном настоящим Договором.

6.1.9. В течение 3 (трех) дней после получения от Подрядчика извещения об окончании работ осмотреть и принять результат работ, а при обнаружении отступлений от настоящего договора, ухудшающих результат работ, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом Подрядчику в письменном виде.

6.2. Заказчик имеет право:

6.2.1. Во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой Подрядчиком, не нарушая его деятельность.

6.2.2. На технически обоснованные замечания в ходе работ, проводимых Подрядчиком».

Такое различие объясняется тем, что типовой договор абстрагирован от отдельных видов подрядный работ, в то время кА договор ООО «Современные кровельные технологии» максимально приближен к практической деятельности предприятия.

По договору на заказчика могут возлагаться и иные обязанности, например, предоставить подрядчику материалы, оборудование, техническую документацию.

Статья 718 ГК обязывает заказчика оказывать содействие подрядчику в выполнении работ, например, инструктировать его о правилах использования сложного оборудования, предоставляемого заказчиком, произвести определенные подготовительные работы. Конкретные случаи такого содействия, а также объем и порядок его оказания предусматриваются соглашением сторон.

Заказчик, получивший в процессе исполнения договора сведения, составляющие коммерческую тайну, обязан сохранять ее, не сообщать третьим лицам без согласия другой стороны (ст. 727 ГК). Такая же обязанность возлагается и на подрядчика.

В процессе исполнения договора заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, не вмешиваясь в деятельность подрядчика, который сам организует свой труд (п. 1 ст. 715 ГК).

Так, в ходе контроля работы подрядчика, проводившего реконструкцию и капитальный ремонт водопроводно-канализационных сетей, ООО «Современные кровельные технологии « (заказчик) обнаружил завышение стоимости выполненных работ (отсутствуют работы и материалы либо затраты документально не подтверждены). Поскольку эти работы были частично оплачены, заказчик потребовал устранить выявленные нарушения. Подрядчик поначалу согласился, но ничего делать не стал. Это вынудило заказчика обратиться в суд с требованием о взыскании переплаченных сумм. Подрядчик сам решил пойти в атаку и заявил встречный иск, заявив, что заказчик необоснованно отказывается оплачивать выполненные работы.

Суд первой инстанции, к удивлению заказчика, отказал в удовлетворении его требований, зато просьбу подрядчика удовлетворил. Арбитры исходили из того, что подрядчик выполнил работы и известил заказчика о готовности к приемке, а отступления от проекта согласованы с подрядчиком. Более того, заказчик подписал акт приемки, в который включены все дополнительные работы.

Но Федеральный арбитражный суд вернул дело на новое рассмотрение. Пройдя первую и апелляционную инстанции, дело снова попало в ФАС.

В комментируемом решении суд указал, что согласно п. 3 и 4 ст. 743 ГК РФ подрядчик, который обнаружил в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим установил необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Если ответ от заказчика не получен в течение десяти дней (договором не предусмотрен иной срок), подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика.

ВАС РФ в п. 10 информационного письма от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснил, что подрядчик, не выполнивший указанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ даже в тех случаях, когда такие работы включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.

По условиям заключенного сторонами договора подрядчик принял на себя обязательства информировать заказчика об обнаружении работ, не учтенных в технической документации. Дополнительные работы выполняются после получения заключения проектной организации о целесообразности их выполнения, определения их стоимости и источника финансирования.

Таким образом, требуя оплаты дополнительных работ, общество должно доказать факт надлежащего исполнения обязанности по извещению заказчика о необходимости их проведения и получения согласия. А такого доказательства в деле нет.

Подрядчик ссылался на то, что отправлял соответствующие предупредительные письма проектной организации, но представить в суде их не смог. Но если бы и представил, они не имели бы значения. Как отметил суд, согласование возможности выполнения подрядчиком дополнительных работ договором отнесены к компетенции заказчика, а не проектной организации Архив Московского областного суда. дело № А28-3547/2009-К1-10/184.

При выявлении ненадлежащего выполнения подрядчиком своих обязанностей заказчик приобретает ряд правомочий, направленных на защиту его имущественных интересов.

Так, Общество обратилось в арбитражный суд к Предпринимателю о взыскании долга за выполненные по актам, но не оплаченные работы по строительству объекта, в соответствии с договором строительного подряда (дело № А11-3968/2007-К1-9/282).

Решением арбитражного суда от 21.04.2008 в удовлетворении иска было отказано на основании следующего.

В ходе судебного разбирательства было установлено, что согласно договору строительного подряда Заказчик (ответчик) поручил Подрядчику (истцу) выполнение работ по строительству объекта "Автосервис".

Исходя из условий договора, в объём работ входили работы, предусмотренные прилагаемым расчётом в соответствии с локальными сметами. Стоимость сооружаемого Подрядчиком объекта определялась протоколом о согласовании договорной цены.

В силу пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Как следует из пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Анализ условий договора строительного подряда и протокола согласования договорной цены позволил суду сделать вывод о том, что цена договора является фиксированной (твердой).

Из экспертного заключения усматривалось, что производственный корпус "Автосервис" был возведён с дефектами. Дефекты, выявленные при осмотре производственного корпуса, относились ко всему зданию. Следователь­но, установленные экспертным осмотром дефекты относились и к той его части, которая была указана в спорных актах приёмки выполненных работ. По мнению эксперта, эксплуатация данного объекта недопустима.

Суд первой инстанции указал, что поскольку работы были выполнены истцом некачественно и с превышением твёрдой цены договора, ответчик обоснованно отказался от их оплаты.

В суде апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

Постановлением Федерального арбитражного суда от 25.08.2008 решение суда первой инстанции оставлено без изменения Архив Московского областного суда. Дело № А11-3968/2007-К1-9/282.

Заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора (если иное не предусмотрено договором), уплатив подрядчику, вознаграждение пропорционально выполненной части работы, а также возместив причиненные этим убытки в пределах невыплаченной стоимости работ по договору (ст. 717 ГК).

С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами (п. 4 ст. 706 ГК).

2.2 Права и обязанности подрядчика

Основная обязанность подрядчика -- выполнить работу по заданию заказчика и сдать ее результат. Качество выполненной работы должно соответствовать условиям договора, а при их отсутствии -- обычно предъявляемым требованиям. Если подрядчик является предпринимателем и для выполняемой им работы установлены обязательные требования (стандарты, технические условия), результат работы должен соответствовать им (п. 1 и 2 ст. 721 ГК). Требования к качеству работы предъявляются в пределах разумного срока с момента ее завершения (но не более двух лет), а в случае, когда правовым актом, договором или обычаями делового оборота предусмотрен гарантийный срок, -- в течение данного срока.

В типовом договоре подряда это предусмотрено пунктами 2.1, 2.3 и 2.4.

В договоре ООО «Современные кровельные технологии» права и обязанности заказчика выражены следующим образом.

«5.1 Подрядчик обязан:

5.1.1. Доставить необходимые оборудование и инструмент, строительные материалы (пункт 1.2 настоящего Договора) на место проведения работ.

5.1.2. Обеспечивать работу по настоящему Договору бригадой монтажников численностью не менее 4 (четырёх) человек.

5.1.3. Лично присутствовать или назначить от себя полномочного Представителя для приемки строительных материалов (в случае поставки их Заказчиком) и промежуточных этапов работ, согласно Смете (Приложение №1 к настоящему договору), а так же для приемки выполненных работ по настоящему Договору.

5.1.4. Проводить монтаж выбранных Заказчиком материалов строго в соответствии с инструкциями изготовителя материала.

5.1.5. Обеспечить соблюдение Техники Безопасности и мер противопожарной безопасности.

5.1.6. Производить работу собственными инструментами и средствами в строгом соответствии с инструкциями производителей материалов.

5.1.7. Обеспечить качество осуществляемых работ и оригинальность поставляемых материалов (в случае поставки материалов Подрядчиком).

5.1.8. Спуск и подъём строительных материалов обеспечивать своими силами.

5.1.9. Безвозмездно исправить по требованию Заказчика все выявленные недостатки, если в процессе выполнения работ Подрядчик допустил отступление от условий Договора, ухудшившее качество работы. Данные недостатки должны быть устранены в срок не позднее 7 (семи) календарных дней.

5.1.10. Сдать по Акту сдачи-приемки выполненную по настоящему Договору работу.

5.2. Подрядчик имеет право:

5.2.1. Остановить проводимые работы, вплоть до полного расторжения настоящего Договора, в случае если Заказчик будет многократно настаивать на изменениях в работе или материале, оговоренных настоящим Договором.

5.2.2. Завершить работы по настоящему Договору досрочно.».

Как видим, как и в случае с правами и обязанностями заказчика права и обязанности подрядчика более детально проработаны в договоре ООО «Современные кровельные технологии», что объясняется прикладным значением данного договора и обширным практическим опытом разрабатывающих его юристов.

Как правило, работа выполняется иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами (п. 1 ст. 704 ГК). При этом подрядчик отвечает за качество материалов и оборудования, а также за то, чтобы они были свободными от прав третьих лиц (например, не были в залоге или в собственности другого лица). Если работа выполняется из материала заказчика, подрядчик обязан использовать его экономно и расчетливо, а по окончании работы представить отчет о его расходовании и вернуть остаток материала, либо с согласия заказчика оставить неизрасходованный материал у себя и с учетом его стоимости уменьшить цену работы (п. 1 ст. 713 ГК).

Бережное отношение к материалу выражается не только в его правильном расходовании, но и в заботе о его сохранности. Если подрядчик не принял необходимых для этого мер и имущество, переданное ему заказчиком, утрачено или повреждено, он должен возместить причиненные этим убытки (ст. 714, 393 ГК).

По общему правилу подрядчик выполняет работу за свой риск (п. 1 ст. 705 ГК). Прежде всего, это означает, что он не вправе требовать оплаты своего труда, если предмет договора уничтожен или испорчен по не зависящим от подрядчика обстоятельствам (например, в результате стихийного бедствия).

Те же последствия наступают для подрядчика при невозможности окончания работы не по его вине (например, из-за возникшей тяжелой болезни). Если подрядчик выполняет работу своим иждивением, он несет риск случайной гибели или повреждения материалов, оборудования (впрочем, такой же риск в отношении переданного по договору имущества несет и заказчик, будучи его собственником). Если подрядчик просрочил передачу результата работы или заказчик просрочил его приемку, все эти риски несет просрочившая сторона.

Например, заказчик должен явиться к подрядчику за готовым костюмом 1 ноября, а пришел неделю спустя. 4 ноября в квартире подрядчика произошла авария системы центрального отопления и хлынувшая вода сильно испортила сшитый костюм. Хотя вызванные этим убытки относятся к риску, который, по общему правилу, несет подрядчик, но их не было бы у него, если бы заказчик вовремя принял результат работы. Поскольку поведение заказчика небезупречно (он является просрочившей стороной), он должен оплатить работу подрядчика. На подрядчике лежит ряд обязанностей, носящих информационный характер и предусмотренных п. 5 ст. 709, и. 1 ст. 716 и ст. 726 ГК. Подрядчик обязан предупредить заказчика:

а) о непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки вещи (например, мездра переданного для покраски меха слишком тонка и в результате химической обработки на ней могут появиться дыры);

б) о возможных неблагоприятных для заказчика последствиях выполнения его указаний о способе исполнения работы (например, заказчик настаивает, чтобы замененное после аварии крыло автомобиля покрасили без грунтовки в течение нескольких часов, так как машина нужна ему завтра. Между тем нарушение технологии приведет к тому, что краска через несколько месяцев будет облезать);

в) об иных не зависящих от подрядчика обстоятельствах, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок (например, затяжные дожди не позволяют качественно выполнить работы по покраске дома, починке крыши);

г) о необходимости существенного превышения приблизительной сметы. Статья 709 ГК не содержит прямого предписания об обязанности подрядчика предупредить заказчика об увеличении твердой цены договора при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, однако очевидно, что если подрядчик надеется на возмещение своих фактических затрат, он должен предупредить об этом своего контрагента.

Наконец, подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатами работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора, если это предусмотрено соглашением между ними либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы (ст. 726 ГК).

К правам подрядчика относится право привлечь к исполнению своих договорных обязанностей других лиц (субподрядчиков), если из закона или договора не вытекает иное. В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, несущего ответственность перед заказчиком за действия субподрядчика, а перед субподрядчиком -- за исполнение договорного обязательства заказчиком (п. 3 ст. 706 ГК).

Таким образом, заказчик не вступает в правоотношение с субподрядчиком. Вместе с тем договором или законом может быть установлена и прямая ответственность заказчика и субподрядчика друг перед другом.

Систему генерального подряда надо отличать от ситуации, когда заказчик заключает один договор с несколькими подрядчиками.

Последняя представляет собой обязательство со множественностью лиц на стороне подрядчика, которое в общем виде регулируется ст. 321 и 322 ГК, а применительно к подряду -- ст. 707 ГК.

Подрядчик имеет право на оплату своего труда. По общему правилу работа оплачивается после сдачи ее результата при условии, что она выполнена в срок и надлежащим образом (п. 1 ст. 711 ГК).

Законом или договором может быть предусмотрен и иной порядок расчетов. Так, для строительного подряда характерна оплата отдельных этапов работ, строительство объектов для федеральных нужд предполагает авансирование работ до 30% годового лимита капитальных вложений, а в договоре бытового подряда работа иногда оплачивается полностью при заключении договора (например, при заказе проявить фотопленку и напечатать фотографии).

Параграф 5 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает единые нормы для государственных (федеральных и субъектов Федерации) и муниципальных заказчиков, определяя единый порядок размещения заказов на выполнение подрядных работ как для государственных, так и для муниципальных нужд.

Государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд является отдельным видом договора подряда.

В то же время, исходя из характера работ, составляющих предмет договора (строительные или проектные и изыскательские), он представляет собой разновидность, соответственно, договора строительного подряда или договора на выполнение проектных и изыскательских работ.

Специальным законом, регулирующим отношения по выполнению подрядных работ для государственных или муниципальных нужд, является Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Рассмотрим несколько практических примеров.

По делу № А11-1129/2008-К1-2/116 ООО «Современные кровельные технологии» обратилось в арбитражный суд с иском к Администрации муниципального образования о взыскании задолженности за выполненные работы по муниципальным контрактам.

Установив факты выполнения работ по контрактам и отсутствия оплаты со стороны ответчика, арбитражный суд первой инстанции на основании статей 309, 711, пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации решением от 08.07.2008 удовлетворил исковые требования в полном объеме.

Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 18.09.2008 оставил решение без изменения.

В кассационной жалобе ответчик указал на то, что истец при определении стоимости работ завысил в 3-4 раза трудозатраты на выполнение работ и неправильно определил коэффициент сложности автоматизированных систем.

Федеральный арбитражный суд постановлением от 10.12.2008 оставил судебные акты обеих инстанций в силе Архив Московского областного суда. Дело № А11-1129/2008-К1-2/116.

Из материалов дела усматривалось, что по результатам открытого конкурса Администрация муниципального образования (Заказчик) и Общество (Подрядчик) заключили муниципальные контракты на строительство блочно-модульных котельных для муниципальных учреждений.

По результатам открытого аукциона стороны заключили муниципальный контракт на продолжение работ по строительству теплогенераторной станции для теплоснабжения Дома культуры.

Стоимость подлежащих выполнению работ была согласована сторонами в муниципальных контрактах и соответствовала утверждённому Заказчиком сводному сметному расчету.

В связи с завершением выполненных работ, в адрес ответчика истец направил акты о приёмке выполненных работ по всем объектам и контрактам. Ответчиком указанные акты подписаны не были, а работы не приняты.

Из представленной в дело переписки следовало, что Администрация муниципального образования отказалась от подписания полученных актов, мотивировав это тем, что Подрядчик при определении стоимости выполненных работ завысил размер трудозатрат и неправильно определил коэффициент сложности автоматизированных систем.

В соответствии со статьёй 763 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядные строительные работы (статья 740 Гражданского кодекса Российской Федерации), предназначенные для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и финансируемые за счёт средств соответствующих бюджетов и внебюджетных источников, осуществляются на основе государственного контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

По государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов работы и передать их государственному заказчику, а государственный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Из пункта 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных её этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Материалами дела подтверждалось, что объём и стоимость работ были согласованы сторонами при заключении муниципальных контрактов в договоре и сводном сметном расчёте, то есть была установлена твёрдая цена работ (статья 709 Гражданского кодекса Российской Федерации). По рабочим проектам строительства котельных была проведена государственная экспертиза и, соответственно, выданы сводные экспертные заключения.

Суды признали представленные истцом односторонние акты о приёмке выполненных работ надлежащими доказательствами выполнения работ на спорную сумму.

Доводы, касающиеся неправильного определения стоимости выполненных истцом работ в связи с завышением подрядчиком в 3-4 раза трудозатрат на выполнение работ и неправильного определения коэффициента сложности автоматизированных систем, были признаны судами необоснованными, как противоречащие согласованным сторонами в контрактах и сметах условиям о твердой цене работ. В силу пункта 6 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик не вправе требовать уменьшения твердой цены работ.

Аналогичная позиция высказана в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.08.2007 № Ф09-6336/07-С4 по делу № А60-35388/06-С1.

Решением от 01.09.2008 по делу № А11-2847/2008-К1-13/152 в удовлетворении искового заявления о расторжении муниципального контракта на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации судом было отказано в связи с тем, что истец не доказал существенность нарушения муниципального контракта ответчиком.

Истец обратился с апелляционной жалобой, в которой указал, что отсутствие у ответчика возможности дальнейшего финансирования по заключённому контракту явилось существенным нарушением контракта.

Постановлением апелляционной инстанции от 06.11.2008 решение суда было оставлено без изменения Архив Московского областного суда. № А11-1129/2008-К1-2/116.

Между Обществом (истцом) и Администрацией муниципального образования (ответчиком) был заключён муниципальный контракт, в соответствии с которым Общество обязалось продолжить выполнение работ по строительству модульной котельной для теплоснабжения детского сада, а Администрация муниципального образования - принять и оплатить выполненные работы в установленные контрактом порядке и сроки.

По мнению истца, ответчик, несвоевременно оплативший стоимость работ, принятых по актам приёмки, существенно нарушил обязательства муниципального контракта, что явилось, в силу подпункта 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации, основанием для досрочного расторжения муниципального контракта.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает, что существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (абзац 1 пункта 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При этом сторона, ссылающаяся на существенное нарушение договора, должна представить суду доказательства его наличия. Сам факт наличия такого нарушения не служит основанием для расторжения договора, если в разумный срок нарушение устранено.

Материалами дела было установлено, что долг за выполненные работы ответчиком был погашен, но работы в полном объеме по контракту не были исполнены.

Порядок финансирования был установлен в протоколе рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе, который являлся неотъемлемой частью договора.

Особенности определения размера и порядка финансирования, а также оплаты подрядных работ обусловлены положениями статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и положениями пункта 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Муниципальный контракт заключается по результатам торгов, цена и сроки определяются в соответствии с объявленными условиями торгов и представленными на конкурс предложениями подрядчика, признанного победителем (пункт 2 статьи 766 Гражданского кодекса Российской Федерации). Торги являются элементом сделки - договора подряда для муниципальных нужд. Поэтому условия, согласованные в результате торгов, необходимо рассматривать как условия муниципального контракта.

Протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе стороны согласовали порядок и объём финансирования муниципального контракта за счёт областного бюджета в размере финансирования 100 процентов.

Результаты данного аукциона, как и сам аукцион, заинтересованными лицами не были оспорены.

Из писем, представленных истцом в суд первой инстанции, следовало, что финансирование объектов, включённых в перечень строек и объектов для областных государственных нужд, на 2007 год за счёт субсидий было осуществлено полностью, финансирование объектов из местного бюджета осуществлялось в порядке, установленном муниципальным образованием. Из указанных писем не следовало, что ответчик не имел права оплатить оставшиеся работы из собственного бюджета или внебюджетных источников. Писем, направленных в адрес муниципального заказчика, с отказом профинансировать спорный муниципальный контракт, суду не было представлено Архив Московского областного суда. Дело № А11-1181/2008-К1-9/88.

ООО «Современные кровельные технологии» обратилось в арбитражный суд с иском к Администрации муниципального образования о взыскании долга в связи с неоплатой пуско-наладочных работ систем отопления по договору подряда (дело № А11-1181/2008-К1-9/88).

Впоследствии истец уточнил исковые требования и просил взыскать с ответчика неосновательное обогащение в виде стоимости выполненных, но не оплаченных работ, в размере 993 108 рублей.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 16.07.2008 исковые требования удовлетворены в полном объёме. При принятии судебного акта суд руководствовался статьями 168, 424, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходил из того, что:

договор подряда являлся ничтожной сделкой, заключённой с нарушением требований статьи 71 Бюджетного кодекса Российской Федерации;

факт выполнения работ на спорную сумму был подтверждён материалами дела;

неоплаченная стоимость выполненных работ являлась для ответчика его неосновательным обогащением, подлежащим взысканию на основании норм главы 60 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первый арбитражный апелляционный суд постановлением от 13.11.2008 в связи с неправильным применением норм материального права отменил данное решение суда в части взыскания с Администрации муниципального образования в пользу Общества 412 043 рублей 58 копеек и отказал во взыскании этой суммы в пользу истца.

Из материалов дела следовало, что сторонами был заключён договор подряда, согласно которому истец обязался по заданию ответчика выполнить пуско-наладочные работы систем отопления с ориентировочной стоимостью 1 007 969 рублей.

Поскольку при заключении договора подряда не были соблюдены требования статьи 71 Бюджетного кодекса Российской Федерации, в силу которой указанные в договоре работы могут осуществляться исключительно на основании муниципального контракта, заключённого по результатам конкурса, договор подряда был признан судом ничтожной сделкой.

Представленные истцом в материалы дела документы свидетельствовали о выполнении истцом пуско-наладочных работ систем отопления в 401 квартире жилых домов поселка.

Устанавливая цену работ, которая обычно взимается за аналогичные работы, суд исходил из представленных истцом в материалы дела договоров и прейскуранта цен на услуги по техническому обслуживанию и ремонту систем газоснабжения.

Однако исходя из материалов дела, суд второй инстанции посчитал неправомерным определение стоимости спорных работ по ценам, указанным в договорах.

Материалы дела свидетельствовали о включении спорных работ в заключённый по результатам конкурса между ответчиком и третьим лицом муниципальный контракт.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель третьего лица пояснил, что истцу на момент заключения договора было известно, что включённые в него работы значились в муниципальном контракте и цена их была значительно ниже той, которая определена договором.

Особенности определения размера, порядка финансирования и оплаты подрядных работ для муниципальных нужд установлены статьёй 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", а также статьёй 763 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первый арбитражный апелляционный суд указал, что применительно к положениям пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации стоимость спорных работ должна была соответствовать той, которая установлена на эти работы муниципальным контрактом, а именно - 581 450 рублям.

Федеральный арбитражный суд постановлением от 10.02.2008 постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения Архив Московского областного суда. Дело № А11-1181/2008-К1-9/88.

Таким образом, если, исполняя договор, подрядчик сумел уменьшить фактические расходы без ущерба для качества работы, он сохраняет право на оплату своего труда по цене, предусмотренной договором (п. 1 ст. 710 ГК). Эта норма стимулирует подрядчика к экономному и в то же время качественному выполнению своих обязанностей. Но она выгодна и для заказчика, ибо п. 2 ст. 710 ГК допускает распределение полученной экономии между сторонами, если это предусмотрено договором.

Право на оплату труда подрядчика охраняется еще одной нормой -- ст. 712 ГК. Она предоставляет подрядчику возможность удерживать у себя результат работы, а также имущество заказчика (оборудование, материал и др.) до уплаты последним соответствующих сумм.

2.3 Ответственность сторон по договору подряда

Гражданско-правовая ответственность по договору подряда характеризуется такими особенностями:

1) за возможные нарушения установлена зачетная неустойка;

2) убытки взыскиваются полностью;

3) в качестве специального основания имущественной ответственности сформулированы недостатки построенного объекта, в том числе недостижение проектной мощности либо других запроектированных показателей.

Что касается имущественной ответственности подрядчика за неисполнение обязательств по выполнению строительных работ, то здесь больше всего нерешенных вопросов и пробелов. Отказ от консолидированного нормативно-правового акта типа Правил о договорах подряда на капитальное строительство всего лишь усугубил недостатки анализируемого правового института.

В литературе справедливо отмечено, что практически отсутствует гражданско-правовая ответственность подрядчика за недоброкачественное строительство Действительно, в том случае, если подрядчик устранил за свой счет все недоделки и дефекты к сроку, указанному в акте приемочной комиссии, то какой-либо ответственности для него не наступает. Правда, по мнению некоторых авторов, устранение дефектов и недоделок в возводимых объектах можно рассматривать как форму гражданско-правовой ответственности. Однако более обоснованной представляется противоположная точка зрения, в соответствии с которой устранение дефектов и недоделок не является гражданско-правовой ответственностью подрядчика.

В самом деле, вряд ли можно признать действия подрядчика по доведению строительного объекта до того уровня качества, который предусмотрен договором, гражданско-правовой ответственностью, хотя определенные неблагоприятные последствия для подрядчика наступают. Практически они выражаются в перерасходе фонда заработной платы, в необходимости дополнительного расходования строительных материалов и изделий, в отвлечении части рабочей силы с планируемых объемов строительно-монтажных работ и т.п. Все это, по нашему мнению, не носит характера имущественной ответственности по договору строительного подряда. Поэтому нужно согласиться с предложением об установлении ответственности подрядчика за сам факт предъявления к сдаче объекта с недоделками и дефектами, поскольку недоброкачественное строительство порождает крайне неблагоприятные экономические и моральные последствия.

С.С. Занковский справедливо обратил внимание на то, что строительное законодательство не содержит указаний в отношении сроков ликвидации выявленных в процессе приемки Установление сроков ликвидации недоделок и дефектов возможно на основе сочетания нормативно-правового и индивидуального регулирования: в федеральном законе о строительстве можно было установить предельный срок устранения недоделок и дефектов, предоставив сторонам по договору право конкретизировать его в зависимости от объема и содержания недостатков.

При несвоевременном обеспечении заказчиком строительства материально-техническими ресурсами (в том случае, когда такое регулирование охватывается условиями заключенного договора строительного подряда) возникает вопрос о соотношении ст. 404 ГК и 401 ГК РФ: согласно ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Дальнейший анализ правоотношений распадается на два варианта: нормативный и договорный.

...