Проблемы совершенствования законодательства Республики Казахстан о ценных бумагах

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Правовое регулирование денег и ценных бумаг в Республике Казахстан

1.1 Ценные бумаги как объекты гражданских прав

1.2 Особенности правового режима оборота акций и других ценных бумаг

2. Классификация ценных бумаг

2.1 Общая характеристика видов ценных бумаг

2.2 Облигация как объект гражданских прав

2.3 Правовой режим коносамента и опционов

2.4 Понятие и сущность акций как вида ценных бумаг

3. Проблемы совершенствования законодательства Республики Казахстан о ценных бумагах

3.1 Правовая природа бездокументарных ценных бумаг

3.2 Некоторые особенности исполнения по ценной бумаге

3.3 Обеспечение осуществления права, выраженного ценной бумагой

3.4 Защита прав собственников (держателей) ценных бумаг

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы: развитие рынка ценных бумаг в Казахстане имеет ряд особенностей: во-первых, он формируется по классическим законам рыночной экономики, во-вторых, воплотил в себе особенности эпохи первоначального накопления капитала, в-третьих, отражает специфику казахстанской действительности -- на его формирование и функционирование сильное влияние оказывает целый ряд экономических, политических, исторических, национальных и кадровых факторов.

Третье десятилетие общество и государство суверенного Казахстана развиваются в соответствии с базовыми принципами рыночной экономики. За этот период в системе экономических и социальных отношений произошли такие кардинальные изменения, которые до настоящего времени еще не оценены надлежащим образом. Однако бесспорным является одно: наше общество сделало такой мощный скачок по направлению к свободному и цивилизованному рынку, что возврат к тоталитарным принципам построения и управления государством, командно-административным методам хозяйствования становится практически невозможным в условиях современного развития. Принудительный характер организационного развития хозяйствующих субъектов, явная переоценка реформаторами возможностей, заложенных в монетаристских концепциях стабилизации экономики, привели к накоплению существующих деформаций и противоречий.

Правовой основой таких изменений явились новая казахстанская Конституция [1] и принятое на ее основе и в соответствии с ней законодательство.

В развитии казахстанского рынка ценных бумаг, и особенно рынка производных ценных бумаг, в последнее время появились новые тенденции, теоретическому осмыслению которых уделяется мало внимания. Сегодня уже накоплен достаточный опыт в области обращения ценных бумаг, принимается большое количество необходимых законодательных и иных нормативных актов о ценных бумагах, в которых закрепляются конкретные правовые механизмы гарантии и защиты прав всех участников операций с ценными бумагами.

Среди этих механизмов - жесткая регламентация порядка выпуска и регистрации ценных бумаг, строгие законодательные требования к эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, установление процедуры осуществления регистрации операций с ценными бумагами и др. Ценные бумаги в их классическом понимании сокращают свое присутствие в обороте. Основной объем активов, ранее обращавшихся в форме ценных бумаг, сегодня предполагает использование принципиально иных правовых инструментов и создание особых элементов рыночной инфраструктуры. Однако решение этих задач напрямую зависит от того, как Гражданский кодекс регламентирует правовой режим ценных бумаг.

Аналогичной оценки заслуживает и институт денег, которые в данный момент также с большой однозначностью причисляют к категории вещей как материальных объектов гражданских прав. Допуская же возможность безналичных расчетов, гражданское законодательство (как, впрочем и наука) не содержит ясных ответов на вопрос о том, что происходит в этом случае с деньгами, и какой правовой режим должен быть применим в отношении них. При всем этом практика все дальше развивается по пути использования безналичных денег, что, как и в ситуации с ценными бумагами, постепенно вытесняет (по крайней мере, значительно сокращает) обращение денежных знаков. Поскольку же природа безналичных денег не определена с юридических казусов, которые требуют скорейшей целесообразной и эффективной правовой регламентации.

Рассмотрение особенностей правового режима денег и ценных бумаг, как объектов гражданских прав, в рамках одной работы представляется целесообразным в силу ряда факторов, основанных как на определенной схожести этих двух видов имущества, так и на существенных различиях в их правовой природе. Видимое сходство деньгам и ценным бумагам придает то, что, наряду с материальными формами (денежные знаки, сертификаты), те и другие допускают отсутствие документальных носителей (безналичные деньги, бездокументарные ценные бумаги).

Существует и ряд других объективных обстоятельств, позволяющих как проводить параллели между деньгами и ценными бумагами, так и находить юридически значимые различия. Очевидным же для нас является то, что одновременное исследование правового режима денег и ценных бумаг позволяет, с одной стороны, с достаточной степенью определенности разделить эти два принципиально разных вида объектов гражданских прав, а с другой стороны, выработать единые или сходные правовые механизмы, обеспечивающие эффективное обращение прав в отношении этих экономико-правовых инструментов, а также правовую охрану таких прав. Решение именно этих задач представляется актуальным в целях формирования адекватной государственной политики в области регулирования финансовых рынков и развития целесообразной инфраструктуры денежного обращения и рынков капитала.

Однако нормативная база в республике все еще скупа, иногда противоречива, а содержащиеся в законодательстве нормы о правовом положении ценных бумаг, передаче прав собственности по ним нуждаются в соответствии с происходящими переменами в серьезной корректировке. К сожалению, и в юридической литературе до сих пор не решены некоторые вопросы, в первую очередь, речь идет о правовой природе безналичных денег и бездокументарных ценных бумаг.

Относительная неразработанность в юридической литературе названных проблем, а также их значимость для отечественной экономики и права в целом и каждого отдельного индивидуального и институционального инвестора в частности, наличие «белых пятен» в основах оборота ценных бумаг на отечественном фондовом рынке при резко возросшей потребности в теоретических и прикладных исследованиях в этой области определили актуальность темы.

Таким образом, основанием для осуществления настоящего исследования является недостаточность теоретической разработанности темы объектов гражданских прав, современного правового режима денег и ценных бумаг, а также, в ряде случаев, устаревшая либо недостаточная законодательная база, регулирующая оборот субъективных имущественных прав, денег и ценных бумаг как объектов гражданских прав. Отдельные аспекты данного вопроса рассматривают Ф.С. Карагусов, Ф.К. Шакиров, К. Трофимов, В.Г. Чуваков. Наибольший интерес представляют публикации профессора Ю.Г. Басина посвященные вопросам совершенствования законодательства о ценных бумагах, в которых он предлагает свои выводы о современной природе ценных бумаг, условиях передачи, осуществления и охраны прав по ценным бумагам.

Цель работы: учитывая изложенное и то, что любые мероприятия по реформированию или совершенствованию законодательства должны опираться на твердую теоретическую базу, а также принимая во внимание факт возрастающего интереса всех участников хозяйственного оборота к функционированию эффективного рынка ценных бумаг и существованию надежной денежной системы, предоставляющей возможности разнообразного использования денег и ценных бумаг для реализации правомерных экономических интересов, мы посвятили эту работу рассмотрению правовой природы денег и ценных бумаг с позиций потребностей современного этапа экономического развития, определению основных принципов их адекватного правового режима, что является целью нашей работы.

Задачи работы:

- анализ теоретической сущности денег и ценных бумаг;

- проведение сравнительного анализа правовой природы денег и ценных бумаг и определение их места в системе гражданских прав по законодательству Республики Казахстан;

- ее реализации в законодательстве;

- классификация ценных бумаг по различным основаниям;

- оценка современных проблем правового обеспечения ценных бумаг

Данная работа посвящена именно ценным бумагам и это не случайно. На наш взгляд, роль данной инфраструктуры рыночной экономики на сегодняшний день для Казахстана наиболее важна. В России рынок производных финансовых инструментов набирает свои обороты и на их примере мы можем убедиться на сколько данный институт необходим для нашего государства. На сегодняшний день у нас отсутствуют положения, регулирующие отдельные виды ценных бумаг, в связи с этим, необходимо развивать теоретические основы рынка в условиях республики. Чтобы разобраться в этом сложном институте мы попытались раскрыть основные положения таких видов финансовых инструментов, как акции, облигации, опционы, депозитарные расписки, варранты и фьючерсы.

Признанными авторитетами в области рынка ценных бумаг западной экономической мысли являются исследователи У. Шарп, Б. Оппер, Э. Вейт, У. Рейф, Л. Телсер, Л. Джонсон, Дж. Стайн, Х. Марковиц, Ч. Франкл, Л. Эдерингтон, Р. Колб, Р. Чанг из российских можно выделить А.Н. Буренина, В.А. Галанова, С. Торкановского, С. Майрова, Е. Борисова, с некоторыми монографиями которыx мы ознакомились в данной работе.

По структуре дипломная работа состоит из введения, трех разделов, заключения и списка литературы.

деньги ценный бумага правовой

1. Правовое регулирование денег и ценных бумаг в Республике Казахстан

1.1 Ценные бумаги как объекты гражданских прав

Сущностная характеристика категории "ценная бумага" определяет методологические позиции подходов различных авторов к исследованию ее содержания и динамики. Большинство из них рассматривает ценную бумагу как юридический документ, фиксирующий правоотношения между лицом, владеющим ею, и лицом, выпускающим ее в обращение, и/или обязанным по ней.

С этих позиций формулируются имущественные и неимущественные права собственника, ценная бумага выступает вещественным носителем права, право как бы освящается в ней. Эта обоснованная позиция, поскольку цепные бумаги, имеющие более чем тысячелетнюю историю, рассматривались прежде всего как долговые обязательства.

Ценные бумаги, в соответствии с нормами Гражданского кодекса могут быть объектами вещных прав, и в первую очередь -- права собственности. Освещение проблемы возникновения и осуществления этих прав прежде всего требует выяснения, что представляют собой ценные бумаги как объект имущественных прав. Теоретические работы по данной теме и ранее действовавшее законодательство давали четкий и однозначный ответ на данный вопрос. В настоящее время гражданское законодательство Республики Казахстан также устанавливает определенный правовой режим ценных бумаг, обусловленный уровнем экономического развития республики.

Пункт 2 статья 115 Гражданского кодекса относит ценные бумаги к имуществу, которое может выступать в имущественном обороте в качестве объекта гражданских прав. Вместе с тем, этим пунктом (как и п. 3 статья 117 Гражданского кодекса) ценные бумаги прямо не отнесены к категории вещей, хотя другими статьями Гражданского кодекса это подтверждается[2].

Статья 129 Гражданского кодекса определяет, что "ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление которых возможно только при его предъявлении"[2, статья 129]. Из этого определения вытекают особые характеристики ценной бумаги, которые отличают ее от иных юридически значимых документов и лежат в основе правового регулирования обращения ценных бумага качестве объекта гражданских прав. Такими особенностями ценной бумаги являются следующие:

ценная бумага -- документ, составление которого подчиняется жестким требованиям законодательства к его форме и содержанию;

ценная бумага удостоверяет право ее владельца требовать от субъекта, указанного в ее тексте, предоставления в собственность строго определенного имущества (денег, товаров, других ценных бумаг), а в некоторых немногочисленных случаях -- и предоставления иных возможностей (например, в сфере корпоративного управления). То есть, именно содержание ценной бумаги придает данному документу социально-экономическую ценность;

ценная бумага (документ) и удостоверяемое ею имущественное право неразрывно связаны между собой настолько, что для осуществления (в т. ч. передачи) этого права необходимы предъявление и передача (либо только предъявление в случае неполного исполнения) подлинника ценной бумаги. Здесь следует всегда иметь в виду, что ценной бумагой удостоверяются правомочие ее владельца требовать исполнения по ней и соответствующая обязанность другой стороны предоставить это исполнение. Никакая ценная бумага не может служить подтверждением взаимных прав и обязанностей сторон данного правоотношения, ибо такое положение противоречит самой правовой природе ценной бумаги.

В деловом обороте ценная бумага используется как специфическая письменная форма сделки, призванная эффективно опосредовать обращение имущественных прав. Вследствие этого в отношении ценных бумаг был установлен особый правовой режим, в соответствии с которым они были признаны объектом права.

Называя ценную бумагу документом, Гражданский кодекс тем самым указывает на то, что она является вещью, поскольку любой документ представляет собой предмет материального мира, содержащий определенную информацию, которая выражается буквами, цифрами и иными печатными или рукописными символами. При этом ценной бумагой признается не всякий документ, а лишь такой, который составлен с соблюдением установленных законодательством условий (реквизитов) и фактическое обладание которым дает право требовать предоставления выгоды, обозначенной в документе[3].

Обязательными реквизитами ценной бумаги являются те, которые перечислены в специальных нормативных правовых актах. Юридическая сила требования соблюдения всех таких реквизитов заключается в том, что их отсутствие в содержании документа влечет недействительность ценной бумаги (п. 2 статья 131 Гражданского кодекса).

Реквизитами ценной бумаги, как правило, являются ее наименование, серия, номер, срок обращения, указание на обязанного по бумаге субъекта, номинальную стоимость, размер дохода (дивидендов) либо вознаграждения (процентов), место исполнения по бумаге и др. условия. И даже в случае массовой эмиссии ценные бумаги одного выпуска имеют хотя бы один реквизит (например, номер), который бы отличал их друг от друга, В частности, в рамках любой эмиссии акций каждая из этих ценных бумаг соответствует определенной доле в уставном капитале эмитента и подтверждает соответствующие правомочия ее владельца. На основании присущих только данной ценной бумаге реквизитов ее владелец сможет реализовать свои правомочия. Например, получить причитающийся по акции (даже по предъявительской) дивиденд акционер сможет только в случае предъявления именно этой акции, которая идентифицируется на основании ее собственных реквизитов. То есть, возможность получения дивидендов, начисленных по одной акции, путем предъявления другой акции (хотя бы и принадлежащих одной эмиссии) исключается, что подтверждает незаменимость и индивидуальную определенность любых ценных бумаг [4, с.32].

Вышеотмеченное позволяет согласиться с тем мнением, что ценные бумаги как объекты гражданских прав являются вещами индивидуально-определенными, а потому -- незаменимыми.

Ценные бумаги представляют собой особую разновидность вещей. Ценная бумага как бланк, как лист бумаги не представляет какого-либо особого интереса для ее владельца. Стоимость ценной бумаги основывается на стоимости того материального блага, право на получение которого она удостоверяет. Разделение документа и удостоверяемого им имущественного права обязательно влечет за собой потерю интереса к ценной бумаге со стороны ее владельца и других участников гражданского оборота. В такой ситуации владелец ценной бумаги не сможет посредством ее реализовать свой имущественный интерес.

Таким образом, если под объектом права понимается все то, что может служить средством осуществления интереса [5, с.68], то ценная бумага, которая уже не удостоверяет какое-либо имущественное право, перестает быть соответствующим объектом гражданских прав и, в сущности, перестает быть ценной бумагой.

Являясь же объектом вещных прав, ценные бумаги выступают в качестве предмета различных гражданско-правовых сделок, связанных с переходом права собственности либо права владения на них, то есть обладают признаком оборотоспособности. В результате этого и формируются отношения между людьми по поводу ценных бумаг, по своей природе являющиеся вещными правоотношениями.

Ценные бумаги - важнейшая форма финансового оборота в современных условиях рыночной деятельности. Использование в финансовом и товарно-денежном обороте ценных бумаг позволяет распоряжаться большими денежными суммами и значительными товарными массами, передавая их от одного собственника другому без перемещения денежных знаков и вещей, являющихся предметами распоряжения. Вместо денег и материальных ценностей передаются документы, служащие символом выраженных ими прав, именуемые традиционно ценными бумагами.

В соответствии с законодательством всякого государства существует множество документов, различным образом подтверждающих гражданские права физических и юридических лиц на те или иные материальные или духовные объекты, на совершение либо отказ от совершения тех или иных действий.

Как видим, ценная бумага также подтверждает определенные субъективные гражданские права определенных лиц. Но не все правоподтверждающие документы относятся к ценным бумагам. Главное назначение последних не только подтверждать право, но и передавать его. Поэтому наряду с правоподтверждающими документами появились и правооборотные документы, которые, сохранив также качество подтверждающих, образовали среди всех документов особую группу - ценные бумаги. Таким образом, ценные бумаги появились как средство активизации товарно-денежного оборота - прежде всего в этом проявляется их целевое назначение, именно этим определяются их свойства и особенности[6, с.4].

Ценные бумаги по своим естественным природным качествам не представляют никакой полезности. Их подлинное значение проявляется в подтверждении, закреплении и переносе возможности распоряжения предметами и правами: кто держатель (хозяин) ценной бумаги - тот обладатель (хозяин) реального права на имущественное благо.

Поэтому признание ценной бумаги объектом права собственности (либо иного права - например, залога) по существу означает признание права собственности (либо иного права) на предмет, обозначенный ценной бумагой. Как пишет Ю.Г. Басин, «из этого вытекает:

Во-первых, неразрывность, неотделимость передачи бумаги от передачи права.

Во-вторых, оборотное качество бумаги должно быть максимальным и может ограничиваться лишь необходимостью защиты интересов тех, кто правомерно приобретает ценную бумагу или обладает ею.

В-третьих, неразрывность связи между юридической силой ценной бумаги и действительностью выраженного ею права. Осуществление права прекращает юридическую силу ценной бумаги. Отсутствие ценной бумаги устраняет возможность принудительного осуществления права.

В-четвертых, недопустимо доказывать, что право, выраженное ценной бумагой, принадлежит данному лицу, предъявляя заверенную копию ценной бумаги, свидетельские показания, квитанцию и тому подобные подтверждения. Иначе говоря, ценная бумага действительна только в подлиннике и не подлежит копированию или любому другому подтверждению.

В-пятых, недопустимо признание права, выраженного ценной бумагой, недействительным по мотивам, не связанным с дефектом документа как такового (подлог или подделка). В этом отношении важно отметить, что сделки, направленные на выдачу или передачу ценной бумаги, относятся к абстрактным (но не каузальным) сделкам, действительность которых не связана с действительностью их оснований. При первичной выдаче ценной бумаги ее эмитент берет на себя ответственность за законность выраженного бумагой права, и все претензии по поводу пороков основания могут быть обращены только к этому эмитенту[7, т.1, с.45].

Этим дополнительно обеспечивается подтверждение законности того, что ценная бумага принадлежит ее держателю, и законность его интересов.

В-шестых, ценная бумага должна выпускаться в установленной форме и обладать общепризнанными (официальными) реквизитами, отступления от которых недопустимы, - подпись, дата, словесное обозначение ценной бумаги, способ выражения права, служащего содержанием ценной бумаги, и т.п. Отступление от установленных реквизитов либо внесение любых, даже оговоренных, изменений в ценную бумагу, нарушение установленной для нее формы делает бумагу недействительной (пункт 2 статьи 131 Гражданского кодекса) [8, с. 47].

Ценные бумаги появляются в гражданском обороте на основании договора. В сущности, ценная бумага в своем содержании перечисляет условия этого договора. Эмитент предлагает потенциальному владельцу ценной бумаги принять (приобрести в собственность) ее в качестве подтверждения отношений займа либо инвестирования в предприятие на иных условиях[9, с.125]. Если вторая сторона принимает ценную бумагу, договор считается заключенным на условиях, исчерпывающе перечисленных в тексте бумаги. Любая ценная бумага считается свободно обращающейся после принятия от эмитента подлинника соответствующего документа. С этого момента и возникают право владельца ценной бумаги требовать исполнения по ней при наступлении указанных в документе условий и соответствующая ему обязанность эмитента предоставить это исполнение. С этого же момента у владельца ценной бумаги возникает право собственности на документ[10, с.267]. Это право, как справедливо отмечает Г. Шершеневич, "на клочок бумаги дает единственную возможность осуществления содержащегося в ней права"'. Поэтому в дальнейшем под передачей права собственности на ценную бумагу мы будем понимать одновременную передачу и выраженного в ней права[11, с. 63].

Ценные бумаги как объект права собственности могут свободно обращаться на рынке с распространением на них правового режима движимых вещей. Однако при этом обращение ценных бумаг подчиняется специфическим правилам передачи и осуществления права собственности на них. Такими правилами являются следующие:

1. При передаче ценной бумаги достаточно (и в то же время необходимо) передать подлинник документа (статья 132 Гражданского кодекса). В зависимости от вида ценной бумаги это правило уточняется.

В случае бумаги на предъявителя фактическая передача подлинника документа означает передачу права собственности на него. При передаче права собственности на ордерную ценную бумагу фактическая передача оригинала документа должна сопровождаться совершением на нем передаточной надписи (индоссамента) в соответствии с требованиями законодательства.

Передача именной ценной бумаги Гражданским кодексом не предусматривается, поскольку она оформляется только на имя конкретного лица. Однако передача удостоверяемого ее имущественного права допускается, но уже в порядке уступки требования (статьи 339--347 Гражданского кодекса). Пункт 2 статья 132 Гражданского кодекса определяет, что "при передаче прав по именной ценной бумаге другому лицу передаваемая бумага аннулируется, а на имя нового владельца выдается другая ценная бумага" . Здесь хотелось бы отметить, что слова "выдается другая ценная бумага" на практике могут быть поняты неточно, и взамен прежнего документа может быть выдана действительно другая ценная бумага -- ордерная или на предъявителя, облигация либо акция или вексель. Кроме того, в случаях выпусков эмиссионных ценных бумаг аннулирование ценной бумаги и выдача взамен ее другой означает, что каждый раз при передаче прав по именной бумаге необходимо будет проходить процедуру государственной регистрации эмиссии, поскольку к размещению допускаются только те эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых был зарегистрирован с точным указанием количества, номеров и серий соответствующих документов. Свои трудности при такой формулировке имеют место и в области ведения бухгалтерской отчетности.

Но и в этом случае передача прав по именной ценной бумаге невозможна без наличия подлинника документа;

2. Для осуществления права, выраженного в ценной бумаге, необходимо предъявить подлинник документа обязанному субъекту, имя (наименование) которого обозначено в тексте бумаги.

В случае предъявления к исполнению бумаги на предъявителя обязанный субъект должен немедленно и в полной мере предоставить исполнение. К сожалению, Гражданский кодекс не регламентирует вопрос о возможности отказа в исполнении по предъявительской ценной бумаге, если обязанный субъект обнаружит подлог или подделку документа или если он обладает доказательствами, что бумага попала в руки предъявителя незаконным путем. Подобные нормы содержались в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года. В данном случае, считаем, преемственность была бы целесообразной.

При предъявлении к исполнению ордерной ценной бумаги должник также обязан представить исполнение немедленно, но имеет право проверить, кроме подлинности документа, еще и непрерывность ряда передаточных надписей, совершенных на оригинале бумаги, и, если последний индоссамент является именным, удостовериться в личности предъявителя. И в данной ситуации Гражданский кодекс не вполне четко закрепляет соответствующие правомочия обязанного по ордерной бумаге лица.

При предъявлении к исполнению именной ценной бумаги должник вправе проверить подлинность документа и удостовериться в личности предъявителя. В то же время необходимо обратить внимание на то, что Законами "О рынке ценных бумаг" (статья 34) и "О регистрации сделок с ценными бумагами" предусматривается ведение реестра держателей именных ценных бумаг. В данном случае требуется, чтобы имя управомоченного по такой бумаге лица было внесено в книгу регистрации (реестр) обязанного субъекта. Запись в реестре имеет дополнительное и обязательное легитимационное значение. При передаче прав по таким документам в реестре производится соответствующее изменение в записях. При осуществлении и передаче прав по таким ценным бумагам необходимо, чтобы информация реестра и содержание документа указывали на одно и то же лицо как управомоченного субъекта. Однако данные нормы представляют собой исключение из правил, касающихся юридической сущности ценной бумаги; Как уже отмечалось выше, подобный правовой режим, когда имущественные права подтверждаются одновременно и ценной бумагой, и записью в реестре, не соответствует природе ценной бумаги. Однако, в целях обеспечения дополнительных гарантий соблюдения интересов эмитентов и держателей ценных бумаг, законодатель в сущности поставил под сомнение целесообразность существования правового института ценных бумаг при регулировании рынка эмиссионных ценных бумаг.

3. При осуществлении и передаче прав, удостоверяемых ценными бумагами, действуют два специфических правила, которые не сформулированы нормами Гражданского кодекса, но вытекают из их смысла.

Лицо, владеющее подлинником ценной бумаги, признается являющимся ее собственником и субъектом, управомоченным требовать исполнения по ней, если содержание этой бумаги указывает на правомочность соответствующего притязания. В этом проявляется принцип публичной достоверности.

Из вышеуказанного принципа вытекает правило об ограничении возражений. Это правило означает, что недопустимо отказывать в предоставлении исполнения по ценной бумаге, задерживать исполнение или исполнять ненадлежащим образом со ссылкой на какие-либо факты, не нашедшие отражения в тексте бумаги. Обязанное лицо, которому ценная бумага предъявлена к исполнению, может отказать, например, если документ предъявлен раньше указанного в нем срока исполнения. Любой выход за пределы содержания документа противоречит природе ценных бумаг. Такое положение находит свое прямое отражение в законодательстве. Пункт 2 статья 133 Гражданского кодекса говорит о том, что не допускается отказ от исполнения удостоверяемого ценной бумагой обязательства со ссылкой на отсутствие основания возникновения этого обязательства либо на его недействительность. В этом, кстати, находит выражение абстрактность ценной бумаги;

4. "Правоотношениям по ценным бумагам присуще специфическое распределение риска". Этот факт отметил М. Агарков в своем "Учении о ценных бумагах". Действительно, утрата, уничтожение, серьезное повреждение ценной бумаги влечет за собой риск неполучения причитающегося по ней исполнения. Процедура вызывного производства по восстановлению прав по предъявительским ценным бумагам таит в себе опасность невозможности доказать свое право на нее в случае спора, либо опасность того, что кто-то получит исполнение по утраченной бумаге, и должник откажет в повторном исполнении, но уже по восстановленному документу. Если должник исполнил по бумаге, но не потребовал передачи ему подлинника документа либо не учинил на нем погасительной надписи, он несет риск того, что бумага ему повторно будет предъявлена к исполнению. Существуют и другие аспекты в данном вопросе, но они, на наш взгляд, являются предметом самостоятельного изучения[12, с. 67].

Подчиняясь изложенным правилам, ценные бумаги обращаются как специфический объект права собственности. В качестве такового ценные бумаги могут выступать объектом различных гражданско-правовых сделок: купли-продажи, дарения, мены, займа, залога, наследования, хранения, страхования. В числе перечисленных сделок сделки об отчуждении имущества и являются основанием приобретения права собственности на ценные бумаги. Все иные основания приобретения права собственности, предусмотренные Гражданским кодексом (изготовление или создание вещи, переработка движимой вещи и др.), не являются основаниями приобретения права собственности на ценные бумаги в силу юридической природы последних как формы сделок

Таким образом, в деловом обороте ценная бумага используется как специфическая письменная форма сделки, призванная эффективно опосредовать обращение имущественных прав. Вследствие этого в отношении ценных бумаг был установлен особый правовой режим, в соответствии с которым они были признаны объектом права. Ценная бумага -- документ, составление которого подчиняется жестким требованиям законодательства к его форме и содержанию; она удостоверяет право ее владельца требовать от субъекта, указанного в ее тексте, предоставления в собственность строго определенного имущества; ценная бумага (документ) и удостоверяемое ею имущественное право неразрывно связаны между собой.

1.2 Особенности правового режима оборота акций и других ценных бумаг

Правовой режим акций регулирует Закон "О ценных бумагах и фондовой бирже". Этот закон определяет понятие и функции акций, права держателя акций, порядок выпуска и приобретение акций и другие вопросы (статьи 4-9).

Акция - это вид ценной бумаги. Ее юридическая природа обусловлена вкладом акционера в уставный фонд общества[13, c 5].

Уставные фонды неакционерных обществ как коллективную собственность законом приписано распределять непосредственно на доли участников. Размеры долей определяют учредительные документы. Правовой формой долей неакционерных обществ есть свидетельства, которые определяют размеры долей и права имущественного участия членов обществ в уставных фондах.

Акция, в отличие от свидетельства, регулирует доли в уставных фондах и права акционеров более унифицирована.

Уставный фонд акционерного общества как коллективная собственность принята распределять на определенное количество акций равной нарицательной стоимости, т.е. акция индивидуальным, но унифицированным регулятором уставного фонда и прав участия акционера в нем. с экономической точки зрения акция представляет собой нематериализованный имущественный интерес в имуществе общества, с правовой - оборотный документ (правовой акт установленной формы), который выражает этот интерес. Как правовой акт акцию можно определить в понимании договора частичного участия акционера в уставном фонде общества. Сторонами этого договора является акционер и общество. Экономическим содержанием указанного договора являются условия о дивидендах, о части выручки от реализации имущества общества, которое прекращается, о цене акции как стоимости права частичного участия. Правовой формой договора является акция.

Поскольку акция является ценной бумагой, она имеет точно определенные законом реквизиты: фирменное наименование акционерного общества и его местонахождение, наименование ценной бумаги - "акция", ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции и ее нарицательную стоимость, имя владельца (для именной акции), размер уставного фонда акционерного общества на день выпуска акции, а также количество акций, которые выпускаются, срок выплаты дивидендов и подпись главы правления акционерного общества или другой уполномоченного на это лица, печать акционерного общества.

Кроме права участия, акция заверяет членские права акционера.

Классы (виды) акций. Статья 4 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже" предусматривает низменность акций на классы или виды. Юридическая суть класса (вида, серии) заключается в том, что акции одного класса дают их владельцам одинаковое по объемом право имущественного участия в обществе.

За. признаком класса закон определяет, во-первых, привилегированные и простые акции. Во-вторых, в зависимости от предусмотренных уставами ограничений прав отчуждения (трансферт) различают именные акции и акции на предъявителя (предъявительские).

Простыми именными закон определяет акции с равными правами участия акционеров, имена которых входят в обязательные реквизиты акции. Владельцами простых именных акций есть, как правило, граждане.

Статус именных акций имеет на внимании специальные правила их отчуждения. Держатели именных акций в принципе свободно распоряжаются ими (продают, передают, отчуждают другим способом), но с соблюдением этих правил.

Обращение именных акций фиксируется или обществом (эмитентом), какое обязано вести реестр владельцев именных ценных бумаг, или регистратором (юридическим лицом - субъектом предпринимательской деятельности, который получил в установленном порядке разрешение на ведение реестров владельцев именных ценных бумаг), которому эмитент поручает вести реестр путем заключения соответствующего договора (п.1 ст. 9 Закона "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг " от 10 декабря 1997 р.).

Реестр владельцев именных ценных бумаг, в частности, содержит информацию об эмитента; информацию о регистраторе; информацию о выпуске (категорию) ценных бумаг, для которого составлен реестр; информацию о владельцах именных ценных бумаг, зарегистрированных в системе реестра; информацию о номинальных содержателях; информацию о владельцах именных ценных бумаг - клиентов номинальных содержателей; информацию об именных ценных бумагах, которые учитываются на лицевом счете эмитента (п. 3.3 Положение о порядке ведение реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 26 мая 1998 г. № 60).

Регистрации подлежит и передача (трансферт) акций другим лицам, т.е. переход прав участия. Права на участие в управлении, получение дивидендов и т.п., которые вытекают из именных акций, могут быть реализованные с момента внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг (п. 1 ст. 5 Закона "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг"). Если условиями эмиссии специально не указаны, что именные акции, выпущенные в документарной форме, не подлежат передачи, передача новому собственнику осуществляется путем полного индоссамента. В этом случае основанием для внесения к системе реестра записей о передаче прав собственности на акции есть передающая доверенность от зарегистрированного лица или уполномоченной ею лица, а также предоставление самых акций (сертификата акций). Основанием для внесения изменений в реестр, кроме передающей доверенности, есть такие документы: договор купли-продажи; договор дарения; договор мены; договор залога; решение суда и другие документы согласно действующему законодательству .

Акции на предъявителя в отличие от именных оборачиваются свободно, т.е. без индосаментных процедур. Акционерное общество фиксирует в книге регистрации общее количество предъявительских акций.

Привилегированные акции - это акции с льготными правами имущественного участия. Держатели таких акций имеют определенные имущественные привилегии и несут меньший риск сравнительно с простыми акционерами. Конкретные права привилегированных акционеров определяет общее собрание акционерного общества. Описание таких прав содержится в уставе общества.

Привилегиями есть прежде всего преимущества на получение дивидендов, а именно: годовой размер дивиденда фиксируется в процентах к нарицательной стоимости акции и выплачивается независимо от годовой прибыли общества. Если прибыли не хватает, дивиденд выплачивается из резервного фонда, а не только из фонда дивидендов.

Привилегированная акция предусматривает также доплату ее владельцу в том случае, если размер дивиденда на привилегированную акцию окажется низшим от дивиденда на простую акцию[ 14, c. 124].

Привилегией есть также приоритетное участие владельца привилегированной акции в распределении ликвидных активов общества, которое прекращается. Поскольку держатели привилегированных акций рискуют как предприниматели меньше, чем держатели простых акций, они имеют ограниченные управленческие права. По общему правилу, привилегированные акционеры не имеют права на участие в управлении обществом, но уставы могут определять круг вопросов, в решении которых принимает участие и эта категория акционеров.

Закон ограничивает количество привилегированных акций. Их выпуск не должен превышать суммы, которая составляет 10 процентов уставного фонда акционерного общества. Возникновение векселя обусловлено вследствие определения его как одностороннего денежного обязательства. Возникновение данного обязательства заключается в том, что процесс формирования определяет не только элемент денежного обязательства, но и понимание сущности механизма, где главным является перевод денежных средств при предъявлении безусловного денежного требования. Гражданско-правовой аспект, по мнению Е.Ю. Коваленко касается только правовых статусов субъектов вексельных отношений, но не операций возникающих из денежных требований. Исходя из этого необходимо указать на значение и содержание самого понятия векселя как финансового инструмента. Понятие финансового инструмента в характеристике векселя заключается в наличии конкретных механизмов передвижения денег. Механизм передвижения капитала по векселям не отрегулирован государственными правовыми основами своего внутреннего содержания, т.е. в конечном итоге юридические правовые нормы не в полном объёме охватывают финансовые отношения, возникающего при вексельном обращений. Операции по чекам, согласно общему порядку, также не содержат в себе условия гражданско-правового характера превалирования регулирования данных отношений. Чек определяется как финансовый инструмент, т.е. как средство реализации перевода денег по безналичным расчётам. При этом чек является непосредственно одним из вариантов финансовых операций. Не оспаривая мнение М.К. Сулейменова и Ю.Г. Басина, а также Е.Ю. Коваленко по поводу причисления чека к ценным бумагам и соответсвенно принадлежности его к гражданско-правовым отношениям, мы предлагаем ряд доказательств, опровергающих интерпретацию понятия чека только как ценной бумаги. Посредством чека осуществляются безналичные платежи, связанные с перечислением по специальным финансовым документам денежных средств от одного участника к другому. При этом чек выполняет исключительно роль системы платежей, а не ценной бумаги. История происхождения чека берет своё начало от форм безналичных расчётов, а уже потом, как дополнительного явления - ценных бумаг. При этом платежи, как признак чека, имеют преимущественное значение, в отличие от определения ценной бумаги. Согласно мнению А.И. Худякова, в основе всех финансовых правоотношений находятся платежи и фонды. Под платежами понимается перечисление денежных сумм по различным формам расчётов. В связи с усилением системы платежей большое значение приобретают безналичные расчёты. Признавая, что первичная природа векселя и чека относится в первую очередь к платежам, необходимо осознавать, что система платежей имеет более важное значение, чем дальнейшее создание этапов, включающих в себя расчеты в ценных бумагах. Согласно мнению О.Н. Горбуновой, определение основных правовых механизмов системы безналичных расчётов должны быть четкими, ибо основополагающим здесь является в большей степени рассмотрение их как системы платёжных явлений. Подход к пониманию безналичных расчётов предусматривает изучение его с точки зрения финансового аспекта по ряду причин. Во-первых, это платежи; во-вторых, они образуют фонды; в- третьих, механизмы перечисления осуществляются посредством условий перевода и формирования капитала; в- четвёртых, регулирование их определяется государственными финансами. Система безналичных расчётов также включает и иные системы платежей, в частности, электронные формы перечисления финансовых средств. Утверждение цивилистов, в частности Е.Ю. Коваленко о наличии исключительно гражданско-правового аспекта в этом механизме не содержит под собой какой-либо правовой основы, т.к. порядок и механизм оборота чека и векселя не означает, что основное его предназначение связано с операциями на рынке ценных бумаг. Тем не менее, не умаляя значения чека и векселя как ценной бумаги, мы должны всё-таки определить, что является первичным при юридическом исследовании. Исходя из определения векселя и чека, что это в первую очередь ценная бумага, то возникает вопрос, для чего создан вексель или чек? Чёткий и конкретный ответ на данную проблему дает С.Т. Мандрица в учебнике «Финансвое право». В частности, он говорит «финансовые инструменты будут являться объектами финансового право, так как посредством их будут реализовываться финансовые правоотношения» [12, с.16]. Здесь важно дать характеристику векселю и чеку, как одному из инструментов системы безналичных расчётов. Безналичные расчёты - это платежи, осуществляемые определёнными законом инструментами. При рассмотрении платежа необходимо указать наличие перевода финансовых средств. Платежи, связанные с электронными и бумажными носителями, согласно мнению О.Н. Горбуновой, «должны признаваться безналичными» [15, с.14]. О.Н.Горбунова приводит в качестве доказательств ряд положений. Во-первых, создание системы перевода денег направлено на определение быстрого и эффективного перемещения финансовых средств от одного субъекта к другому. Во-вторых, объектом перевода являются денежные средства. В-третьих, большое значение предается финансовому аспекту проблемы. Рассматривая понятие денежных средств, мы исследуем внутреннее понимание их как финансового явления. Если бы нас интересовал вопрос, касающийся понятия денег, то перед нами были бы гражданско-правовые отношения. При осуществлении вексельных и чековых операций денежные средства, как объект финансового права, предусматривают его передвижения посредством бумажных носителей. Сосредотачивая в себе денежные средства, безналичная система расчётов имеет ряд преимуществ перед наличными расчётами. В частности, если операции будут совершаться по векселям, то платежный признак будет иметь более весомое значение. В частности, при характеристике финансового векселя, как вида векселя мы определяем, что наличие уточнения (определения) «финансовый» означает присутствие специального субъекта, относящегося к категории финансового права. Наличие данного субъекта в финансовых правоотношениях обусловливает собой изучение финансового векселя как финансового инструмента. Изучение чека предусматривает существования также определённого финансового обязательства. Одной из разновидностей является банковский чек. Согласно словарю, «чек банковский - это чек, используемый для осуществления коммерческих платежей (уплата авансовых, гарантийных и других сумм); главным образом применяется при совершении платежей нетоварного характера. Банковский чек, являясь суррогатом денежных обязательств, представляет собой наличие возможности системы безналичных расчётов. Согласно мнению Н.И.Химичевой, банковский чек - это финансовый инструмент, содержащий в себе все признаки платёжного аппарата. Рассматривая данную точку зрения, необходимо опровергнуть ряд положений, на наш взгляд однобоко исследующих понятие «банковский чек». В частности, мнение А.П. Диденко и М.К.Сулейменова и Е.Ю. Коваленко считающих что, банковский чек исключительно гражданско-правовое явление. Так, в комментарии понятия банковского чека вышеназванные авторы определяют его как «денежные расчёты, когда создаются в первую очередь разъяснения их как явлений имущественных отношений». Однако, при изучении банковского чека большое значение приобретает вопрос о механизме перемещения денег, в основе которого находятся конкретные направления денежных потоков и их движение. Поэтому подход М.К. Сулейменова и Ю.Г.Басина и Е.Ю. Коваленко к данному явлению, на наш взгляд не всегда себя оправдывает. Банковские чеки - это прежде всего, при безналичных расчётах, возможность создания денежных фондов. Денежные фонды всегда создаются посредством поступления и перемещения денег, а также их аккумулирования. По мнению А.И. Худякова «основой финансовых отношений будут являться денежные фонды. Банковский чек это один из инструментов пополнения данных денежных фондов. Исследование механизмов и инструментов в конечном итоге создаёт предпосылки для определения банковского чека как финансового инструмента. Общая характеристика чековых операций дает возможность определения безналичных расчётов как нового подхода к исследованию финансово-правового явления, т.е. исследовать банковский чек как явление, связанное с финансовым инструментом. Отсюда определение чека и векселя представляется в качестве финансовых инструментов, создающих картину происходящих явлений и изменений в данном юридическом поле. Кроме того, значение и рассмотрение чека и векселя как объектов изучения финансового права, позволяет формировать механизмы и элементы юридической сущности данных явлений. Необходимо в полном объёме определить их внутренние юридические связи. Явления финансового характера в безналичных расчётах характеризуются существованием следующих элементов:

взаимосвязь с деньгами;

перемещение денег;

объект перемещения;

поступление денег бенефициару.

Знаменитый юрист и финансист Поль-Мари Годме определял деньги как платёжный инструмент и указывал в связи с его значимостью государственное влияние на него. В его работе "Государственные финансы Франции" дана характеристика денежным отношениям как системе безналичных переводов направленной на более быстрое перемещение финансового капитала. Определение финансового капитала и юридическая характеристика для их расчётов на современном этапе имеет более модернизированную структуру. На смену денежному приходит электронный механизм расчётов. Хотя значение банковского чека при этом не снижается. Необходимо признать банковский чек финансовым инструментом, посредством которого решаются финансовые проблемы.

Нововведения в Законы РК «О борьбе с коррупцией» и «О государственной службе», вступившие в силу 1 января 2010 г., позволят государственным служащим покупать и продавать ценные бумаги.

В целях разъяснения механизмов действия данного закона Агентство Республики Казахстан по регулированию деятельности регионального финансового центра города Алматы (АРД РФЦА) организовало в Астане круглый стол для представителей госструктур. Он прошел 27 января 2010 года при поддержке Агентства РК по делам госслужбы.

«Сегодня должностные лица госаппарата получили возможность участвовать в развитии экономики страны в целом и фондового рынка в частности» -- сказал, открывая круглый стол, заместитель председателя АРД РФЦА Дархан Кадырбаевич Нурпеисов.

Так, теперь госслужащие вправе покупать и приобретать акции, простые и привилегированные, паи открытых и интервальных ПИФов, облигации. Механизм покупки ими ценных бумаг будет такой же, как и для физических лиц. Чиновники должны обратиться в брокерские конторы, которые работают на рынке ценных бумаг на основании лицензии, заключив с ними соответствующий договор.

Тем не менее, при приобретении инструментов фондового рынка для госслужащих законодательством предусматривается ряд обязательств:

- ценные бумаги должны быть приобретены только на организованном фондовом рынке, то есть на фондовой бирже;

- приобретенные акции должны быть переданы в доверительное управление в течение одного месяца, после чего необходимо уведомить об этом кадровую службу по месту работы;

- ценные бумаги необходимо ежегодно указывать в Декларации (форма 230.00) предназначенной для лиц, на которых возложена обязанность по подаче декларации в соответствии с законодательными актами РК о выборах, борьбе с коррупцией и Уголовно-исполнительным кодексом РК о доходах. В Декларации по индивидуальному подоходному налогу и имуществу (форма 230.00) предусмотрена строка 230.03.004 для отражения количества и стоимости ценных бумаг, имеющихся у лиц, заполняющих Декларацию.;

- разрешается приобретать простые акции не более 5% от общего количества голосующих акций. По паям и облигациям таких ограничений нет;

- ценные бумаги могут приобретать все госслужащие, за исключением депутатов Парламента, членов Правительства, председателя и членов Конституционного Совета, а также судей всех уровней. [16, c. 35]

По мнению депутата Сената Юрия Андреевича Цхай, выступившего на круглом столе, «прямой запрет для высших должностных лиц приобретать инструменты фондового рынка должен исключить коррупционные нарушения при применении данного закона».

«Во многих развитых странах, включая Россию, государственным служащим разрешено участвовать в инвестировании фондового рынка. У нас в Казахстане этот закон также создает прозрачные условия для чиновников открыто распоряжаться своими доходами» -- считает в свою очередь заместитель председателя Агентства РК по делам госслужбы Али Амантаевич Комекбаев.