Проблемы совершенствования законодательства Республики Казахстан о ценных бумагах

В целях популяризации инструментов фондового рынка среди работников госструктур при поддержке АРД РФЦА с марта по октябрь т.г. в министерствах, ведомствах и областных акиматах пройдут семинары и презентации. Кроме того, любые сведения госслужащие, как и все население, уже сейчас смогут получить бесплатно в информационных образовательных центрах АРД РФЦА, работающие во всех областях.

Региональный финансовый центр города Алматы - особый правовой режим, регулирующий взаимоотношения участников финансового центра и заинтересованных лиц, направленный на развитие финансового рынка Республики Казахстан. Регулирование финансовым центром осуществляет Агентство по регулированию деятельности регионального финансового центра г. Алматы.

Целями создания РФЦА является: развитие рынка ценных бумаг, обеспечение его интеграции с международными рынками капитала, привлечение инвестиций в экономику Республики Казахстан и выход казахстанского капитала на зарубежные рынки ценных бумаг.

Агентством реализуется государственная Программа повышения инвестиционной культуры и финансовой грамотности населения РК на 2007-2011 годы. Целью Программы является улучшение благосостояния населения путем повышения финансовой грамотности. Задачи, стоящие перед Агентством по реализации Программы: создание общедоступной системы информирования граждан о возможностях использования различных финансовых инструментов и услуг; обучение населения основным навыкам управления личным бюджетом; обучение населения грамотному использованию существующих на рынке финансовых инструментов и услуг, умению оценки рисков при их использовании.

2. Классификация ценных бумаг

2.1 Общая характеристика видов ценных бумаг

С позиций усиления оборотоспособности и обеспечения условий защиты против возможных незаконных действий предшествующих держателей закон (статья 130 Гражданского кодекса) проводит деление ценных бумаг на именные, ордерные и предъявительские, Законодательными актами может быть предусмотрено, что какие-либо бумаги могут выпускаться только определенного вида (например, акции могут быть только именными - пункт 1 статьи 91 Гражданского кодекса, пункт 2 статьи 21 Закона «Об акционерных обществах» [13]) либо, напротив, не выпускаться в виде именных, ордерных либо предъявительских бумаг[2, статья 130 пункт 3].

Именные бумаги выдаются на имя держателя, обозначенного непосредственно в тексте бумаги. Значит, при ее передаче приобретатель знает, от кого он ее получил, и знает, следовательно, к кому обращать претензии, если бумага окажется незаконной. Максимально обеспечивается достоверность записи. Но каждая передача именной бумаги возможна в весьма сложном порядке, установленном для цессии (пункт 2 статьи 132 Гражданского кодекса). То есть для каждой передачи требуется сделка, заключенная в установленной форме (письменная, нотариально удостоверенная, надлежаще зарегистрированная). Более того, лицо, передающее именную ценную бумагу другому лицу, отвечает только за действительность выраженного в бумаге требования, но не за его исполнение (пункт 2 статьи 132 Гражданского кодекса). Поэтому приобретатель (получатель) именной ценной бумаги берет на себя риск невозможности осуществления права, достоверно подтвержденного документом. Да и сама передача такой бумаги понимается весьма условно, ибо согласно пункту 2 статьи 132 Гражданского кодекса передаваемая бумага аннулируется, а на имя нового владельца выдается другая именная ценная бумага. Пункт 2 статьи 132 допускает установление законодательными актами иного (значит - и более простого) порядка передачи именных акций. Но для других именных ценных бумаг такое исключение не предусматривается.

Такие качества данного документа позволяют в случае его утраты без особых затруднений восстанавливать его дубликат.

Однако при этом оборотоспособность именной ценной бумаги резко падает, она почти неразрывно привязывается к первоначальному держателю. Поэтому именные ценные бумаги на практике применяются обычно в качестве краткосрочного документа, не рассчитанного на многократную передачу. Исключения сделаны только для акций (см. пункт 2 статьи 132 Гражданского кодекса) и то потому, что они, как правило, выступают в дематериализованной форме, о чем будет сказано ниже.

Напротив, предъявительские ценные бумаги максимально оборотоспособны, ибо невозможно, кроме доказанного судом правонарушения, усомниться в законной принадлежности предъявительской ценной бумаги ее фактическому владельцу. Оборотоспособность ценной бумаги вплотную приближается к оборотоспособности наличных денег, о чем свидетельствуют равные условия, ограничивающие виндикацию денег и предъявительских ценных бумаг у добросовестного приобретателя (статья 262 Гражданского кодекса) [12, с.127]. Но резко падает защищенность интересов держателя бумаги, так как ему не к кому обратиться за их защитой при совершенном ранее нарушении права, выраженного предъявительской ценной бумагой.

Достаточно эффективным средством снятия отрицательных свойств и именных, и предъявительских ценных бумаг являются ордерные (от слова «оorder» - приказ) ценные бумаги, суть которых заключается в том, что бумага содержит не только точное описание выраженного в ней права, но также последовательный непрерывный перечень лиц, от которых и к которым она переходила, начиная от первоначального представителя и заканчивая держателем, предъявляющим бумагу к исполнению. Для этого права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на ней передаточной надписи, именуемой индоссаментом. Каждый акт передачи бумаги оформляется передаточной надписью передающего держателя (индоссанта) [14]. При этом индоссант передаточной надписью обязывает исполнителя права по ценной бумаге и принимает на себя перед получателем ордерной ценной бумаги ответственность не только за существование права, передаваемого вместе с ценной бумагой, но и за его осуществление (пункт 3 статьи 132 Гражданского кодекса). И поэтому все последующие держатели бумаги могут знать всех своих предшественников, каждый из которых собственноручно подтвердил, что через ценную бумагу передал свое право следующему преемнику (индоссату) и отвечает и за действительность, и за исполнение права. Интересы каждого держателя ордерной ценной бумаги защищены компенсационной обязанностью всех его правопредшественников.

Ордерные ценные бумаги чаще других встречаются на практике: складское свидетельство (статья 80 Гражданского кодекса), ипотечное свидетельство (статья 12 Уголовного права Республики Казахстан «Об ипотеке недвижимого имущества»[15]).

Все бездокументарные (дематериализованные) ценные бумаги, о которых будет сказано ниже, выпускаются по существу ордерным способом. Хотя передача прав производится без использования (бумажного) документа.

По эмитенту выделяют государственные и негосударственные ценные бумаги.

Правительство Казахстана, будучи эмитентом государственных ценных бумаг, поставляет на фондовый рынок государственные ценные бумаги и постоянно "присутствует" на указанном рынке, ибо оно ответственно перед владельцами этих ценных бумаг.

Важным фактором особой популярности государственных ценных бумаг является именно статус эмитента. Считается, что государственные ценные бумаги имеют нулевой риск, так как какой бы ни была экономическая ситуация в банковском секторе, государство будет нести свои обязательства всегда [16].

Государственные ценные бумаги играют в настоящее время значительную, если не сказать решающую, роль на фондовом рынке Республики Казахстан. Роль государственных ценных бумаг на указанном рынке обуславливается прежде всего тем, что сегодня они являются самым надежным видом ценных бумаг, который обращается на казахстанском рынке. Национальный банк Казахстана поддерживает не только ликвидность ценных бумаг, но и государственного долга. В тот момент, когда бумаги падают в цене, он их покупает, а когда растут - продает. Другими словами, осуществляет операции Национального банка на открытом рынке по поддержанию государственных ценных бумаг и денежной системы в целом. У нас, в Казахстане, он поддерживает преимущественно последнюю, так как это его основная функция. Но тем не менее, покупатель государственные краткосрочные казначейские обязательства - 3 (далее ГКО) или ГКО-6, как правило, покупает ее не на весь срок, а вкладывает деньги на 10,7,5 дней, то есть на тот срок, который ему нужен, зная, что в любой момент он может продать эти бумаги, вернуть свои деньги и даже чуть больше - получить прибыль путем проведения, например, операций РЕПО или обратного РЕПО. За счет высокой ликвидности в рынок государственных краткосрочных казначейских обязательств идет много денег и, соответственно, падает доход.

Другой рынок, который очень похож на рынок ГКО, - это рынок национальных сберегательных облигаций внутреннего государственного займа (далее НСО). Так как это облигации, то сроки их обращения достигают года и более. Но в отличие от ГКО у них есть купонный доход, или плавающие проценты доходности, которые выплачиваются ежеквартально, начиная с 91, 182, 274 и 364 дней срока их обращения.

Несмотря на то, что все государственные ценные бумаги - это долговые ценные бумаги, каждая из них имеет собственную, только ей присущую дефиницию, которая исходит из общеустановленной нашим законодательством:

государственные ценные бумаги - это облигации внутреннего государственного займа, а также иные ценные бумаги, выпускаемые в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан в пределах внутреннего государственного долга. Обычно, кроме термина "облигация" используются и такие термины, как "казначейские обязательства", "казначейские векселя", "займы", "ноты", "боны", "сертификаты" и т.д. Причем, спектр применения этих терминов в той или иной стране зависит от множества субъективных и объективных причин.

По выполняемым функциям все ценные бумаги также могут быть разбиты на несколько групп:

а) расчетные (например, чеки);

б) кредитные (например, облигации);

в) товарораспорядительные (например, складские свидетельства, коносаменты);

г) инвестиционные (акции, облигации) [17, с.89].

Некоторые ценные бумаги могут выполнять несколько функций. Облигации, например, могут быть и средством кредита, и инвестиционным средством.

При изменении гражданского законодательства Республики Казахстан в 1997 году из перечня ценных бумаг, предусмотренного Гражданским кодексом, были исключены чеки и векселя. Мотивы исключения не объяснены и не обоснованы [12, с.40]. По всем традиционным признакам и качествам, которыми эти документы наделяются, по нормам международного частного права и чек, и вексель должны быть отнесены к ценным бумагам. И чек, и вексель являются ценными бумагами и по российскому законодательству (статья 143 Гражданского кодекса Российской Федерации). Эти качества подтверждены и авторитетными международными договорами.

Эта история с исключением чека и векселя из перечня ставит и более общий вопрос об определении закрытого перечня документов, относимых к ценным бумагам.

Статья 130 Гражданского кодекса Республики Казахстан определяет, что ценные бумаги охватывают облигации, коносамент, акции и другие документы, которые законодательными актами или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг. Практика, однако, показывает, что такая формальность на самом высоком уровне может повредить четкости правового режима того или иного документа. Это хорошо иллюстрирует практика выпуска государственных ценных бумаг в Казахстане. Так, в различные годы правительство Республики Казахстан выпускало долговые обязательства, которые по всем основным признакам обладали теми качествами облигаций, которые предусмотрены статьей 36 Гражданского кодекса. Именовались же они в зависимости от года выпуска по-разному: казначейские обязательства, специальные валютные государственные облигации, национальные сберегательные облигации, краткосрочные ноты Национального банка и т.п.

В мировой практике нет единого общепринятого термина «ценная бумага» [17, с. 78]. Желательно поэтому официально относить к ценным бумагам либо те из них, какие прямо названы таковыми законодательными актами, либо документы, обладающие качествами, установленными статьей 129 Гражданского кодекса Республики Казахстан, и отнесенные к ценным бумагам Национальной комиссией по ценным бумагам Республики Казахстан (Национальная комиссия) при регистрации эмиссии выпуска. Ориентиром для такого отнесения могли бы служить те качества эмитируемого документа, какие указаны выше.

С этих позиций можно заново вернуться к вопросу о выведении казахстанским законодательством чека и векселя из круга ценных бумаг. Это было сделано путем исключения Законом от 10 июля 1998 года статей 137 и 138 из Гражданского кодекса Республики Казахстан. Как уже отмечалось, такое исключение официально не мотивировалось. Однако кое-какие выводы можно сделать из истории развития казахстанского вексельного законодательства.

Известно, что еще в 1936 году Советский Союз ратифицировал Женевские вексельные конвенции 1930 года, среди которых Конвенция, устанавливающая единообразный закон о простом и переводном векселе. По наследству, естественно, действие этих Конвенций сохранилось после распада СССР и в Казахстане. Но в 1995 году Казахстан уже от своего имени присоединился к названным Конвенциям, однако с оговорками. А 28 апреля 1997 года был введен в действие казахстанский Закон «О вексельном обращении»[18], который в основной части соответствовал Женевским (конвенциям, но с учетом оговорок, принятых Республикой Казахстан при присоединении к Конвенциям. Поэтому в текст казахстанского Закона, был включен специальный раздел II «Порядок обращения векселей в Республике Казахстан», который отразил особенности такого обращения, принятые в Казахстане, но не совпадающие с правилами Женевской конвенции. Именно этими отступлениями векселя были лишены тех свойств, какие в общемировой практике должны быть присущи ценной бумаге. Так, в статье 80 Закона о вексельном обращении сказано, что «Вексель выдается для отсрочки платежа по сделкам о поставке товаров». Тем самым вексель лишается своего качества закрепления права по любому денежному обязательству, не связанного с основанием его выдачи. Здесь (согласно анализируемой статье) обязательным основанием должна быть сделка об отсрочке платежа только по договору поставки. Значит, этот документ не может считаться векселем, ибо его действительность связана с действительностью его основания - конкретного договора поставки.

Между тем преамбула Закона содержит перечень терминов, которые одинаково должны пониматься во всем Законе, то есть и в разделе II. В преамбуле же вексель определяется как платежный документ строго установленной формы, .содержащий одностороннее безусловное денежное обязательство.

Итак, первое противоречие: согласно преамбуле вексель выражает безусловное, а в статье 80 - условное обязательство.

Преамбула наряду с векселем содержит определение коммерческого (товарного) векселя как документа, выданного на основе сделки купли-продажи. Это понятие по признакам классификации договоров ближе к содержанию статьи 80. Но в преамбуле вексель и коммерческий вексель -разные понятия, а в статье 80 под термином «вексель» очевидно имеется в виду коммерческий (товарный) вексель. Явно смешаны родовое и видовое понятия. Все равно как смешать государственное предприятие с казенным предприятием.

Это - второе противоречие.

Но противоречия содержатся и в самом разделе II, специально посвященном особенностям вексельного обращения в Казахстане.

Так, в рассматриваемой статье 80 вексель определяется как документ об отсрочке платежа по сделке о поставке товара (то есть как условное обязательство платежа), а в статье 94 того же раздела суду запрещено рассматривать условия договора, который послужил основанием для выдачи векселя, то есть суд оценивает вексель как безусловное платежное обязательство.

И еще одно внутреннее противоречие раздела II. В статье 80 высказано, что вексель выдается для отсрочки платежа по договору поставки, а в статье 84: «юридические и физические лица на территории Республики Казахстан вправе использовать... вексель в расчетах между собой при условии, что это предусмотрено в соответствующем договоре». Здесь уже говорится о договоре вообще, а не только о договоре поставки.

Можно назвать и другие погрешности текста раздела II казахстанского Закона о вексельном обращении, но и сказанного достаточно: Закон весьма противоречиво определяет правовую природу векселя и явно по небрежности составителей текста Закона дает повод для противоречивого толкования его текста.

Поэтому, несмотря на исключение правила об отнесении векселях ценным бумагам из текста Гражданского кодекса, вексель был и остается для всего цивилизованного мира разновидностью ценных бумаг. Достаточно сослаться на мнение известных российских цивилистов [19] и на других зарубежных современных авторов. Нет исключений и в законодательстве СНГ [20].

Не лишним было бы вспомнить, что все основные качества ценной бумаги, особенно технология ее участия в обороте, и законотворческой, и правоприменительной практикой отрабатывались на модели векселя.

Таким образом, Закон (статья 130 Гражданского кодекса) проводит деление ценных бумаг на именные, ордерные и предъявительские; казахстанским законодательством чек и вексель выведены из круга ценных бумаг; по эмитенту выделяют государственные и негосударственные ценные бумаги.

2.2 Облигация как объект гражданских прав

Согласно статье 136, «Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение указанного в ней вознаграждения (интереса), рассчитанного от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.» [21]

Наиболее распространены государственные облигации (ГКО)

Серьезным препятствием для развития рынка негосударственных долговых ценных бумаг является отсутствие закрепленных законодательным образом реальных гарантий возврата инвестированных в эти бумаги денежных средств, несовершенство норм законодательства относительно порядка обращения долговых ценных бумаг и регистрации прав на них, что во многом обусловлено недостаточным либо неправильным пониманием правовой природы, функций и форм долговых ценных бумаг.

Под "долгом" в широком смысле понимается определенная обязанность должника выплатить установленную сумму денег или передать определенную вещь (определенные вещи), выполнить определенную работу, предоставить определенные услуги. Если под долговой ценной бумагой, как отмечалось ранее, понимается в том числе подтверждение права на получение имущественного эквивалента денег или иное имущественное право, то очень просто можно сделать вывод о том, что долговой ценной бумагой является, например, складское (простое или двойное) свидетельство, подтверждающее принятие товаров на хранение и право на распоряжение этими товарами. Долговой ценной бумагой также можно признать вексель и чек, если понятие долговой ценной бумаги трактовать в широком смысле слова. Однако при этом подходе одним понятием объединяются виды инструментов, обращающихся на различных рынках: товарном, рынке (эмиссионных) ценных бумаг и денежном рынке как сфере платежей и расчетов. На наш взгляд, это нецелесообразно с точки зрения государственного регулирования, так как, несмотря на существование общих правил к передаче ценных бумаг и исполнению обязательств по ним, все же существенно различаются нормы относительно выпуска, условий и порядка осуществления сделок и погашения различных видов ценных бумаг. О нецелесообразности такого широкого подхода к определению долговой ценной бумаги свидетельствует и мировой опыт.

Категорию долговых ценных бумаг, по нашему мнению, правильно было бы ограничить лишь объектами рынка эмиссионных ценных бумаг, что, кстати, имело место в первоначальной редакции определения понятия "эмиссия", которое содержится в статье 2 Закона Республики Казахстан от 5 марта 1997 года "О рынке ценных бумаг"

В этой редакции эмиссия понималась как выпуск и размещение эмиссионных ценных бумаг с целью формирования уставного капитала или привлечения заемных средств. А поскольку единственным видом эмиссионных ценных бумаг выпускаемых в соответствии с казахстанским законодательством для формирования уставного капитала, в настоящее время являются лишь акции акционерных обществ (ст. 88 Гражданского кодекса, статьи 15 и 16 Закона Республики Казахстан от 10 июля 1998 года "Об акционерных обществах"), то другие виды эмиссионных ценных бумаг, признаваемые казахстанским законодательством, можно было отнести к долговым, гак как они служат для формирования заемных средств. Однако вышеназванным законом слова, относящиеся к цели выпуска эмиссионных ценных бумаг, были, на наш взгляд, необоснованно исключены. В результате этого важный критерий для определения долговых ценных бумаг остался фактически без законодательного оформления.

Если говорить о негосударственных долговых ценных бумагах, то на данный момент таковыми прямо названы лишь облигации. Остальные виды инструментов, которые могут быть объектами рынка ценных бумаг, должны быть признаны ценными бумагами уполномоченным органом в установленном законодательством порядке. Насколько нам известно, законодательство не содержит четких условий, при которых могут быть введены в обращение новые виды ценных бумаг, в том числе и долговых. В этих условиях четкое определение стандартов (признаков) долговых ценных бумаг было бы целесообразным с тем, чтобы не допустить обращения на рынке ценных бумаг инструментов сомнительного происхождения и качества. Это также важно для того, чтобы уполномоченный государственный орган при признании какого-либо документа ценной бумагой исходил из необходимости избегать необоснованного введения в оборот таких видов ценных бумаг, которые бы попросту дублировали уже существующие виды. Казахстанская практика уже знает некоторые прецеденты, однако едва ли все они являются удачными.

В частности, постановлением № 289 Директората Национального комитета центрального банка Республики Казахстан от 9 апреля 1999 года ценной бумагой был признан "складской коносамент "Унифицированный зерновой варрант" ("УЗВ"). Уже само наименование такого документа вызывает недоумение, поскольку оно включает в себя, по крайней мере, указание на три различных вида ценных бумаг. Так, практике и законодательству известны складские (складочные) свидетельства, природу которых практически исчерпывающе описали М. Агарков и М. Зимелева. При этом складское свидетельство существенно отличается по своему хозяйственному назначению от коносамента, поскольку эти свидетельства представляют собой документы, выдаваемые товарными складами в случае сдачи товара на хранение в эти склады.

Таким образом, облигации - государственные и негосударственные долговые ценные бумаги.

2.3 Правовой режим коносамента и опционов

В свою очередь, коносамент исторически представляет собой ценную бумагу, подписанную и выданную хозяином судна (или его агентом), содержащую описание погруженного на судно товара, указание отправителя и получателя, а также обязательство по транспортировке этих товаров. Такое понимание коносамента имеет место, в частности, во французском праве ("connoissement") и в праве США ("bill of lading"). Аналогичное же понимание коносамента было присуще и советскому праву. Так, в юридическом энциклопедическом словаре коносамент определяется как "документ, содержащий условия договора морской перевозка груза. Удостоверяет факт наличия договора и служит доказательством приема перевозчикам груза к перевозке. Коносамент является товарораспорядительным документом, предоставляющим его держателю право распоряжения грузом... Коносамент выдается морским перевозчикам… [22, с.147].

Коносамент (фр. connaissement, англ. bill of lading) является ценной бумагой, которая выражает право собственности на конкретный указанный в ней товар. Коносамент - это транспортный документ, содержащий условия договора морской перевозки. Коносамент представляет собой документ, держатель которого получает право распоряжаться грузом. Понятие коносамента, его необходимые реквизиты, условия составления определены в Кодексе торгового мореплавания. Коносамент выдается перевозчиком отправителю после приема груза и удостоверяет факт заключения договора. Коносамент выдается на любой груз независимо от того, каким образом осуществляется перевозка: с предоставлением всего судна, отдельных судовых помещений или без такого условия. По коносаменту доставка товаров по воде осуществляется в соответствии с Гаагскими правилами, содержащимися в международной конвенции об унификации условий коносаментов от 25 августа 1924 года, если не применяется какое-либо иное государственное право.

Различаются коносаменты линейные, чартерные, береговые, бортовые.

Линейный коносамент (linear B/L) - документ, в котором излагается воля отправителя, направленная на заключение договора перевозки груза.

Чартерный коносамент (charter B/L) - документ, который выдается в подтверждение приема груза, перевозимого на основании чартера. Чартер представляет собой договор фрахтования, т.е. соглашение о найме судна для выполнения рейса или на определенное время. Чартерный коносамент не служит документом для оформления договора морской перевозки, так как в этом случае заключается отдельный договор на фрахт судна в форме чартера.

Как линейный, так и чартерный коносамент определяют отношения между перевозчиком и третьим лицом - добросовестным держателем коносамента. Коносамент является распиской, выдаваемой перевозчиком отправителю в подтверждение приема груза к морской перевозке, а также товарораспорядительным документом. При этом контракт купли-продажи товаров, а также другие операции в отношении товара совершаются посредством коносамента без физической передачи собственно товара.

Береговой коносамент (custody B/L) - документ, который выдается в подтверждение приема груза от отправителя на берегу, как правило, на складе перевозчика. При приеме на борт судна груза, для которого был выдан береговой коносамент, в нем делается отметка о погрузке товара на судно и указываются дата погрузки и другие отметки. Иногда береговой коносамент заменяется на бортовой.

Бортовой коносамент (on board B/L) - документ, который выдается, когда товар погружен на судно.

В коносаменте, как ценной бумаге, должны быть определенные обязательные реквизиты: сведения о грузе. Их отсутствие лишает коносамент функций товарораспорядительного документа, и он перестает быть ценной бумагой. Коносамент выписывается в нескольких экземплярах, один из которых вручается грузоотправителю. При выдаче груза по одному из экземпляров коносамента все остальные экземпляры теряют силу. Грузополучатель определяется в коносаменте тремя способами. В зависимости от этого различаются коносаменты именной, ордерный, на предъявителя.

Именной коносамент (straight B/L) - ценная бумага, в которой указывается наименование определенного получателя.

Ордерный коносамент (order B/L) - ценная бумага, по которой груз выдается либо по приказу отправителя или получателя, либо по приказу банка. Ордерный коносамент является наиболее распространенным в практике морских перевозок.

Коносамент на предъявителя (bearer B/L) - документ, в котором указывается, что он выдан на предъявителя, т.е. в нем не содержатся какие-либо конкретные данные относительно лица, обладающего правом на получение груза, и поэтому груз в порту назначения должен быть выдан любому лицу, предъявившему его.

Таким образом, коносамент имеет употребление в международном частном праве, является ценной бумагой, которая выражает право собственности на конкретный указанный в ней товар, как правило это транспортный документ, содержащий условия договора морской перевозки.

На развитых рынках ценных бумаг большое применение получили так называемые производные финансовые инструменты. Под производными в общем понимается такие инструменты, чья стоимость базируется (производится) на стоимости тех товаров (либо активов), которые лежат в основе появления данныx инструментов.

Рынок производных финансовых инструментов также называют срочным рынком. Срочный рынок - это соглашение контрагентов о будущей поставке базисного актива. Этот рынок является весьма сложным и развитым организмом, на котором обращается широкий набор различных контрактов. Срочный рынок является довольно масштабным. “В начале 1994 г. общая стоимость, считая по номиналу, обращающихся на нем производных финансовых инструментов превысила 12 трлн. долларов”.

Срочный рынок имеет отлаженную организационную инфраструктуру. Большая часть срочной торговли концентрируется в главных мировых финансовых центрах, в частности на ведущих мировых биржах, а также осуществляется с помощью международных телекоммуникационных систем.

Сделки, имеющие своим предметом поставку актива в будущем, называются срочными. В срочном контракте контрагенты оговаривают все условия соглашения в момент его заключения. Предметом срочного контракта могут являться разнообразные активы (акции, облигации, валюта, товары и т.д.), а также сами срочные контракты.

На наш взгляд, инфраструктура производного рынка представлена не только биржами и внебиржевыми системами, но также и широким спектром организаций, выполняющих как брокерские, так и дилерские функции. Непосредственными участниками данного рынка помимо коммерческих и инвестиционных банков выступают также различные фонды (инвестиционные, пенсионные, фьючерсные), производственные предприятия.

Мы считаем, что главная причина активного участия на производном рынке широкого круга лиц, состоит в том, что по своему функциональному делу он призван служить механизмом страхования ценовых рисков в условиях неустойчивости экономической коньюктуры. В связи с этим наличие данного рынка позволяет хозяйствующим субъектам исключить или уменьшить финансовые риски. Привлекательность данного рынка состоит также в том, что инструменты являются высокодоходными объектами инвестирования свободных финансовых средств. [17, c 34]

Рынок производных финансовых инструментов является молодым и динамично развивающимся сегментом рыночной экономики. “Зарождение организованной торговли производными инструментами можно отнести к появлению в 1751 г. Нью-Йоркской продовольственной биржи. Первая срочная биржа Чикагская торговая палата (СВТ) была образована в 1848 г. для торговли фьючерсными контрактами на сельскохозяйственную продукцию. Однако действительно бурное развитие производный рынок получил только в 70-80-е годы нашего столетия. Именно в 70-80-е годы стали активно формироваться срочные биржи. Так, в 1972 г. образован Международный валютный рынок, являющийся подразделением Чикагской товарной биржи. В 1973 г. открылась торговля опционами на Чикагской бирже опционов. Лондонский рынок торгуемых опционов образован в 1978 г. при Лондонской фондовой бирже. В 1979 г. возникла Нью-Йоркская фьючерсная биржа. В 1982 г. образована Лондонская международная биржа финансовых фьючерсов. Во Франции в 1985 г. образована Биржа финансовых фьючерсных контрактов. В России торговля срочными контрактами зародилась в 1992 г., когда на Московской товарной бирже была открыта фьючерсная секция”.

Производный рынок имеет свою внутреннюю структуру, которую можно классифицировать по различным критериям. При общем подходе производный рынок следует подразделить на первичный и вторичный, биржевой и внебиржевой. В отличие от рынка ценных бумаг, который имеет аналогичную структуру, срочный биржевой рынок является для инструментов данного рынка одновременно и первичным, и вторичным, в то время как для ценных бумаг биржевой рынок выступает преимущественно как вторичный.

По виду торгуемых на рынке инструментов его можно подразделить на форвардный, фьючерсный, опционный и рынок депозитарных расписок.

Срочный рынок можно классифицировать и по сроку заключения контрактов: на кратко-, средне- и долгосрочный. По своей временной структуре данный рынок является преимущественно кратко- и среднесрочным. Биржевой рынок является практически только краткосрочным рынком: контракты, заключаемые на срок более года, являются скорее исключением, чем правилом.

Срочные сделки подразделяются на твердые и условные. Твердые сделки обязательны для исполнения. К ним относятся форвардные и фьючерсные сделки. Условные сделки предоставляют одной из сторон контракта право исполнить или не исполнить данный контракт.

В сделках участвуют две стороны - покупатель и продавец. Когда лицо приобретает контракт, то говорят, что оно открывает или занимает длинную позицию. Лицо, которое продает контракт, - занимает (открывает) короткую позицию. Если инвестор вначале купил (продал) контракт, то он может закрыть свою позицию путем продажи (покупки) контракта.

Мы можем констатировать тот факт, что владелец производных ценных бумаг не обладает правом собственности и правом на получение доходов по данным ценным бумагам.

Производные ценные бумаги лишь удостоверяют право на покупку или продажу ценных бумаг по фиксированной в контракте цене.

“Производные ценные бумаги требуют особого к себе внимания, поскольку их выпуск и обращение сопряжены со значительными рисками, прежде всего для инвесторов. Это, пожалуй, самый "опасный", но и самый притягательный как для инвесторов, так и для участников фондового рынка сегмент рынка ценных бумаг”.

Главными особенностями производных ценных бумаг являются:

-их цена базируется на цене, лежащего на основе биржевого актива, в качестве которого могут выступать другие ценные бумаги;

-внешняя форма обращения производных ценных бумаг аналогична обращению основных ценных бумаг;

-ограниченный временной период существования по сравнению с периодом жизни биржевого актива;

-их купля-продажа позволяет получать прибыль при минимальных инвестициях по сравнению с другими ценными бумагами, поскольку инвестор оплачивает не всю стоимость актива, а только гарантийный взнос.

В Указе Президента Республики Казахстан, который уже утратил силу, “ О ценных бумагах и фондовой бирже" в статье 3 указанно что, производными ценными бумагами являются ценные бумаги, которые приобретают стоимость, будучи выраженными через другие ценные бумаги. Это означает, что участник рынка ценных бумаг имеет дело не с акциями, облигациями, а с документом, дающим ему право на совершение операций по купле-продаже. Приобретение производных ценных бумаг осуществляется контрагентом на основании контракта, который содержит право выбора владельца приобрести новые акции или отказаться от их приобретения. В законе Республики Казахстан “О рынке ценных бумаг” от 5 марта 1997 года, в ст.2 установлено, что “производные ценные бумаги - ценные бумаги, которые приобретают стоимость, будучи выраженными через другие ценные бумаги”. Отдельная глава посвященная производным - отсутствует, что на взгляд, является пробелом в законодательстве.

Отсутствуют также положения регулирующие отдельные виды производных. Не смотря на это, на сегодняшний день, интерес к данным видам ценных бумаг огромен. Сегодня в Казахстане предпринимаются попытки внедрить инфраструктуру производных на внутреннем рынке. При этом такие попытки, очень слабо подкрепляются научной базой, т.к. природа производных инструментов нуждается в теоретическом исследовании, чему в какой-то мере посвящена данная работа. [13, c 56]

В мировой практике применяется много методов привлечения инвесторов. Мощным средством является выпуск вторичных ценных бумаг, в частности опционов. Следует заметить, что возможности, открывающиеся на рынке опционов, хотя и огромны, но несут с собой значительный элемент риска и сложности. Мы считаем, что те, кто будет привлечен этим рынком, но не сумеет понять заключенных в нем возможностей и опасностей, скорее всего, будут постоянно оказываться в проигрыше. Те же, кто знает и понимает, что они делают с опционами, смогут заработать на них большие деньги.

Слово опцион происходит от лат. Option и переводится как выбор. Суть опциона состоит в том, что он предоставляет одной из сторон сделки право выбора исполнить контракт или отказаться от его исполнения. В сделке участвуют два лица. Одно лицо покупает опцион, т.е. приобретает право выбора. Другое лицо продает или, как еще говорят, выписывает опцион, т.е. предоставляет право выбора. За полученное право выбора покупатель опциона уплачивает продавцу некоторое вознаграждение, называемое премией. Продавец опциона обязан исполнить свои контрактные обязательства, если покупатель (держатель) опциона решает его исполнить. Покупатель имеет право исполнить опцион, т.е. купить или продать актив, только по той цене, которая зафиксирована в контракте. Данная цена называется ценой исполнения.

Опцион (Option) представляет собой договор, в силу которого его владельцу предоставляется право на покупку (call option) либо продажу (put option) определённого товара (в том числе ценных бумаг) по определённой цене в течение определённого срока (до определённой даты). Call option - представляет собой контракт на покупку, при этом приобретается только сам опцион. Put option-контракт на продажу, он продаётся вместе с ценной бумагой.

“Суть опционного контракта состоит в следующем. В некоторый момент времени продавец (эмитент) предлагает покупателю (инвестору) купить за определенную цену ценную бумагу, которая даёт право купить в некоторый будущий момент времени одну акцию определенной компании по заранее оговоренной цене. Привлекательность такого опциона для инвестора задается в том, что он служит "финансовым рычагом", повышающим азартность спекулятивной игры на курсах акций”.

Выписывая опцион, продавец открывает по данной сделке короткую позицию, а покупатель - длинную позицию. Соответственно понятия короткий колл” или “короткий пут” означают продажу опционов колл или пут, а “длинный колл” или “длинный пут” - их покупку.

“Инвестор может ограничиться только покупкой или продажей опциона, не страхуя свою позицию. Такой опцион называется непокрытым. Это означает, что в случае неблагоприятного развития коньюктуры вкладчик понесет потери. В то же время он способен в определенной мере исключить риск потерь за счет дополнительной покупки или продажи инструмента, лежащего в основе опциона. Такой опцион называется покрытым, а позиция - хеджированной, т.е. застрахованной от потерь”.

Из этого вытекает что, действия эмитента предполагают всего две возможности. Во-первых, после продажи опциона продавец может ничего не делать, а просто дожидаться окончания срока его действия. В этом случае возможны большие потери для продавца, если цена акций сильно возрастет и ему придется для исполнения обязательства купить акцию по возросшей цене.

Во-вторых, продавец может хеджировать свое обязательство, купив акцию по определенной цене. Но в этом случае возможна потеря этой суммы, если цена акций сильно упадет.

Опцион на покупку должен содержать:

-наименование эмитента, ценные бумаги которого могут быть куплены;

-число приобретаемых акций;

-цена приобретения акций (цена исполнения контракта);

-дата истечения права покупки ценных бумаг (дата истечения контракта).

Опцион "колл" подтверждает право его владельца купить определённое количество ценных бумаг по заранее оговорённой цене.

За предоставление опциона либо в случае его покупки держатель опциона должен выплатить определённую сумму, которая называется премией, то есть эта цена, которую выплачивает покупатель опциона его продавцу. Премия определяется продавцом в размере не более 10 % от рыночной стоимости ценой бумаги на момент начала размещения опциона. При покупке ценных бумаг премия не возвращается. Условия возможного возврата премии должны быть оговорены в условиях их выпуска в случае наступления корпоративных событий существенным образом ущемляющих права владельцев опционов.

Опцион на продажу ценных бумаг должен содержать:

- наименование эмитента, ценные бумаги которого могут быть проданы;

- число продаваемых акций;

- цена продажи акций (цена исполнения контракта);

- дата истечения права продажи ценных бумаг (дата истечения контракта).

Опцион "пут" подтверждает право его владельца на продажу определённого количества ценных бумаг по заранее оговорённой цене.

Выпуск опционов на продажу осуществляется только при наличии соответствующего обеспечения. Величина обеспечения не может быть меньше совокупной стоимости опционов по цене исполнения. Обеспечением выпуска опционов может служить имущество лица, осуществляющего выпуск или гарантии третьих лиц.

Юридическое лицо не имеет права выпускать опционы при наличии убытка в балансе на момент принятия решения об их выпуске.

Основные преимущества опционов состоят в следующем:

- высокая рентабельность операций с опционами - заплатив небольшую премию за опцион в благоприятном случае, получаешь прибыль которая в процентном отношении к премии составляет сотни процентов;

минимизация риска для покупателя опциона величиной премии при возможном получении теоретически неограниченной прибыли. Следует отметить, что в расчете издержек покупателя опциона необходимо учитывать комиссионные фондовому посреднику и налоги государству, если таковые имеются по опционным контрактам;

опцион предоставляет его покупателю многовариантный выбор стратегий: покупать и продавать опционы с различными ценами исполнения и сроками поставки во всевозможных комбинациях; работать одновременно на разных опционных рынках;

- возможность проводить операции с биржевыми опционами точно так же, как и с фьючерсными контрактами. С точки зрения сроков исполнения опцион подразделяется на два типа: 1) американский и 2) европейский. Американский опцион может быть исполнен в любой день до срока истечения контракта или в этот день. Европейский - в день истечения срока контракта. Большая часть контрактов, заключаемых в мировой практике, - американские опционы. Следует подчеркнуть, что названия опционов не имеют отношения к географическому месту совершения сделок. А.Н. Буренин подразделяет опционы на три категории: опционы с выигрышем; опционы без выигрыша; опционы с проигрышем. “Опцион с выигрышем - это такой опцион, который в случае его немедленного исполнения принесет инвестору прибыль. Опцион без выигрыша - это опцион, который при медленном исполнении выразится в нулевом притоке средств для держателя опциона. Опцион с проигрышем - это опцион который в случае его немедленного исполнения приведет инвестора к финансовым потерям”. Опционы могут иметь место, как на бирже, так и на внебиржевом рынке. Если опционы используются на внебиржевом рынке, его отличительными чертами являются:

покупатель и продавец сами договариваются о размере премии;

цена использования опциона может равняться либо биржевому курсу на лежащий в опционе товар, который имел место на момент закрытия биржи в шествующий день, либо о договаривающейся сумме;

срок обращения опциона устанавливается сторонами в момент его покупки.

По виду биржевого актива, который лежит в основе опциона, последние но делить на валютные, в основе которых лежит купля-продажа валюты; фондовые, исходным активом которых являются акции, облигации; и фьючерсные, или опционы на куплю-продажу фьючерсных контрактов. Опцион может быть двух типов: опцион покупателя и опцион продавца. Опцион покупателя представляет собой контракт, дающий его владельцу возможность купить определённый инвестиционный инструмент в течение некоторого периода времени по фиксированной цене. Опцион продавца даёт право продажи ценной бумаги в течение некоторого срока по фиксированной цене. Участник рынка опционов вправе купить опцион покупателя, надписать ион покупателя, купить опцион продавца, надписать опцион продавца. [ 14, c 35 ]

Лицо, приобретающее вытекающие из опциона права, называется покупателем контракта (держателем опциона), а лицо, принимающее на себя соответствующие обязательства, - надписателем опциона. Надписатель опциона выполняет условия контракта только в случае, если держатель опциона пожелает их реализовать. Для того чтобы надписатель опциона взял на себя некоторые обязательства, держатель опциона выплачивает ему денежную премию. Премия выплачивается сразу по заключении контракта. Поскольку имеются два вида опционных контрактов (опцион покупателя и опцион продавца) и два типа связанных с ними действий (покупка и надписание), то всего существует 4 основные позиции, которые тот или иной субъект может занять в покупке или надписанию опционов лежит стремление извлечь выгоду из движения цен на ценные бумаги в период действия опционного контракта.

Покупатели и надписанты опционов могут ориентироваться либо на повышение цен, либо на их понижение, играя на таком движении.

Например, если расчёты покупателя опциона окажутся неверными и в день "X" цены на акции фирмы "А" упадут ниже уровня номинала, то не будет смысла исполнять опцион. В этом случае потери держателя опциона ограничены лишь премией, которую он должен будет уплатить надписанту.

Надписание опционов связано с большим риском. Потери надписанта в случае, если в день "X" курс продаваемых акций возрастёт, могут быть велики. Цена опциона (премия) изменяется в соответствии с колебаниями курса ценной бумаги, а также в зависимости от длительности периода, оставшегося до даты исполнения опциона.

На наш взгляд, операции с опционами осуществляются либо в чисто спекулятивных целях, т.е. для получения прибыли на разнице в курсах, либо для хеджирования, т.е. фондового страхования своих фондовых инструментов. При этом в любом опционе участники контракта рассчитывают на противоположные тенденции в движении курсов акций. На повышение курса рассчитывают держатель опционов на покупку и продавец опциона на продажу. Соответственно, на понижение курса рассчитывают продавец опциона на покупку и держатель опциона на продажу. Степень выигрыша или проигрыша во многом определяется типом опциона.

Так же, мы можем предположить, что продажа опционов может быть сопряжена с огромным риском. Для лица, выписывающего опцион на покупку, этот риск в материальном выражении составляет разницу между текущей рыночной ценой и ценой реализации опциона (чем больше эта разница, тем больше потери). При этом риск субъекта, выписывающего опцион, ничем не ограничен, поскольку до истечения опциона цена акций, вложенных в основу опциона, может вырасти бесконечно. Для субъекта, выписывающего опцион на продажу, размеры риска несколько более ограничены: лимитом здесь является цена лежащих в основе опциона акций (теоретически его риск ограничивается разницей между текущей ценой и низшей точкой вероятного падения этой цены, т.е. нулем).

На рынке опционов действуют определённые стандарты. В опционе должно быть указано число продаваемых ценных бумаг. Обычной мерой является лот, т.е. 100 одноимённых ценных бумаг.

Например, стандартное число ценных бумаг, по поводу которых могут заключаться опционные сделки, в США составляют 100 единиц.

Устанавливается так же несколько общепринятых дат, по наступлении которых права, вытекающие из опционных контрактов, должны быть либо реализованы, либо аннулированы. Опционы во внебиржевом обороте обычно тот срок 90 дней или 6 месяцев, однако, могут, выписываться опционы сроют 35 дней до одного года.

Присутствует цена исполнения, т.е. цена, по которой покупатель опциона может исполнить своё право купить или продать ценные бумаги.

В силу того, что стороны каждый раз по разному устанавливают цены использования опционов и сроки их обращения, возникает проблема ликвидности и сложностей со вторичным обращением таких опционов.

Поэтому население не принимает активного участия в сделках с подобного рода опционами.

Что же касается опционов, используемых на бирже, то биржа устанавливает цены использования опционов и стандартизирует сроки их обращения. В результате и были созданы готовые организованные рынки (биржи) опционов, в настоящее время сделки с опционами свободно проводятся на ликвидных рынках.

“В последние годы торговля опционами осуществлялась на Чикагской бирже опционов (СВОЕ), а также на Американской, Тихоокеанской, Филадельфийской и Нью-Йоркской фондовых биржах. В США опционные контракты заключаются по более чем 500 акциям”.

Наиболее привлекательной для инвесторов является биржевая торговля опционами. Большинство бирж используют институт дилеров, которые дают рынок”, т.е. выступают в роли покупателя и продавца, называя свои котировки.

После того как продавец и покупатель опциона заключили на бирже контракт, какая-либо связь между ними теряется, и стороной сделки для каждого инвестора начинает выступать расчетная палата. Если держатель желает исполнить опцион, он сообщает об этом своему брокеру, а последний - расчетной палате. Палата в этом случае произвольно выбирает любое лицо с короткой позицией.

“Когда биржа открывает торговлю по новому контракту, до даты его исчисления остается примерно 9 месяцев. В течение этого периода при изменении курса данных акций биржа может открывать новые контракты. Однако все они будут иметь один и тот же срок истечения - дату, относительно которой был открыт первый контракт. При заключении таких контрактов СВОЕ, например, предъявляет требование, чтобы до даты истечения оставалось по крайней мере 60 дней. Вторичная торговля опционами прекращается в 15 часов по нью- йоркскому времени третьей пятницы месяца, в котором истекает срок контракта. Срок самого контракта истекает на следующий день - в субботу, в 11 часов”. В Соединённых Штатах существуют две системы торговли опционами на биржах. Основное различие между ними заключается в том, организована или является с участием "специалистов" или маркет-мейкеров.

"Специалисты" выполняют две функции: они действуют одновременно как дилеры и как брокеры. Как дилеры они располагают запасами акций, за которые несут ответственность, покупают и продают их, называя соответственно и покупателя и продавца. Действуя в качестве брокеров, они располагают книгой лимитных приказов и исполняют их по мере изменения курсов акций. На опционных рынках "специалистам" предписано выполнять операции с определёнными опционными контрактами и они действуют в их отношении как дилеры и брокеры. Так же, как и в случае торговли акциями, на данных биржах могут работать биржевые трейдеры, которые ведут торговлю только за свой счет, покупая по низким и продавая по высоким ценам, и биржевые брокеры, которые выполняют приказы клиентов.

Опционные рынки, такие, как Чикагская биржа опционов, не имеют специалистов". Они используют маркет-мейкеров, которые действуют только в качестве дилеров, и держателей лимитных книг (ранее известных как биржевых брокеров), у которых находится книга лимитных приказов.

...