Понятие защиты гражданских прав

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Общие положения и защита гражданских прав: России и США

1.1 Общая характеристика особенностей защиты гражданских прав

1.2 Содержание и классификация способов защиты гражданских прав

Глава 2. Меры ответственности в гражданском праве России и США

2.1 Возмещение убытков

2.2 Взыскание неустойки

Глава 3. Меры защиты в гражданском праве России и США

3.1 Меры принуждения использующих обязанностей в натуре

3.2 Реституция в гражданском праве

3.3 Взыскание неосновательного обогащения

Глава 4. Самозащита гражданских прав России и США

4.1 Необходимая оборона

4.2 Крайняя необходимость

Заключение

Список использованных источников

Введение

Актуальность темы исследования. Способы защиты гражданских прав. Задачей гражданского права, как и других правовых отраслей, является не только создание условий для реального осуществления его субъектами своих прав, но и предоставление надлежащей защиты в случае их нарушения. Нормы о защите гражданских прав являются важнейшим разделом гражданского законодательства и предметом многочисленных научных публикаций.

Общие начала гражданского законодательства в этой сфере сформулированы в ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 02.11.2013)//Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301. (далее ГК), названной «Способы защиты гражданских прав», где перечислены одиннадцать таких способов и указывается, что законом могут быть предусмотрены и иные способы. Механизм действия самих способов защиты раскрывается в последующих статьях ГК и нормах других законодательных актов. В силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК) стороны могут предусматривать в нем дополнительные меры для защиты своих прав, и на практике эта возможность широко используется.

По своему правовому содержанию способы защиты гражданских прав, названные в ст. 12 ГК, различны. Одни ставят своей задачей реально восстановить нарушенное право, например признание права или восстановление для потерпевшей стороны ранее существовавшего положения. Задача других способов защиты - дать потерпевшей стороне материальное (денежное) возмещение в форме убытков или неустойки, которое позволит ей компенсировать понесенные потери.

В условиях рынка восстановление нарушенного права посредством получения денежной компенсации обычно не представляет трудностей, и в большинстве случаев субъекты гражданского права прибегают к использованию именно этой защитной меры, тем более что ее проще и быстрее реализовать.

Названные в ст. 12 ГК способы защиты гражданских прав, имея единую направленность и задачи, различны по условиям их применения. Для возмещения убытков и взыскания неустойки необходимо по общему правилу наличие вины правонарушителя (ст. 401, п. 2 ст. 1064 ГК). Применение других способов защиты гражданских прав не связано с виной лица, нарушающего право.

При защите гражданских прав законодательство учитывает не только характер допущенного нарушения, но также статус и имущественные возможности как правонарушителя, так и потерпевшего. В ГК и дополняющих его законах содержится ряд норм о более строгой ответственности предпринимателей, которые возмещают убытки и уплачивают неустойку независимо от своей вины (п. 3 ст. 401 ГК). При этом гражданам предоставляются дополнительные правовые средства для защиты их нарушенных прав, которые предусмотрены прежде всего в Законе о защите прав потребителей.

Допускается и сочетание различных способов защиты, например можно требовать: а) признания заключенной сделки недействительной как совершенной вследствие обмана и б) возмещения обманувшей стороной причиненных убытков. Возможно и повторное обращение к способам защиты, если первоначально использованное оказалось недостаточным для полного восстановления нарушенного права, например взыскание неустойки, а затем превышающих ее сумму убытков.

Степень научной разработанно?ти. В на?тоящее время ?уще?твует довольно небольшое количе?тво работ, по?вященных особенностям защиты гражданских прав, - это научные и научно-практиче?кие ?татьи, монографии, ди??ертационные и??ледования.

Объектом и??ледования являют?я отношения, возникающие в ходе защиты гражданских прав.

Предметом и??ледования являет?я защита гражданских прав.

Целью и??ледования являет?я:

- Формулирование и обо?нование понятия защиты гражданских прав.

Руковод?твуя?ь о?новными целями и??ледования, были по?тавлены ?ледующие задачи:

1. Ра?крыть способы защиты гражданских прав,

2. Охарактеризовать содержание и классификацию способов защиты гражданских прав.

Методологиче?кую о?нову работы ?о?тавляют как общенаучный диалектиче?кий метод познания, так и ча?тно - научные методы: и?ториче?кий, ?равнительно-правовой, формально-логиче?кий, ?тати?тиче?кий и другие.

Нормативная и эмпириче?кая база и??ледования. Базой и??ледования являют?я дей?твующее законодатель?тво.

Практиче?кая значимо?ть и??ледования ?о?тоит в том, что полученные в ходе и??ледования результаты и о?нованные на них выводы могут ?по?об?твовать ?овершен?твованию ро??ий?кого права.

Соединенные Штаты Америки как самостоятельное государство были провозглашены в 1776 году. Американскому народу потребовалось еще семь лет тяжелой войны с Англией для защиты своей независимости. Только в 1783 году по Версальскому миру Англия признала суверенитет заокеанской республики.

Конфликт между колониями и метрополиями назревал постепенно. Как известно, колонизация Северной Америки началась еще в начале XVII века. Подавляющее большинство белых поселенцев прибыло из Европы, главным образом из Англии. К началу войны за независимость в 13 колониях проживало около 2,5 млн. человек, из них 500 тысяч были негры-рабы из Африки. Попытки превратить индейцев в рабов оказались безуспешными.

Колониальная администрация находила общий язык с законовещательными собраниями колоний. По-иному обстояло дело с массовыми сходками поселенцев. На них порой принимались весьма радикальные резолюции, например: «Никаких налогов без представительства!» По-пытки правительства Англии сдержать, приостановить бурный экономический рост американских колоний, их стремление к полной неза-висимости, к ликвидации господства метрополии наталкивались на решительное сопротивление американского народа.

Введение в 1765 г. гербового сбора почти со всех деловых бумаг, установление пошлин на ряд товаров, запрет выпускать кредитные билеты, вызвал всеобщее недовольство. Сопротивление встретил «чайный закон», который не разрешал английским колонистам заниматься перевозкой чая.

Правительство Англии решительно воспротивилось объединению колоний и всячески препятствовало развитию в них самоуправле-ния. Несмотря на то, что в колониях имелись законовещательные собрания, назначаемый из Англии губернатор мог наложить вето на решение собрания.

Попытки представителей колоний убедить короля пойти на уступки кончились неудачей. Более того, консервативное правительство Англии само перешло в наступление. В 1763 году указ короля еще раз и в категорической форме запретил колонистам селиться и осваивать землю за Аллеганами. В следующем году вводятся пошлины на товары, ввозимые из Америки в Европу.

«Бостонское чаепитие» 1773 г. стало началом открытых столкновений между колонистами и метрополией. Формиро-вались вооруженные отряды для борьбы за независимость. Нация еще формировалась, сплочению народа мешала религиозная и этническая разобщенность. Страна раскололась два лагеря: противников и сторонников короля.

19 апреля 1775 года между колонистами и английскими войсками начались открытые военные действия. 10 мая в Филадельфии открылся Второй континентальный конгресс, который с перерывами прозаседал до 1779 г. В силу чрезвычайных обстоятельств он превратился из консультативного органа в полномочное собрание представителей всех колоний. Он стал выполнять функции федерального представительства. Полковник Дж. Вашингтон был назначен главнокомандующим. В июне было объявлено о создании регулярной армии. В ответ на это король объявил колонии в состоянии мятежа.

Самым важным в работе Второго континентального конгресса яв-ляется принятие 4 июля 1776 года Декларации независимости США. Этот день считается национальным праздником.

Декларация в доступной форме выразила коренные чаяния американского народа о свободе и демократии, ее читали под пушечные салюты и звон колоколов. Она лучше, чем любая проповедь, воодушев-ляла солдат.

В Декларации следующим образом обоснованы причины полного разрыва политической и государственной связи с Англией: «Мы считаем очевидными следующие истины: все люди сотворены равными и все они наделены Творцом неотъемлемыми правами, к числу которых принадлежит жизнь, свобода и стремление к счастью. Для обеспечения этих прав учреждены среди людей правительства, облекаемые справедливой властью с согласия управляемых. Важным конституционным актом, изданным во время войны за не-зависимость, являются статьи конфедерации, вступившие в силу 1 марта 1781 года. По существу это договор о союзе и сотрудничестве между 13 независимыми государствами. В нем бывшие колонии именуются штатами, каждый из которых сохранял свой суверенитет. Для заведования общими делами союза намечалось ежегодно созывать однопалатный конгресс. В нем каждый штат имел один голос, но количество делегатов колебалось от 2 до 7 человек. Завершающим этапом демократического развития США стало принятие Конституции 1787 года. 17 сентября 1787 г. Конвент одобрил проект Конституции и после ее ратификации тремя четвертями штатов она вступила в силу.

Глава 1. Общие положения и защита гражданских прав: России и США

1.1 Общая характеристика особенностей защиты гражданских прав

Американская концепция гражданских прав и свобод характеризуется большим количеством источников, своеобразных "фундаментов", на которых она базируется: и античные учения о государстве и правах граждан, и философия Просвещения, и религиозно-этические нормы и идеалы, принципы римского права, английского общего права, в частности, такие монументальные памятники истории британского права, как Великая хартия вольностей 1215 г., Хабеас Корпус Акт 1678 г., английский "Билль о правах" 1689 г., а также французская Декларация прав человека и гражданина 1789 г.

Еще в античные времена город-государство Афины внесло свой вклад в формирование идей гражданских прав и свобод. Например, философы школы стоицизма ввели в научный обиход идею естественного права и вытекающее из него понятие равенства. Считалось, что все граждане Афин обладали равными правами, поскольку все они были здравомыслящими и имели общий моральный долг в отношении естественного права1.

Древние римляне внесли свой вклад в развитие прав и свобод, в частности, тем, что осуществили элементарное разделение властей, которое в наши дни является неизменным атрибутом демократического правового государства. В римском государстве была также разработана концепция естественного права; в нем отсутствовали принудительно осуществляемые права, цензура, принуждение к исповеданию какой-либо религии2.

В средние века идеи гражданских прав и свобод не получили широкого развития. В какой-то мере идеи естественного права были развиты в учениях Августина Блаженного и Фомы Аквинского. Но они носили характер абсолютного естественного права и имели ярко выраженный религиозный оттенок, что не может являться позитивным вкладом в дальнейшее развитие идей гражданских прав и свобод.

Американское право получило свое развитие из английской системы права, так как Великобритания осуществляла суверенитет над американскими землями до начала войны за независимость 1775 г. Поэтому неудивительно, что английские источники права оказали большое влияние на формирование американской концепции гражданских прав и свобод.

Например, Великая хартия вольностей 1215 г. стала первым писаным правовым актом во всемирной истории, из которого вытекают основные свободы личности. В Хартии содержался перечень вольностей и гарантий, сдерживавших произвол королевской власти. В ней также -- и это было наиболее важным для американских колонистов -- регламентировался порядок взимания налогов и сборов и установление некоторых гарантий правосудия.

Как писал председатель Верховного суда США У. Бергер, этот документ имел "особое значение для американцев в 1776 г., выражавшееся в том, что он был солидной правовой основой для требований колонистов о предоставлении им всех прав, которыми англичане пользуются в соответствии с Великой хартией вольностей: Они требовали только того, что им законно принадлежало"3. И в наши дни Великая хартия вольностей считается в США неформальным историческим источником конституционного права. Это подтверждает тот факт, что ее экземпляр хранится в Национальном архиве США наряду с оригиналами американских конституционных документов.

Еще один исторически важный документ, ставший предшественником американского "Билля о правах", -- британский "Билль о правах" 1689 г., который ограничил власть монарха и провозгласил ряд прав и свобод его подданных. В нем также говорилось, что выборы в парламент должны быть свободными, а его члены не должны нести наказание за свои выступления в прениях. Принятый в 1789 г. "Билль о правах" США, в отличие от британского "Билля о правах" 1689 г., являющегося законом парламента, сделал включение гарантий индивидуальных прав конституционным документом, обязательным и для законодательной власти.

Большой вклад в становление и развитие американской концепции гражданских прав и свобод внесла французская Декларация прав человека и гражданина 1789 г., которая, по мнению многих авторов4, справедливо считается философско-правовым источником "Билля о правах" США. Дело в том, что Томас Джефферсон -- главный создатель "Билля о правах" -- был вдохновлен идеями, которые господствовали в революционной Франции того времени.

Если внимательно изучить историю Америки5, можно отметить, что основополагающие черты американской концепции прав и свобод граждан сформировались уже в колониальный период (что неудивительно, если принять во внимание то европейское историческое наследие, о котором писалось выше). Передовые для того времени идеи североамериканских колоний строились на таких известных постулатах, как теория народного суверенитета, естественное право, учения об общественном договоре и др.

Значительную роль в формировании американской концепции прав и свобод граждан сыграли учения известных философов -- англичан Джона Мильтона, Эдварда Кока, Джона Локка, Томаса Гоббса и французов Жан-Жака Руссо, Вольтера, Шарля Монтескье.

На ранних этапах развития североамериканских колоний идеи прав и свобод носили ярко выраженный религиозный оттенок6, и только со временем они стали основываться на теории добровольного соглашения людей, или договорной теории.

Вторая: формами выражения средств защиты выступают как действия, так и бездействия субъектов, направленные на защиту права. По-нашему мнению, более верно было бы под средствами защиты подразумевать не только активные действия, но и бездействия субъектов права, например, неисполнение незаконных требований контрагента, отказ от выполнения недействительного договора, отказ от оплаты работ и услуг, не предусмотренных договором и т.п. Например, согласно п. 2 ст. 328 ГК РФ в случае непредставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства. В данной норме законодатель указывает на возможность реагирования на нарушение, выраженное в форме бездействия, адекватным способом - таким же бездействием.

Третья: средства защиты гражданских прав реализуются путем их применения и использования субъектами права. Традиционно считается, что при защите гражданских прав формой реализации права будет применение, поскольку оно возникает всякий раз, когда совершается правонарушение и требуется применить санкции к нарушителю, привлечь его к ответственности, когда появляется препятствие на пути реализации субъектом своего права, когда возникает спор о праве и стороны самостоятельно не могут найти решение, уладить конфликт и т.п.[3, с. 328]. Применение права есть «действие главным образом органа государственной власти, государственного управления или общественной организации по принудительному осуществлению прав субъекта либо ограждению их от неправомерных посягательств, как правило, по инициативе носителя нарушенного либо оспариваемого права» [2, с. 54]. Однако представляется, что в случае, например, выбора управомоченным лицом к нарушителю мер оперативного воздействия при защите субъективного гражданского права, формой реализации будет использование. Институт защиты допускает возможность осуществления защиты прав не только государственными органами, но и тем лицом, чьи права нарушены.

Четвертая: гражданско-правовые средства диспозитивны и характеризуются добровольной технологией их реализации. Необходимо помнить, что в рамках цивилистики, где преобладающим является диспозитивный метод правового регулирования, субъектам предоставлена свобода осуществления субъективного гражданского права, нормы права содержат лишь определенный, но не обязательный вариант поведения, с которым субъект права может согласиться либо отказаться и выбрать иной. В гражданско-правовой сфере субъекты, как правило, в первую очередь удовлетворяют свои собственные цели, действуют в сугубо личном интересе. Использование гражданско-правовых средств, прежде всего, рассчитано на инициативу и свободу усмотрения субъектов в выборе юридических средств, наполнении их содержания, целей и порядка применения.

Пятая: средства защиты гражданских прав используются широким кругом субъектов: участники гражданских отношений (граждане, юридические лица, публично-правовые образования и др.).

Шестая: средства защиты, как правило, являются правомочиями субъектов гражданского права.

В совокупности всех этих признаков, взятых в единстве, обнаруживается специфика средств защиты гражданских прав.

Средства защиты гражданских прав (в широком смысле) - совокупность приемов, институтов, и деятельность субъектов права по их применению и использованию, нацеленная на восстановление нарушенного субъективного гражданского права, на пресечение противоправных действий нарушителя, обеспечиваемая государством и выражающаяся в форме действий или бездействий.

Средства защиты гражданских прав (в узком смысле) - это система элементов, состоящая из форм, способов обеспечения обязательств, мер, порядка и способов защиты имущественных и личных неимущественных прав субъектов гражданских отношений.

Следует сказать, что средства защиты закреплены не только в ГК РФ, но и в иных нормативно-правовых актах. Например, ч. 1 ст. 18 закона «О защите прав потребителей» предусматривает такие средства защиты гражданских прав как безвозмездное устранение недостатков товара, отказ от исполнения договора купли-продажи и требование возврата уплаченной суммы за товар, соразмерное уменьшение покупной цены товара в случае продажи потребителю товара ненадлежащего качества

Говоря о генезисе, еще раз подчеркнем, что американская концепция прав и свобод была построена на теории естественного права, которая основана на принципе обладания человеком в его естественном состоянии (т. е. вне общества или политической общности, государства) некими правами, коими он наделен самим фактом своего существования. В данной статье мы не будем останавливаться на теоретических аспектах этой доктрины в силу того, что она подробно рассмотрена в ряде научных трудов7.Свободное распоряжение гражданами и юридическими лицами принадлежащими им субъективными правами, осуществление их по своему усмотрению является основным принципом, характеризующим частное право. Вместе с тем свобода распоряжения субъективными правами по усмотрению названных лиц не беспредельна: гражданское законодательство предусматривает ряд ограничений и требований к осуществлению этих прав. Следует отметить, что согласно распространенному в литературе подходу в качестве одного из способов (форм) ограничений субъективных прав рассматриваются субъективные обязанности, установленные в нормативных актах.

Основные международные документы по правам человека определяют цели установления ограничений, необходимых и допустимых в демократическом обществе, а также их пределы. В наиболее концентрированном виде цели ограничений зафиксированы в пункте 2 ст. 29 Всеобщей декларации прав человека, где, в частности, сказано, что «при осуществлении своих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния в демократическом обществе» Пункт 2 ст. 29 Всеобщей декларации прав человека 1948 г. // Российская газета. 1995. 5 апр..

Несоблюдение упомянутых ограничений и требований к осуществлению гражданских прав влечет за собой столкновение с правами других лиц, что рассматривается как нарушение гражданских прав. В этом случае лицу, чьи права и законные интересы нарушены, приходится прибегать к защите своего субъективного гражданского права.

В Толковом словаре русского языка С.И. Ожегова понятие «защищать» определяется следующим образом: «охраняя, оградить от посягательств, от враждебных действий, от опасности» Ожегов С.И. Толковый словарь русского языка // Под ред. Н.Ю. Шведовой. М., 1992. С. 196.. Таким образом, по своему филологическому смыслу защита направлена на преодоление каких-либо препятствий на пути достижения ее целей.

По мнению многих авторов, защита гражданских прав - это деятельность по устранению препятствий на пути их реализации, осуществляемая субъектом защиты (так как существует самозащита права) либо уполномоченными государством лицами и органами Базилевич А.И. Формы защиты субъективных гражданских прав: Дис. ... канд. юрид. наук. Ульяновск, 2001. С. 44; Бутнев В.В. К понятию механизма защиты субъективных прав // Субъективное право: проблемы осуществления и защиты. Владивосток, 1989. С. 9; Вершинин А.П. Способы защиты гражданских прав в суде. СПб., 1997. С. 17; Иванов О.В. Право на судебную защиту // Советское государство и право. 1970. № 7. С. 40; Крашенинников Е.А. Право на защиту // Методологические вопросы теории правоотношений. Тезисы научно-практической конференции. Ярославль, 1986. С. 8; Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. М., 2006; Филиппов И.М. Судебная защита и правосудие в СССР. Саратов, 1987. С. 18.. Право на защиту - возможность требовать от компетентных органов совершить (или осуществить самостоятельно) действия, направленные на восстановление нарушенного права, обеспечение законных интересов, побуждение должностного лица выполнить возложенную на него обязанность, а также на применение к нему соответствующих санкций Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. М., 2000. С. 106 - 108; Абова Т.Е. Охрана хозяйственных прав предприятий. М., 1975. С. 101.. В некоторых работах защита рассматривается как предусмотренная законом система мер, направленных на обеспечение неприкосновенности права и ликвидацию последствий нарушения Басин Ю.Д. Основы гражданского законодательства и защита субъективных гражданских прав. Саратов, 1971. С. 34; Зыкова И.В. О правовой природе защиты гражданских прав // Арбитражный и гражданский процесс. 2010. № 1; Юрченко О.О. Право на защиту и способы защиты охраняемого законом интереса в гражданском праве. Тверь, 2004. С. 35., либо как система юридических норм, направленных на предупреждение правонарушений и устранение их последствий Малеин Н.С. Гражданский закон и право личности. М., 1981. С. 192., как система правового регулирования гражданско-правовых отношений, которая предотвращает правонарушения, а в случае их совершения устанавливает ответственность за допущенное правонарушение Стоякин Г.Я. Защита абсолютного субъективного права // Гражданско-правовая охрана интересов личности в СССР: Межвузовский сборник научных трудов / Под ред. О.А. Красавчикова. Свердловск, 1977. Вып. 53. С. 53..

Однако, как отмечает Н.Н. Тарусина, общая теория права до настоящего времени не предложила отраслевым юридическим наукам сколько-нибудь удовлетворительного определения защиты субъективных прав и интересов, а также критериев формирования ее системы Тарусина Н.Н. Основы совершенствования законодательства о защите субъективных прав и интересов // Проблемы совершенствования законодательства о защите субъективных гражданских прав / Под ред. В.В. Бутнева. Ярославль, 1988. С. 40..

В современной гражданско-правовой науке нет единого мнения о природе права на защиту. Оно определяется как одно из правомочий субъективного права Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском обществе. М., 1955. С. 108 - 109; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1. Общие положения. М., 2001. С. 424; Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М., 1972. С. 14; Долинская В.В. Гражданское право: Учебник // Отв. ред. В.П. Мозолин, А.И. Масляев. М., 2005. Ч. 1. С. 159; Ем В.С. Понятие права на защиту // Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1998. Т. 1. С. 409; Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. М., 2000. С. 20; Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М., 1961. С. 225. либо в качестве самостоятельного субъективного гражданского права Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. С. 72 - 79; Вавилин Е.В. Некоторые проблемы механизма защиты субъективных гражданских прав // Правоведение. 2002. № 3. С. 180; Вершинин А.П. Выбор способа защиты гражданских прав. СПб., 2000. С. 44; Павлов А.А. Присуждение к исполнению обязанности в натуре как способ защиты гражданских прав. СПб., 2001. С. 14; Сабикенов С. Некоторые вопросы защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов советских граждан. Проблемы государства и права. М., 1974. Вып. 9. С. 64 - 66.. По мнению Д.Н. Кархалева, право на защиту в регулятивном правоотношении - правомочие, а в охранительном - охранительное субъективное гражданское право Кархалев Д.Н. Субъективное право на защиту // Арбитражный и гражданский процесс. 2008. № 1.. Существует также определение, согласно которому защита - принудительный (в отношении обязанного лица) способ осуществления субъективного права, применяемый в установленном законом порядке компетентными органами либо самим управомоченным лицом в целях восстановления нарушенного права Тихонова Б.Ю. Субъективные права советских граждан, их охрана и защита: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1972. С. 11 - 13; Чечот Д.М. Избранные труды по гражданскому процессу. СПб., 2005. С. 62 - 63..

Между тем представляется неверным рассмотрение права на защиту как правомочия субъективного права. Последнее всегда конкретно - возникает у определенного субъекта в отношении определенного объекта на основании определенного юридического факта. Таким образом, без факта правонарушения в составе субъективного права не может быть правомочия защиты в качестве потенциальной «возможности» в случае нарушения права предъявлять требование о защите нарушенного гражданского права. В регулятивном правоотношении нет места защите как правомочию субъективного права. Абстрактная возможность защиты субъективного права - право на защиту должна рассматриваться как составная часть содержания правоспособности.

Как справедливо отмечала В.С. Кичатова, субъективное право - это право на что-то конкретное, т.е. право на возмещение убытков в определенной сумме, а не право на возмещение убытков вообще; вреда, как и обязанности его возмещения, нет, пока не совершено правонарушение Кичатова В.С. Гражданско-правовая ответственность в отношениях по подряду на капитальное строительство: Дис. ... канд. юрид. наук. Л., 1989. С. 29.. Следовательно, право - возможность защиты любого субъективного права «превращается» из абстрактной возможности в субъективное право на защиту только в рамках охранительного правоотношения на основании юридического факта - правонарушения: само правоотношение возникает из нарушения права и направлено только на его защиту.

В научной литературе предпринимались попытки разграничить понятия правовой охраны и правовой защиты, в конечном счете имеющие одну цель - реализацию (осуществление) прав, свобод и обязанностей граждан и других лиц. При этом предлагались разнообразные варианты: одни авторы отождествляют эти понятия Александров Н.Г. Законность и правоотношения в советском обществе. М., 1955. С. 91 - 92; Анисимов П.В. Права человека и правозащитное регулирование. Проблемы теории и практики. Волгоград, 2004. С. 107, 132 - 133 и след.; Арзамасцев А.Н. Охрана социалистической собственности по советскому гражданскому праву. Л., 1956. С. 21; Донцов С.Е. Гражданско-правовые внедоговорные способы защиты социалистической собственности. М., 1980. С. 6 - 7; Черданцев А.Ф. Основы теории государства и права // Под ред. С.С. Алексеева. М., 1971. С. 339; Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976. С. 219., другие считают, что это самостоятельные категории Базилевич А.И. Формы защиты субъективных гражданских прав: Дис. ... канд. юрид. наук. Ульяновск, 2001. С. 34; Бутылин В.Н. Институт государственно-правовой охраны конституционных прав и свобод граждан // Журнал российского права. 2001. № 12. С. 83; Воеводин Л.Д. Конституционные права и обязанности советских граждан. М., 1972. С. 111; Мордовец А.С., Магомедов А.А., Силантьева Л.В., Чинчиков А.А. Права человека и деятельность органов внутренних дел. Саратов, 1994. С. 93; Мусияка В.А. Солидарная ответственность за причинение вреда: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Харьков, 1976. С. 8; Тарасова В.А. Охрана прав граждан в пенсионном обеспечении. М., 1978. С. 29 - 36; Тархов В.А. Охрана имущественных прав трудящихся по советскому гражданскому законодательству: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1966. С. 8; Тихонова Б.Ю. Субъективные права советских граждан, их охрана и защита: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1972. С. 11 - 13. Толкачев К.Б., Хабибулин А.Г. Органы внутренних дел в механизме обеспечения личных конституционных прав и свобод граждан. Уфа, 1991. С. 65 - 80; Тыртычный С.А. Гражданско-правовая защита имущественных прав собственника (вещно-правовой аспект): Монография. М.: ЭкООнис, 2010. С. 5; Ушаков Т.Б. К вопросу об охране интеллектуальной собственности // Российский следователь. 2007. № 24., третьи признают, что понятие «охрана прав», являясь более широким по значению, включает в свое содержание защиту прав Автаева Н.Е. Истребование государственного, кооперативного и общественного имущества из чужого незаконного владения по советскому гражданского праву:Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1975. С. 8 - 9; Витрук Н.В. Общая теория правового положения личности. М., 2008. С. 168; Иоффе О.С. в кн.: Гражданско-правовая охрана интересов личности // Под ред. Б.Б. Черепахина. М., 1969. С. 3 - 4; Сергеев А.П. В кн.: Гражданское право // Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2013. Т. 1. С. 335; Терехин В.А. Судебная власть в государственно-правовом механизме обеспечения прав и свобод граждан (вопросы теории и практики): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2001. С. 9.. Так, по мнению Н.И. Матузова, «охрана и защита субъективного права или охраняемого законом интереса - не одно и то же: охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются. Защита есть момент охраны, одна из ее форм» Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С. 131..

В Толковом словаре русского языка С.И. Ожегова понятие «охранять» определяется как «оберегать», «бережно относиться». Следовательно, с филологической точки зрения в самом слове «охранять», в отличие от «защищать», акцент сделан на превентивности действий.

Нормы, регулирующие нормальные отношения, принято называть регулятивными нормами гражданского права. Так, А.С. Мордовец считает, что охрана прав и свобод есть состояние правомерной реализации прав и свобод под контролем социальных институтов, но без их вмешательства. Меры защиты предполагают активное вмешательство органов государства в процесс реализации прав и свобод Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. С. 88.. По мнению С. Сабикенова, понятие охраны в юридическом смысле - это позитивное, статичное состояние норм права, направленных непосредственно на ограждение осуществления субъективных прав и законных интересов граждан от возможных нарушений Сабикенов С. Некоторые вопросы охраны субъективных прав и законных интересов граждан / Проблемы государства и права на современном этапе: Труды науч. сотрудников и аспирантов. М., 1973. Вып. 6. С. 53; Он же. Некоторые вопросы защиты субъективных прав и охраняемых законом интересов советских граждан. С. 61 - 68..

В случае нарушений субъективных прав или законных интересов участников гражданского оборота подлежат применению нормы гражданского законодательства, которые принято называть нормами охранительными. Эти нормы гражданского права направлены на поддержание имущественного положения потерпевшего от правонарушения в положении, существовавшем до нарушения его прав или законных интересов, на восстановление нарушенного права или компенсацию субъекту защиты причиненных ему убытков.

Таким образом, и регулятивные, и охранительные нормы гражданского законодательства определяют поведение участников гражданских отношений: первые - в нормальных отношениях, вторые - при нарушении или оспаривании субъективных гражданских прав и законных интересов.

В отличие от охраны гражданских прав, которая обеспечивает их нормальное осуществление и защиту посредством властных предписаний, содержащихся в гражданском законодательстве, защита гражданских прав осуществляется посредством действий (в некоторых предусмотренных законом случаях - посредством бездействия) самим управомоченным лицом, права которого нарушены, либо по его требованию уполномоченным органом. Целью защиты прав является обеспечение осуществления конкретным лицом принадлежащих ему прав, восстановление положения, существовавшего до нарушения, и возмещение причиненных убытков.

К уполномоченным органам относятся судебные органы, а в некоторых случаях, специально установленных законом, - административные органы.

Охрана гражданских прав и защита гражданских прав, очевидно, близки по цели, но различны:

- по субъектам воздействия (охранительные правила адресованы неопределенному кругу лиц, способы защиты - правонарушителю);

- по субъектам реализации (охранительные предписания - сфера деятельности органов законодательной и исполнительной власти, защита осуществляется потерпевшим от правонарушения и специально уполномоченными органами);

- по характеру действий (в первом случае принимаются нормативные правовые акты, во втором осуществляются действия, непосредственно направленные на защиту прав конкретных лиц).

«Инициатива защиты в гражданско-правовом порядке всегда принадлежит субъекту защиты», - писал Г.Ф. Шершеневич Шершеневич Г.Ф. Наука гражданского права. М., 2003. С. 217.. В силу этого принципом защиты гражданских прав является положение, согласно которому недопустимо понуждение частного лица к осуществлению каких-либо действий по защите его субъективных прав. Только субъект защиты вправе решать, осуществлять ему какие-либо действия, направленные на защиту его субъективных прав, или отказаться от их осуществления; обращаться ему к помощи органа, обладающего полномочиями по принятию обязательного для сторон решения, или использовать средства правовой защиты, доступные ему самому. Таким образом, субъекты гражданских отношений не только имеют право на защиту принадлежащих им субъективных гражданских прав, но и обладают возможностью отказаться от защиты нарушенных прав или охраняемых законом интересов.

Необходимость в защите субъективных прав и охраняемых законом интересов возникает в случаях, когда они нарушены, оспариваются, не признаются либо существует угроза их нарушения. Соответственно, защита, как отмечается некоторыми исследователями, возможна не только после, но и до совершенного правонарушения Остапюк Н.В. Понятие и формы защиты гражданских прав. Особенности нотариальной защиты гражданских прав // Юрист. 2006. № 4.. Кроме того, по мнению автора, в ряде случаев защита необходима и при отсутствии правонарушения (в том числе, потенциальной угрозе правонарушения), как, например, при оспаривании или непризнании права. Таким образом, как справедливо отмечает Е.Е. Богданова, нельзя полагать, что основанием для применения защиты гражданских прав является только нарушение субъективного права, поскольку это приведет к ограничению возможности применения адекватных способов защиты гражданских прав Богданова Е.Е. Проблема основания защиты субъективных гражданских прав // Журнал российского права. 2004. № 10.. По мнению Н.Н. Тарусиной, именно правовой конфликт, а не правонарушение или «состояние спорности» правового отношения является категорией, обозначающей отклонения от нормального развития правовых связей Тарусина Н.Н. Основы совершенствования законодательства о защите субъективных прав и интересов // Проблемы совершенствования законодательства о защите субъективных гражданских прав / Под ред. В.В. Бутнева. Ярославль, 1988. С. 43 - 44..

1.2 Содержание и классификация способов защиты гражданских прав

Классификация правовых явлений, в том числе способов защиты гражданских прав, имеет несомненное научное значение, так как выступает одним из инструментов научного познания. Классификация позволяет «разложить» систему гражданско-правовых способов защиты на части (подсистемы) и более глубоко исследовать взаимосвязи как между элементами выделенной части, так и между всеми подсистемами системы способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов. Деление способов защиты на группы (виды) по тому или иному основанию не только играет важную роль в изучении гражданского права как учебной дисциплины, но и может служить ориентиром в правоприменительной практике. Очевидно, что достижение этих научных, учебных и практических целей зависит от того, какой критерий положен в основу классификации и какие группы элементов выделены по нему. В связи с этим представляет интерес, насколько существующие в науке гражданского права классификации позволяют реализовать указанные цели.

Классификация на основе ст. 12 ГК РФ одна из наиболее распространенных в юридической литературе. В соответствии с ней гражданско-правовые способы защиты делятся на общие (универсальные) и специальные. В качестве критерия деления выступает сфера действия или применения того или иного способа. При этом способы защиты, включенные в перечень ст. 12, рассматриваются как общие, а способы, предусмотренные другими нормами ГК и нормами иных законов, как специальные. В.В. Витрянский так описывает эту классификацию: «Если общие способы носят универсальный характер и могут применяться для защиты, как правило, любого субъективного права, то все иные способы предназначены для защиты лишь определенных прав или для защиты от определенных нарушений». В других работах дается схожее объяснение деления способов защиты на общие и специальные. Но чаще авторы используют эту классификацию как аксиому, не требующую доказательств. Несмотря на внешнюю логичность такой классификации, при более внимательном ее изучении обнаруживается ряд недостатков.

Определение способов защиты, перечисленных в ст. 12 ГК РФ, в качестве общих предполагает, что таким свойством, как универсальность, возможность применения для защиты всех субъективных гражданских прав, должен обладать каждый из элементов данной группы. Однако в действительности далеко не все предложенные способы защиты обладают универсальным характером. К примеру, потерпевший может требовать компенсации морального вреда при нарушении личных неимущественных прав и в предусмотренных законом случаях при нарушении имущественных прав (ст. 151 ГК). Очевидно, что сфера возможного действия данного способа ограничена кругом неимущественных прав и некоторыми имущественными правами. Другой названный в ст. 12 ГК способ - присуждение к исполнению обязанности в натуре - тесно связан с принципом реального исполнения обязательства и возник как правовая реакция на нарушение субъективных прав требования. Именно в обязательственно-правовой сфере присуждение к исполнению в натуре применяется в настоящее время. Более того, многими правоведами отмечается значительное сужение сферы действия принципа реального исполнения, в силу чего универсальный характер присуждения к исполнению обязанности более чем сомнителен.

Вместе с тем отнесение всех остальных, не названных законодателем в ст. 12 ГК, способов защиты к специальным также неточно. Например, требование об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК) - способ, которым кредитор может воспользоваться при нарушении не какого-то одного субъективного права, а прав из любых денежных обязательств. Аналогично применение такой предусмотренной ст. 328 ГК меры оперативного воздействия, как приостановление исполнения встречного обязательства, возможно в случае нарушения любого встречного обязательства (из договора поставки, подряда, мены и т.п.).

Следует также учитывать, что способы защиты исторически возникали как определенный вариант поведения управомоченного лица в связи с нарушением субъективного права определенного вида. Связь между способом и тем правом или законным интересом, которые он призван защищать, проявляется и в современной правоприменительной практике: при составлении искового заявления или претензии кредитор требует не просто обязать должника исполнить обязательство в натуре, а уточняет, какое действие должно быть совершено (например, поставить недостающее количество товара или передать определенную вещь).Не случайно авторы, поддерживающие деление способов защиты на универсальные и специальные, отмечают, что первые, реализуясь в отдельных институтах гражданского права, приобретают характер специальных способов Сулейменов М.К. Защита гражданских прав по законодательству Республики Казахстан // Защита гражданских прав: Материалы науч.-практ. конф., посвященной 10-летию Казахского гуманитарно-юридического университета (Алматы, 13 - 14 мая 2004 г.) / Отв. ред. М.К. Сулейменов. Алматы, 2005. С. 15.. Хотя с точки зрения развития гражданско-правового института защиты правильнее говорить о том, что некоторые специальные способы защиты стали применяться при нарушении сходных по правовой природе субъективных прав или при сходных правонарушениях. Возмещение убытков, присуждение к исполнению обязанности, взыскание неустойки - результат такого обобщения, перехода от уровня конкретного явления к абстрактному. Но это еще не означает, что один способ становится пригодным для защиты всех нарушенных прав и охраняемых законом интересов: у каждого способа есть свой объект защиты, свои условия применения.

Таким образом, деление способов защиты на общие и специальные не отражает действительных связей между способами, вошедшими и не вошедшими в перечень ст. 12 ГК. В то же время вполне обоснованно при характеристике тех или иных способов защиты определять сферу их действия. Очевидно, что у некоторых из них она весьма широка (возмещение убытков), у других же может быть достаточно узкой (требование о признании права собственности или о выделе доли из общего имущества сособственников). Однако неправильно утверждать на этом основании, что одни способы имеют общую сферу действия, а другие специальную. Оценка способа защиты по сфере его действия всегда относительна: уже упоминавшаяся компенсация морального вреда может рассматриваться как специальный способ, применимый по общему правилу для защиты лишь неимущественных прав, и в то же время как общий способ защиты любого неимущественного права Относительный характер сферы применения того или иного способа защиты обусловливается рядом факторов, в том числе изменением политических и социально-экономических условий. Примером может служить изменение правового регулирования обязательств из неосновательного обогащения: с принятием части второй ГК РФ кондикционный иск превратился в своеобразный (восполнительный) способ защиты, который направлен на изъятие у приобретателя обогащения во всех случаях, когда оно возникло без правового основания (Маковский А.Л. Обязательства вследствие неосновательного обогащения (глава 60) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. С. 591 - 592). В настоящее время универсальный характер кондикции позволяет субсидиарно применять нормы данного института, если правила других институтов не в полной мере регулируют отношения, возникающие в связи с неосновательным приобретением или сбережением имущества, и это не противоречит существу этих отношений (ст. 1103 ГК)..

Следует констатировать, что любая попытка деления способов защиты на общие и специальные обречена на неудачу в связи с неправильным выбором критерия. Это означает, что такая классификация не может выступать инструментом научного познания системы способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Другой применяемый в науке гражданского права критерий классификации способов защиты - целевая направленность. Так, в зависимости от целей защиты выделяют следующие способы защиты: пресекательные, восстановительные и штрафные Вершинин А.П. Способы защиты гражданских прав в суде. СПб., 1997. С. 29, 37 - 38, 41. Цит. по: Сулейменов М.К. Указ.соч. С. 17. Такое же деление гражданско-правовых средств защиты предлагает сам М.К. Сулейменов (Сулейменов М.К. Указ.соч. С. 18 - 19).; регулятивные, предупредительные и охранительные Осипов Б.Е. Защита гражданских прав: Учеб.ипракт. пособие. Алматы, 2000. С. 18 - 22.; восстановительные, пресекательные и превентивные Павлов А.А. Присуждение к исполнению обязанности как способ защиты гражданских прав в обязательственных правоотношениях. СПб., 2001. С. 32..защита гражданский право реституция

Необходимость учета целей воздействия права в ситуации нарушения субъективных прав или охраняемых законом интересов не вызывает сомнений; деление способов защиты на основе указанного критерия имеет как научное, так и прикладное значение. В то же время разработанные с учетом этого критерия классификации не лишены недостатков. В частности, можно согласиться с М.К. Сулейменовым, который считает, что выделение регулятивных способов защиты стирает различие между защитой и иным охранительным воздействием права, приводит к смешению понятий «охрана» и «защита гражданских прав».

Обоснованно также высказанное автором сомнение в необходимости выделения в качестве самостоятельной группы пресекательных способов защиты наряду с превентивными средствами, поскольку предупреждение и пресечение правонарушений - тесно взаимосвязанные между собой цели, реализуемые посредством превентивного воздействия гражданского права. Наконец, цель наказания правонарушителя свойственна не всем средствам защиты, а лишь мерам гражданско-правовой ответственности, которые действительно можно назвать штрафными способами. Характерно, что сам М.К. Сулейменов, соглашаясь с выделением штрафных способов защиты, тем не менее отмечает сопутствующий (вспомогательный) характер штрафной функции по отношению к главной функции защиты - права восстановлению нарушенного права.

Определенное сходство с названными классификациями имеет предлагаемое В.В. Витрянским деление способов защиты в зависимости от характера последствий их применения. По этому основанию автор выделяет три группы средств защиты: позволяющие подтвердить (удостоверить) право или прекратить (изменить) обязанность; предупреждающие (пресекающие) нарушение права; восстанавливающие и (или) компенсирующие потери потерпевшего. Представляется, однако, что такой критерий, как результат применения способа защиты, является производным от целевого. Последствия применения способа защиты зависят от цели правового воздействия, которая выступает «идеальным результатом», предметом стремления, тем, что необходимо осуществить Ожегов С.И., Шведова К.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 2005.. Таким образом, целесообразность классификации гражданско-правовых средств защиты в зависимости от результата их применения наряду с «целевой» классификацией вызывает сомнение.

Т.И. Илларионова справедливо отмечала, что «право относится к категории целеустремленных систем, в которых функциональные структуры играют наиболее активную роль» Илларионова Т.И. Механизм действия гражданско-правовых охранительных мер. Томск, 1980. С. 5.. Функциональные связи значимы и для системы способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, выступающей в данном случае в качестве подсистемы охранительной системы права. На основе функционально-целевого критерия автор выделяет две основные группы охранительных мер: меры защиты и меры ответственности. Если меры защиты направлены на восстановление интересов потерпевшего, то меры ответственности применяются для имущественного воздействия на правонарушителя. В свою очередь, каждая из данных групп включает меры, имеющие более конкретную направленность. Например, меры защиты подразделяются на восстановительные (компенсационные), пресекательные и обеспечительные Илларионова Т.И. Система гражданско-правовых охранительных мер. Томск, 1982. С. 48; Она же. Механизм действия гражданско-правовых охранительных мер. С. 43..