Основы международного частного права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие, предмет, метод и система международного частного права

Предметом данной лекции является изучение общего понятия международного частного права, особенностей его предмета, методов регулирования и системы.

Цель лекции состоит в том, чтобы дать общее понятие о международном частном праве, показать особенности его предмета, методы регулирования и системы.

Международное частное право возникло и сложилось в силу объективного существования в мире около двухсот правовых систем, каждая из которых устанавливает свои нормы для регулирования одних и тех же общественных отношений. В тех случаях, когда помимо национальных субъектов права - физических и юридических лиц одного государства - в правовых отношениях участвует «иностранный элемент» появляется необходимость в дополнительном правовом регулировании.

В каждом государстве, важнейшим регулятором общественных отношений является право, а право - это система юридических норм, которая фиксирует определенные отношения, охраняет общеобязательные правила поведения, а также закрепляет права и обязанности лиц.

Развитие данной отрасли права неразрывно связано с развитием, расширением и укреплением международных отношений и международного сотрудничества, на что оказывают влияние основные факторы современной жизни

1.интернационализация хозяйственной жизни; непосредственным проявлением интернационализации хозяйственной жизни является широкое развитие разностороннего экономического и научно-технического сотрудничества, если на рубеже 19-20 веков оно ограничивалось исключительно торговлей, то на рубеже 20-21 веков - это не только обмен товарами и услугами, но и промышленное сотрудничество, включающее в себя совместные предприятия, совместное производство, проведение совместных исследований и разработок

2.усиление миграции населения вследствие войн, всякого рода конфликтов, политических и национальных причин, а также с целью трудоустройства, получения образования и так далее.

3.научно-технический прогресс.

Расширение и упрочение международных связей Кыргызской Республики на мировой арене требует урегулирования отношений, участниками которых являются иностранные граждане, лица без гражданства, а также другие субъекты международного частного права.

Существуют различные мнения о природе международного частного права. По мнению одних международное частное право является самостоятельной отраслью национального права, другие считают, что международное частное право является областью международного права, третьи утверждают, что международное частное право это полисистемный комплекс, в который интегрируются части национально-правовых систем и международно-публичного права.

По мнению сторонников полисистемной концепции природы международного частного права, полисистемный комплекс представляет собой, объединяющий в своем составе национально-правовые и международно-правовые нормы.

Однако, согласно господствующей концепции международное частное это составная часть внутренней правовой системы каждого государства, а международное публичное право - самостоятельная правовая система.

1) международное право, связано как с международным (публичным) правом, так и с гражданским правом, являющимся частью национального права государства;

2) международное частное право является частью внутригосударственного права. Это жестко предопределяется предметом правового регулирования - гражданско-правовыми отношениями. Оно регулирует отношения между такими субъектами (физические и юридические лица), которые находятся под верховенством государства и, следовательно, под действием его внутреннего права;

3) вместе с тем международное частное право не является частью гражданского права, оно занимает самостоятельное место в системе внутригосударственного права - является его самостоятельной отраслью со своими специфическими предметом и методом регулирования;

4) вопреки названию международное частное право имеет национально-правовую природу. Нет единого международного частного права для всех государств, каждое государство имеет свое собственное. Существует российское международное частное право, украинское международное частное право, английское международное частное право и т.д.;

5) в изучении международного частного права большое место занимает сравнительное правоведение - сравнительное изучение и сопоставление соответствующих норм и институтов в праве различных государств. Это отвечает потребностям практики. При изучении, например, организационно-правовых форм иностранных юридических и физических лиц в предпринимательской деятельности на территории России по российскому праву, естественно, возникает вопрос, каковы правовые основы участия в такой деятельности российских физических и юридических лиц за рубежом. Они определяются главным образом правом соответствующего иностранного государства.

Следует подчеркнуть нормы международного публичного и международного частного права служат одной и той же цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях.

В обоих случаях речь идет об отношениях, выходящих за пределы одного государства.

К исходным началам международного частного и международного публичного права, относятся общепризнанные принципы и нормы международного права.

Основными отличиями международного частного и международного публичного права являются.

Содержание (предмет) регулируемых отношений.

В международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств - вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, проблемы разоружения и т.д.

Субъект отношений.

Основными субъектами международного публичного права являются государства. В международном же частном праве основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица - физические и юридические.

Международное частное право-это отрасль права, регулирующая гражданско-правовые, семейные, трудовые, наследственные, торгово-экономические, процессуальные и иные отношения связанные с иностранным элементом.

В международном частном праве речь идет об имущественных и неимущественных правах иностранцев, о правах иностранцев в области трудовых, семейных и в ряде других отношений.

Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помощью коллизионных норм призвано определить право, какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.

Предметом международного частного права являются частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, выступает в трех формах:

1)Объект правоотношений международного частного права находится на территории иностранного государства.

Например, наследственное имущество - недвижимость - находится за рубежом.

2)Субъекты таких правоотношений имеют различную государственную принадлежность.

Например, торговые фирмы, заключающие международный коммерческий контракт, созданы и расположены в разных государствах.

3)Юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства.

Например, заключение внешнеэкономической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом.

Существует два принципиальных подхода к определению предмета международного частного права: концепция широкого и узкого толкования предмета международного частного права.

Концепция широкого толкования предмета международного частного права предполагает объединение в систему международного частного права не только чисто гражданско-правовых институтов (купля-продажа, перевозка, расчеты, наследование и др.), но и институтов других отраслей права, носящих частный характер (семейного права, трудового права, арбитражно-процессуального права и т.д.).

Концепция узкого толкования предмета международного частного права подразумевает включение в него только гражданско-правовых отношений, "осложненных иностранным элементом".

Международное частное право также регулирует:

o гражданскую право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц;

o отношения собственности с участием иностранных физических и юридических лиц; отношения, вытекающие из внешнеэкономических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т.д.) договоров;

o финансовые и кредитно-расчетные отношения с участием иностранных физических и юридических лиц;

o отношения по использованию результатов интеллектуального труда иностранных физических и юридических лиц;

o отношения по перевозке зарубежных грузов; наследственные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом; браки граждан с иностранцами; работа граждан за рубежом и другое.

Метод международного частного права - это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

Традиционно в международном частном праве выделяются два метода регулирования - коллизионно-правовой и материально-правовой.

Коллизионно-правовой метод заключается в том, что для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранных элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применимо. Это возможно лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства.

Во-первых, выполняет функцию общего регулирования, так как предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. национальной правовой системы, а не отдельного правового института илинормы отдельного правового института.

Во-вторых, создает неопределенность правового регулирования, так как применимое право не известно, заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом, например судом, который перед выбором применимого материального права должен выбрать коллизионную норму.

В-третьих, обеспечивает одностороннее регулирование, так как применимым правом всегда выступает право какого-либо одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.

Материально-правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого-либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве.

Во-первых, выполняет функцию специального регулирования, так как предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы, например, международные коммерческие контракты, интеллектуальная собственность и так далее.

Во-вторых, создает большую определенность правового регулирования, так как применимое право заранее известно, субъектам правоотношения. Подавляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных договорах, юридически обязательных для государств-участников. Учитывая тот факт, что договоры заключаются для унификации норм правового регулирования в какой-то области гражданских отношений, становится очевидной конкретная направленность такого регулирования, его нацеленность на совершенно ясно обозначенный предмет.

В-третьих, обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права.

Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования в МЧП представлена в таблице №1.

Система международного частного права состоит из общей и особенной частей.

Общая часть включает:

-основные понятия международного частного права;

-виды источников международного частного права;

-учение о коллизионных нормах, коллизионные нормы и их виды, типы коллизионных привязок, условия применения коллизионных норм (взаимность, квалификация, императивные нормы в международном частном праве, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона);

-правовое положение субъектов международного частного права (физических или юридических лиц, участвующих в имущественных правоотношениях с иностранным элементом).

Особенная часть охватывает отдельные виды правоотношений с иностранным элементом:

-правоотношения в сфере собственности и других вещных прав с иностранным элементом (коллизионные вопросы вещных прав, охрана культурных ценностей, наследование с иностранным элементом);

-правоотношения в сфере иностранных инвестиций (инвестиционный режим, гарантии иностранным инвесторам, механизмы страхования инвестиции и урегулирования инвестиционных споров);

-правоотношения по ограничению неблагоприятных последствий транснациональной корпоративной деятельности на национальных территориях;

-правоотношения по предотвращению недобросовестной конкуренции;

-правоотношения по обеспечению стабильности и сбалансированности финансовых рынков;

-правоотношения во внешнеэкономических сделках (купля-продажа, расчеты, строительный подряд, доверительное управление, перевозки, страхование, агентские соглашения, коммерческая концессия, финансовый лизинг, банковские операции, валютные сделки, международный коммерческий арбитраж и другие);

-правоотношения по интеллектуальной собственности с иностранным элементом (охрана авторских прав и прав промышленной собственности иностранцев в КР, а также охрана таких прав граждан КР за границей);

-таможенные правоотношения;

-брачно-семейные правоотношения с иностранным элементом (заключение и расторжение брака, международное усыновление; алиментные обязательства);

-правоотношения по регулированию миграции иностранной рабочей силы;

-правоотношения сферы международных финансовых обязательств;

-правоотношения по международному финансовому мониторингу за соблюдением субъектами международного коммерческого и финансового оборота финансовой дисциплины, правопорядка, учета и отчетности;

-правоотношения по регулированию налогообложения доходов, получаемых за рубежом кыргызскими лицами и иностранными лицами в КР;

-правоотношения по обязательствам вследствие причинения вреда;

-правоотношения по использованию иммунитетов и привилегий в международной деятельности юридических лиц;

-международный гражданский процесс (правовое положение иностранцев в судах, международная подсудность, легализация иностранных документов, признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений);

-международный коммерческий арбитраж (альтернативные способы рассмотрения споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом.

2. Источники международного частного права

Цель изучения данной лекции состоит в ознакомлении студентов с источниками международного частного права, дать характеристику каждому источнику и раскрыть их значение.

Исходя из этого задача изучения данной лекции состоит в раскрытии характера каждого источника и ознакомление студентов с международными организациями, занимающиеся разработкой унифицированных норм в области международного частного права.

Внутригосударственное законодательство как источник международного частного права. Источник права служит формой выражения правовых норм.

Для международного частного права характерны следующие основные источники:

· внутригосударственное законодательство;

· международные договоры;

· международные обычаи.

Внутригосударственное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства.

Особое значение для международного частного права имеют положения Конституции Кыргызской Республики о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Кыргызстана являются составной частью ее правовой системы, о примате (преимуществе) правил международного договора в случае их расхождения с правилами внутреннего законодательства, о защите и покровительстве за границей кыргызских граждан, о правах иностранных граждан на территории нашей страны и др.

Гражданский кодекс Кыргызской Республики в частности часть вторая содержит раздел о применении норм международного и частного права к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом.

В Кыргызстане также как и в других странах Содружества Независимых Государств не существует специального закона по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих и нормы в этой области

Например, правила в области международного частного права содержатся в Семейном кодексе Кыргызской Республики, в разделе 7 «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства», содержатся положения по вопросам заключения и признания браков, расторжения браков, применении права при определении неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов, определения прав и обязанностей родителей и детей, установления и оспаривания отцовства, алиментных обязательств. В этом же разделе определяется порядок усыновления иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином Кыргызской Республики и гражданином Кыргызской Республики ребенка-иностранца, а также ряд других положений касающихся иностранного элемента.

В Законе Кыргызской Республики «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» определены основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления кыргызскими и иностранными лицами, права, обязанности и ответственность органов государственной власти в Кыргызской Республике и ее субъектов в этой области.

Международные договоры - результат согласования воль различных государств, принимающих в них участие, они представляют собой соглашение государств относительно содержания договорных норм (т.е. текста договора) и относительно признания таких норм в качестве юридически обязательных для государств-участников договора. Международные договоры в области международного частного права регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение внутреннего права в соответствие с международными обязательствами. Государства-участники могут выполнить свои международные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внутригосударственных актов на его основе.

На современном этапе развития международного частного права решающую роль играют международные договоры. Именно международные договоры позволяют создать унифицированные нормы международного частного права не только коллизионно-правового, но и материально-правового характера. Тем самым создаются предпосылки для единообразия правоприменительной практики, а следовательно, широкого развития экономических и иных связей между субъектами различных государств. Объективно существующие различия в регулировании частноправовых отношений в каждом государстве, выступающие как барьеры на пути развития международного коммерческого оборота, могут быть устранены именно с помощью межгосударственной унификации норм международного частного права. Процесс создания унифицированных норм международного частного права невозможно себе представить без международных органов и организаций.

Важнейшей межгосударственной организацией, ведущей кодификационные работы в области международного частного права, является Гаагская конференция по международному частному праву. Созданная в 1893 г. при всесторонней поддержке Правительства Королевства Нидерланды, сегодня Конференция включает в свой состав 47 государств разных континентов. Новый устав этой международной организации был принят в 1951 г. и вступил в силу в 1955 г. К 2004 г. в рамках этой организации разработаны и приняты свыше 40 конвенций. Согласно Уставу Гаагская конференция имеет целью проведение работы по постепенной унификации норм международного частного права (ст. 1). Членами Гаагской конференции являются государства, участвовавшие в одной или нескольких сессиях Конференции, которые принимают ее Устав. Членами могут стать любые другие государства, если их участие представляет интерес юридического характера для работы Конференции. Решение о приеме новых членов принимается правительствами государств-участников по предложению одного или нескольких из них большинством поданных голосов в течение шестимесячного периода, начиная с даты уведомления правительств об этом предложении. Решение о приеме становится окончательным по принятии заинтересованным государством Устава Гаагской конференции (ст. 2).

Работу Конференции обеспечивает Нидерландская Государственная комиссия для содействия кодификации международного частного права, учрежденная королевским указом от 20 февраля 1897 г. Комиссия обеспечивает работу Конференции через Постоянное Бюро, деятельностью которого она руководит. Комиссия изучает все предложения, предназначенные для включения в повестку дня Конференции. Она свободна определять порядок рассмотрения таких предложений. Государственная комиссия после консультации с членами Конференции устанавливает дату и повестку дня сессий. Очередные сессии Конференции проводятся каждые четыре года. В случае необходимости Государственная комиссия может (с одобрения членов) просить Правительство Нидерландов о созыве чрезвычайной сессии Конференции (ст. 3).

Местопребыванием Постоянного Бюро является Гаага (Нидерланды). В состав Бюро входят Генеральный секретарь и два Секретаря, имеющие различное гражданство, которые назначаются Правительством Нидерландов по представлению Государственной комиссии. Генеральный секретарь и Секретари должны обладать надлежащими юридическими знаниями и практическим опытом. Под руководством Государственной комиссии Постоянное Бюро ответственно за:

а) подготовку и организацию сессий Гаагской конференции и заседаний специальных комиссий;

б) работу Секретариата сессий и заседаний, упомянутых выше;

в) выполнение задач, входящих в компетенцию Секретариата (ст. 5).

Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА)

Другой важнейшей международной межправительственной организацией, осуществляющей подготовку нормативных актов международного частного права, является Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), расположенный в Риме (Италия). УНИДРУА учрежден на основе Соглашения между Правительством Италии и Советом Лиги Наций от 3 октября 1925 г. В 1940 г. Институт был отделен от Лиги Наций и подвергся реорганизации на самостоятельной основе и с новым Уставом, подписанным государствами-членами 15 марта 1940 г. В настоящее время участниками УНИДРУА являются более 40 государств. В рамках УНИДРУА были разработаны многие важнейшие конвенции в различных областях международного частного права: Женевская конвенция 1956 г. о договоре международной дорожной перевозки грузов; Женевская конвенция 1973 г. о договоре международной автомобильной перевозки пассажиров и багажа; Вашингтонская конвенция 1973 г. о единообразном законе о форме международного завещания; Женевская конвенция 1976 г. о договоре международной перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям; Женевская конвенция 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров; Оттавская конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге; Оттавская конвенция 1988 г. о международном факторинге; Кейптаунская конвенция 2001 г. о международных имущественных правах на подвижное оборудование и Протокол по авиационному оборудованию к этой конвенции, а также целый ряд других.

Согласно Уставу задачей Международного института по унификации частного права является изучение средств гармонизации и сближения частного права государств или групп государств и постепенная подготовка к принятию различными государствами законодательства, содержащего единообразные нормы частного права. С этой целью Институт:

а)готовит проекты законов и конвенций, направленных на принятие единообразного внутреннего законодательства;

б) готовит проекты соглашений с целью улучшения международных отношений в области частного права;

в) проводит сравнительное изучение норм частного права;

г) участвует в работе, уже ведущейся в данной области другими организациями, с которыми может при необходимости устанавливать деловые связи;

д)организует конференции и публикует исследования, которые сочтет подлежащими широкому распространению (ст. 1).

Международный институт по унификации частного права является международной межправительственной организацией. На территории каждого государства-участника Институт обладает правоспособностью, необходимой для осуществления своей деятельности и достижения своих целей (ст. 2). Органами института являются:

Генеральная ассамблея;

Президент;

Руководящий совет;

Постоянный комитет;

Административный Суд;

Секретариат.

В состав Генеральной ассамблеи входят по одному представителю каждого государства-участника. Государства (кроме Италии) представлены на Ассамблее дипломатическими представителями при Правительстве Италии или замещающими их лицами. Очередные сессии Ассамблеи созываются Президентом не реже одного раза в год для утверждения ежегодных отчетов о прибылях и убытках за каждый финансовый год. Один раз в три года Ассамблея по предложению Руководящего совета утверждает программу работы Института. Руководящий совет состоит из Президента и от 16 до 21 члена. Президент назначается Правительством Италии, члены - Генеральной ассамблеей. Ассамблея может назначить в дополнение еще одного члена, выбрав его из исполняющих свои функции судей Административного Суда. Президент и члены Руководящего совета исполняют свои функции в течение одного или нескольких пятилетних сроков (ст. 5, 6).

Руководящий совет созывается Президентом при наличии необходимости и в любом случае не реже одного раза в год. Постоянный комитет состоит из Президента и пяти членов, назначенных Руководящим советом из числа своих членов. Члены Постоянного комитета исполняют свои функции в течение пяти лет и могут быть переизбраны. Постоянный комитет созывается Президентом при наличии необходимости, но не реже одного раза в год. Административный Суд компетентен выносить решения по спорам между Институтом и его служащими, касающимся, в частности, толкования или применения регламента о персонале. Споры, возникающие из договорных отношений между Институтом и третьими лицами, подлежат рассмотрению этим Судом при условии, что его компетенция прямо признана сторонами договора, по поводу которого возник спор. Суд состоит из трех членов и одного заместителя, избираемых не из числа сотрудников Института и предпочтительно имеющих различное гражданство. Они избираются Генеральной ассамблеей на пять лет.

Секретариат состоит из Генерального секретаря, кандидатура которого предлагается Президентом и назначается Руководящим советом, двух заместителей Генерального секретаря, имеющих различное гражданство и также назначаемых Руководящим советом, и служащих, принимаемых на работу согласно положениям, регулирующим управление Институтом и его внутреннее функционирование. Генеральный секретарь, и его заместители назначаются на срок, не превышающий пять лет, и могут быть назначены вновь. Генеральный секретарь по должности является Секретарем Генеральной ассамблеи. Институт располагает библиотекой, работой которой руководит Генеральный секретарь. Официальными языками Института являются итальянский, немецкий, английский, испанский и французский (ст. 8-10). Руководящий совет определяет средства для достижения целей, указанных ст. 1 Устава. Он составляет программу работы Института, одобряет ежегодный отчет о его деятельности, составляет проект бюджета и передает его на одобрение Генеральной ассамблее.

Любое государство-участник, а равно любая существующая международная организация может направить в Руководящий совет предложения по изучению каких-либо вопросов, относящихся к унификации, гармонизации и сближению частного права. Любая международная организация или ассоциация, занимающаяся изучением юридических проблем, может представить Руководящему совету предложения по перспективным направлениям работы. Руководящий совет выносит решение о необходимости принятия каких-либо мер в связи с такими предложениями, может устанавливать с другими межправительственными организациями, а также государствами, не участвующими в Институте, любые отношения для обеспечения сотрудничества, отвечающего целям каждой из сторон.

Руководящий совет может передавать отдельные вопросы на рассмотрение комиссий, состоящих из юристов, которые обладают специальными знаниями в данной области. По мере возможности такие комиссии возглавляются членами Руководящего совета. После изучения вопросов, являющихся предметом его работы, Руководящий совет, если сочтет это возможным, принимает предварительные проекты для передачи государствам-членам на рассмотрение и на основе полученных ответов принимает окончательные проекты. Окончательные проекты направляются Руководящим советом государствам и организациям, представившим ему свои предложения. Затем Руководящий совет определяет пути созыва дипломатической Конференции для рассмотрения проектов (ст. 11-14). Институт представляет Президент. Исполнительная власть осуществляется Руководящим советом. Ежегодные расходы на деятельность и содержание Института покрываются за счет средств, определенных в его бюджете и состоящих из очередного базового взноса Правительства Италии на содержание Института, а также из очередных ежегодных взносов других государств-участников (ст. 15, 16).

Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)

Необходимость проведения универсальной кодификации некоторых отраслей международного частного права, связанных с коммерческим оборотом, привела к созданию в рамках ООН органа, специально занимающегося этим вопросом. В 1966 г. по инициативе Венгрии была учреждена Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в качестве вспомогательного органа Генеральной ассамблеи. К 2004 г. в ее состав входили представители 60 государств. На ЮНСИТРАЛ были возложены функции подготовки проектов конвенций, содействия кодификации международных торговых обычаев и распространения информации в этой сфере. На основе проектов, разработанных Комиссией, были приняты следующие конвенции: Нью-Йоркская конвенция ООН 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений; Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров; Нью-Йоркская конвенция ООН 1974 г. об исковой давности в международной купле-продаже товаров (приведенная в соответствие с Венской конвенцией в 1980 г.); Гамбургская конвенция ООН 1978 г. о морской перевозке грузов; Нью-Йоркская конвенция ООН 1988 г. о международных переводных и международных простых векселях; Венская конвенция ООН 1991 г. об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле; Нью-Йоркская конвенция ООН 1995 г. о независимых гарантиях и резервных аккредитивах; Нью-Йоркская конвенция ООН 2001 г. об уступке дебиторской задолженности в международной торговле и целый ряд других не менее важных конвенций.

Наряду с разработкой текстов международных договоров ЮНСИТРАЛ участвует и в подготовке типовых законов (model laws) по вопросам права международной торговли. Среди нашедших широкое применение типовых законов ЮНСИТРАЛ можно выделить Типовой закон 1985 г. о международном коммерческом арбитраже; Типовой закон 1992 г. о международных кредитовых переводах; Типовой закон 1996 г. об электронной торговле; Типовой закон 1997 г. о трансграничной несостоятельности; Типовой закон 2001 г. об электронных цифровых подписях. Россия принимает активное участие в работе ЮНСИТРАЛ.

Согласно резолюциям Генеральной ассамблеи ООН N 2205 (XXI) от 17 декабря 1966 г. и N 3108 (XXVIII) от 14 декабря 1973 г. "Об учреждении Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ)", а также резолюции Генеральной ассамблеи ООН N 57/20 от 21 января 2003 г. "Об увеличении числа членов ЮНСИТРАЛ" в состав Комиссии входят 60 государств, избираемых Генеральной ассамблеей на шестилетний срок. Избирая членов Комиссии, Ассамблея соблюдает следующее распределение мест:

а) четырнадцать - от государств Африки;

б) четырнадцать - от государств Азии;

в) восемь - от государств Восточной Европы;

г) десять - от государств Латинской Америки и Карибского бассейна;

д) четырнадцать - от государств Западной Европы и других государств.

Генеральная ассамблея должным образом учитывает адекватное представительство основных экономических и правовых систем мира, а также развитых и развивающихся стран (п. 1). Представители членов Комиссии назначаются государствами - членами ООН по возможности из числа лиц, особо компетентных в области права международной торговли. Члены, срок полномочий которых истек, могут переизбираться. Комиссия обычно проводит одну регулярную сессию в год. Генеральный секретарь предоставляет в распоряжение Комиссии надлежащий персонал и средства обслуживания, необходимые Комиссии для выполнения ее задач. Комиссия содействует прогрессивному согласованию и унификации права международной торговли путем:

а) координирования работы организаций, функционирующих в этой области, и поощрения сотрудничества между ними;

б) поощрения более широкого участия в существующих международных конвенциях и более широкого признания существующих типовых и единообразных законов;

в) подготовки и принятия новых международных конвенций, типовых и единообразных законов, поощрения кодификации и более широкого признания международных торговых терминов, положений, обычаев и практики;

г) изыскания путей и средств, обеспечивающих единообразное толкование и применение международных конвенций и единообразных законов в области права международной торговли;

д) сбора и распространения информации о национальных законодательствах и современных юридических инструментах (включая прецедентное право) в области права международной торговли;

е) установления и поддержания тесного сотрудничества с Конференцией ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД);

ж) поддержания связи с другими органами ООН и специализированными учреждениями, занимающимися проблемами международной торговли;

з) принятия любых других мер, которые она сочтет полезными для выполнения своих функций (п. 8).

Комиссия учитывает интересы всех народов (в особенности интересы развивающихся стран) в деле широкого развития международной торговли; ежегодно представляет Генеральной ассамблее доклад, содержащий ее рекомендации; может консультироваться с любой международной или национальной организацией, научным учреждением и отдельными экспертами или просить их услуг по любой порученной ей задаче, если она считает, что такая консультация или услуги могут помочь ей в выполнении ее функций. Комиссия может установить надлежащую рабочую связь с международными межправительственными организациями и неправительственными организациями, занимающимися проблемами прогрессивного согласования и унификации права международной торговли (п. 10-12).

Международная торговая палата (МТП)

Роль важнейшей международной неправительственной организации - Международной торговой палаты (МТП) - в области проведения неофициальной кодификации обычаев и обыкновений, действующих в международном частном праве, следует подчеркнуть особо. Основная цель МТП - организационное, техническое и правовое обеспечение мирового бизнеса. Созданная в 1919 г. по инициативе Бельгии, Великобритании, Италии, США и Франции как международная экономическая организация частных предпринимателей МТП в настоящее время объединяет свыше семи тысяч компаний, промышленных и торговых ассоциаций, федераций и торговых палат в 130 странах мира. Национальные комитеты и Советы МТП более чем в 70 странах координируют деятельность деловых кругов на национальном уровне. Высшим органом МТП выступает Всемирный совет (World Council), выполняющий функции Ассамблеи в межправительственных организациях. Делегаты Всемирного совета назначаются Национальными комитетами МТП в тех государствах, где таковые имеются. Всемирный совет, собирающийся на свои заседания, как правило, два раза в год, может пригласить для участия в его работе десять членов МТП из государств, в которых отсутствуют Национальные комитеты.

Всемирный совет избирает Президента и Вице-президента на два года. Президент (Chairman), его непосредственный предшественник и Вице-президент (Vice-Chairman) образуют Президентскую коллегию (Chairmanship). Всемирный совет избирает также Исполнительный комитет (Executive Board), отвечающий за осуществление текущей деятельности МТП. Число членов Исполнительного комитета колеблется между 15 и 30, срок их полномочий ограничивается тремя годами, причем каждый год происходит смена 1/3 состава членов. Члены Исполнительного комитета избираются по рекомендации Президента. Международный секретариат МТП (International Secretariat) возглавляет Генеральный секретарь (Secretary General), который назначается Всемирным советом по инициативе Президентской коллегии и по рекомендации Исполнительного комитета.

Основным звеном структурного механизма МТП выступают комиссии, формируемые по отраслевому признаку и включающие свыше 500 экспертов в различных областях мирового бизнеса, которые работают без выплаты вознаграждения на добровольной основе. В их число входят комиссии по банковской практике, энергетике, финансовым услугам и страхованию, международной торговле и инвестиционной политике, телекоммуникациям и информационным технологиям, электронной коммерции, малому и среднему бизнесу, по маркетингу и рекламе, а также целый ряд других. МТП проводит большую работу по систематизации обычаев, действующих в международной коммерческой и финансовой практике. Результатом такой работы являются сборники унифицированных обычаев, правил и обыкновений, нашедшие широкое применение практически во всех странах мира. Например, Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2000 г., Унифицированные обычаи и правила для документарных аккредитивов в редакции 1993 г., Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г., Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г., Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г., Международный кодекс рекламной практики 1997 г., Международная практика по резервным аккредитивам 1998 г., Международный кодекс по прямым продажам 1999 г., Международный кодекс по прямому маркетингу 2001 г., Международный кодекс по продвижению торговли 2002 г., Международные стандарты банковской практики для оценки документов по операциям с документарными аккредитивами 2002-2003 гг. Уже одно упоминание этих документов дает возможность представить всю многогранность деятельности МТП по развитию МЧП.

Международные договоры могут быть классифицированы следующим образом:

· двусторонние и многосторонние договоры.

Двусторонние договоры заключаются только двумя государствами и действуют исключительно в их взаимных отношениях.

В многосторонних договорах участвуют несколько государств, принимающих взаимные обязательства. Чем шире круг государств-участников, тем выше эффективность применения заложенных в договоре норм и принципов. К числу многосторонних договоров относятся Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров (свыше 50 государств-участников); Брюссельская конвенция 1924 г. об унификации некоторых правил о коносаменте (свыше 70 государств-участников); Нью-Йоркская конвенция ООН 1958 г. о признании и приведении в исполнении иностранных арбитражных решений (свыше 130 государств-участников);

· универсальные и региональные договоры.

Универсальные договоры включают в состав государств-участников государства, принадлежащие к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. Признак универсальности позволяет резко расширить круг субъектов, участвующих в таких договорах, так как не предполагает введение каких-либо ограничителей территориального или иного характера. В качестве универсальных международных договоров выступают, например, Бернская конвенция 1886 г. об охране литературных и художественных произведений; Парижская конвенция 1883 г. об охране промышленной собственности; Женевская конвенция УНИДРУА 1983 г. о представительстве при международной купле-продаже товаров.

К региональным международным относятся договоры, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Например, в качестве примеров можно привести Римскую конвенцию 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, и Брюссельскую конвенцию 1968 г. о юрисдикции и приведении в исполнение иностранных судебных решений по гражданским и торговым делам, которые действуют на территории государств - членов Европейского союза. В рамках другой интеграционной группировки - Содружества Независимых Государств - разработан, принят и применяется целый комплекс договоров многостороннего характера, к числу которых относятся, например, Бишкекское соглашение СНГ 1992 г. о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности; Минская конвенция СНГ 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам; Московская конвенция СНГ 1997 г. о защите прав инвестора.

Международно-правовой обычай - это сложившееся в практике устойчивое правило, за которым государства признают юридическую силу. Международно-правовые обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер.

Кроме международно-правовых обычаев в международной практике применяются устойчивые правила, которые называются обычаями делового оборота. Эти правила складывались не в отношениях между государствами, а в отношениях между физическими и юридическими лицами разных государств в предпринимательской сфере. Обычаи делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если государства признают за ними это качество.

Согласно ст.4 Гражданского кодекса Кыргызской Республики, обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договора, не применяются.

К иным источникам международного частного права можно отнести прецедентное право, складывающееся в судебно-арбитражной практике, и нормативно-правовые акты международных организаций. Прецедентное право выступает в качестве источника международного частного права главным образом в странах англо-саксонской правовой системы и в силу этого не имеет такого общепризнанного значения, как международные договоры.

В кыргызской правовой системе также как и в романо-германской системе, судебная практика не является формально юридическим источником права. Суды не наделены законодательной властью и их решения не создают норм права.

3. Общие понятия международного частного права

Цель изучения данной лекции заключается в усвоении комплекса знаний об основных понятиях, встречающихся в международном частном праве, таких как: коллизионная норма, материально-правовая норма, оговорка о публичном порядке, режим наибольшего благоприятствования, национальный режим, взаимность и реторсия.

Исходя из этого, основными задачами являются определение коллизионно-правовой и материально-правовой нормы, их значение в международном частном праве, порядок применения и основания неприменения коллизионных норм.

Отечественная доктрина исходит из того, что международному частному праву свойственны свои специфические приемы и средства регулирования прав и обязанностей участников гражданских правоотношений международного характера. Речь идет о сочетании и взаимодействии двух методов: коллизионного и материально-правового. Именно первому методу международное частное право обязано своим возникновением и дальнейшим развитием.

«Коллизия» - латинское слово, означающее столкновение. Этот термин носит условный характер, образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом. Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применению тому или иному правоотношению,- типична прежде всего для международного частного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное, подчиненное значение, то здесь именно коллизионная проблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось, как известно, в том, что в ряде стран ее называют коллизионным правом.

Коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм, указывающих право, какого государства подлежит применению в том или ином случае. Необходимость коллизионных норм вызывается тем, что правовые системы государств отличаются друг от друга.

Назначение коллизионных норм - разрешить коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить отношение с иностранным элементом тому правопорядку, который наиболее соответствует существу такого отношения или наиболее тесно связано с ним.

Коллизионная норма - это норма, определяющая право, какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению, то есть норма отсылочного характера, которой можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, - нормам законодательства, решающими вопрос по существу. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников правоотношения.

Существуют различные виды коллизионных норм.

Так, по форме коллизионной привязки различают:

· односторонние (привязка односторонней коллизионной нормы ограничивается лишь одним «направлением», чаще всего указывая пределы применения судом «своего» права.

· двусторонние коллизионные нормы (привязка двусторонней коллизионной нормы обозначает пределы применения, как права страны суда, так и иностранного права)

По способу регулирования:

· императивные (обязательные)

· диспозитивные (когда стороны могут договориться об ином принципе применения права к отношениям между ними)

Помимо коллизионно-правовых норм международное частное право включает материально-правовые нормы (нормы прямого регулирования) международных соглашений и материально-правовые нормы внутреннего законодательства.

Материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначены для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом.

К таким нормам в частности относятся:

-нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

-нормы, определяющие правовое положение различных предприятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории Кыргызской Республики;

-нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан в Кыргызской Республике.

В данных и других аналогичных нормах содержится прямое предписание, непосредственно определяющее права и обязанности участников правоотношений с иностранным элементом.

Число материально-правовых норм международных соглашений, трансформированные в наше законодательство растет. Такие нормы в международном частном праве именуются «прямыми нормами», либо «прямым методом регулирования». Прямые нормы имеют большое значение, поскольку благодаря им устанавливаются единые для государств - их участников правила, единообразно решающие те или иные конкретные вопросы.

В международной практике все большее значение приобретают унифицированные правила международного торгового права.

К числу документов универсального характера относятся Принципы международных торговых контрактов, разработанные и принятые в 1994 году Международным институтом по унификации частного права УНИДРУА. Принципы УНИДРУА действуют исключительно в отношении международных торговых договоров и представляют собой автономную, не связанную с каким-либо национальным правом систему. Они призваны обеспечить переход к такому положению, когда в области регулирования торговых сделок национальное право вообще не будет применяться.

Важное значение имеет проблема унификации права государств - участников СНГ, решению которых способствует разработка модельных кодексов и модельных законов, осуществляемая в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ, и прежде всего Модельного гражданского кодекса, который в качестве рекомендательного законодательного акта для стран СНГ был принят этой ассамблеей 13 мая 1995 года. Принятие актов такого рода способствует созданию единого правового пространства, а тем самым может ослабить проблему выбора права.

Преимуществом материально-правовых норм является то, что такие нормы призваны регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом.

Система, толкование и применение коллизионных норм. Каждая коллизионная норма в отличие от других обычных правовых норм состоит из двух частей.

· Объема коллизионной нормы. В этой части коллизионной нормы говорится о соответствующем правоотношении, к которому она применима (например, право собственности, заключение брака, наследование).

· Привязка это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений. Например, согласно закону «О залоге» в отношении прав и обязанностей сторон применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся залогодателем, если иное не установлено соглашением сторон. Объем этой нормы - договор залога, привязка - место учреждения, место жительства или основное место деятельности одной из сторон (залогодателя).

...