Основы международного частного права

· если оно виновно в совершении действий, противоречащих целям и принципам деятельности ООН;

· если является гражданином третьего государства, защитой которого оно может воспользоваться, или имеет право проживать на территории третьего государства на законном основании, при отсутствии какого бы то ни было обоснованного опасения стать жертвой преследования в этом третьем государстве по основаниям, предусмотренным статьей 1 настоящего Закона;

· если имеет статус беженца в другом государстве или пользуется действующей международной защитой какой бы то ни было страны, или же может вернуться в эту страну и воспользоваться ее защитой. Лицо, которому будет отказано в предоставлении убежища в Кыргызской Республике на этом основании, должно быть защищено от возврата в страну, где оно подвергалось преследованию;

· если лицу ранее было отказано в признании его беженцем на территории Кыргызской Республики в связи с отсутствием обстоятельств, предусмотренных статьей 1 настоящего Закона, при условии, что ситуация в государстве гражданской принадлежности или постоянного местожительства со дня отказа и на момент подачи ходатайства не изменилась.

Закон КР «О беженцах» не распространяется и на иностранных граждан и лиц без гражданства, покинувших государство своей принадлежности по экономическим причинам либо вследствие голода, эпидемии или чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера.

Лицо, признанное беженцем в Кыргызской Республике, пользуется теми же правами и несет те же обязанности, что и иностранные граждане в Кыргызской Республике.

Лицо, признанное беженцем в Кыргызской Республике, и члены его семьи имеют право:

- проживать в течение трех месяцев в месте временного поселения;

- выбрать местом своего постоянного местожительства населенный пункт из числа предлагаемых Уполномоченным органом, в котором проживают его родственники, при условии их согласия на совместное проживание;

- работать по найму или заниматься предпринимательской деятельностью в соответствии с законодательством Кыргызской Республики;

- приобретать недвижимость на условиях, установленных для иностранных граждан и лиц без гражданства законодательством Кыргызской Республики;

- получать при содействии соответствующих государственных органов Кыргызской Республики сведения об оставленном в государстве прежнего проживания имуществе;

- иметь необходимые документы, удостоверяющие его личность, и проездные документы;

- на административное содействие при обращении в государственные органы Кыргызской Республики;

- на обязательную регистрацию актов гражданского состояния и получение соответствующих документов.

Лицо, признанное беженцем, и прибывшие с ним члены его семьи обязаны:

- сообщить в течение семи дней в уполномоченный орган сведения об изменении фамилии, имени, состава семьи, семейного положения, о приобретении гражданства Кыргызской Республики или гражданства другого иностранного государства либо о получении разрешения на постоянное проживание на территории Кыргызской Республики;

- сообщать о намерении переменить место пребывания на территории Кыргызской Республики либо выехать на место жительства за пределы территории Кыргызской Республики;

- проходить ежегодный переучет в сроки, устанавливаемые уполномоченным органом;

- сняться с учета в уполномоченном органе при перемене места пребывания и в течение семи дней со дня прибытия к новому месту пребывания встать на учет в уполномоченном органе. Постановка на учет лица, признанного беженцем, в уполномоченном органе является основанием для регистрации данного лица и членов его семьи в уполномоченном органе по новому месту пребывания.

Лицо, признанное беженцем в Кыргызской Республике, обязано соблюдать законодательство Кыргызской Республики, с уважением относиться к традициям и обычаям народов Кыргызской Республики.

Переселенец - это лицо, добровольно или вынужденно покидающее страну своего проживания и приезжающее в другую страну. Кыргызстан заключил договоры с Россией и несколькими странами СНГ и Прибалтики, регулирующее не только процесс переселения, но и вопросы защиты прав переселенцев, в том числе имущественных.

Всеобщая декларация прав человека (ст.14) предусматривает: каждый человек имеет право искать убежища от преследования в других странах и пользоваться этим убежищем. Это право не может быть использовано «в случае преследования, в действительности основанного на совершении неполитического преступления, или деяния, противоречащего целям и принципам Организации Объединенных Наций».

Предоставление политического убежища - суверенное право государства. Своим внутренним актом государство определяет основания предоставления убежища, статус лиц, которым оно предоставлено, порядок предоставления и случаи утраты права на убежище.

Политическое убежище предоставляется лицам, ищущим убежище и защиту от преследования или реальной угрозы стать жертвой преследования в стране своей гражданской принадлежности или в стране своего обычного местожительства за общественно-политическую деятельность и убеждения, не которые не противоречат демократическим принципам, признанным мировым сообществом, нормам международного права. При этом принимается во внимание, что преследование направлено непосредственно против лица, обратившегося с ходатайством о предоставлении политического убежища.

Кыргызская Республика предоставляет право убежища иностранным гражданам, преследуемым за защиту мира, демократии, прав человека, прогрессивную общественно-политическую, научную, творческую и иную деятельность, соответствующую общепринятым нормам международного права.

Лицо, которому предоставлено политическое убежище, пользуется на территории КР правами и свободами и несет обязанности наравне с кыргызскими гражданами, кроме случаев, установленных для иностранных граждан и лиц без гражданства законодательством или международным договором КР.

5. Правовое положение иностранных юридических лиц в международном частном праве

Цель изучения данной лекции заключается в усвоении комплекса знаний о правовом положении иностранных юридических лиц в КР.

Исходя из этого основными задачами являются: определение правового положения иностранных юридических лиц в КР; определение личного закона иностранного юридического лица; выявление основных способов определения национальности юридического лица, которые учитывают различные критерии.

1.В современных условиях хозяйственная деятельность юридических лиц не ограничена пределами одного государства, причем число таких юридических лиц все время возрастает. Основная деятельность крупных монополий осуществляется на территории нескольких государств.

В современной литературе международные монополии, деятельность которых охватывает многие важные сферы мирового хозяйства, делятся обычно на несколько групп.

В первую из них входят национальные общества, тресты, компании, имеющие за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние общества. Речь идет, таким образом, о монополиях, национальных по своему капиталу, но международных по сфере деятельности («Дженерал моторз», «Форд моторз», «Фольксваген» «Сименс» ФРГ, «Филипс» Нидерланды, «Бритиш Петролеум» Великобритания).

Ко второй группе транснациональных корпораций (ТНК) относятся тресты и концерны, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу, т.е. принадлежат капиталу нескольких государств («Ройял датч-Шелл» англо-голландская нефтяная компания, бельгийско-франко-люксембургский металлургический концерн «Арбед»).

К третьей группе относятся многочисленные картели, синдикаты, объединения производственного и научно-технического характера, юридическими лицами не являющиеся.

Необходимость определить к какому именно государству принадлежит то или иное юридическое лицо, возникает, например, в тех случаях, когда в торговых договорах указывается, что юридическим лицам договаривающихся государств предоставляется режим наибольшего благоприятствования или национальный режим, т.е. встает вопрос о правосубъектности иностранных юридических лиц, о допуске их к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства. В таких случаях необходимо также устанавливать, какие лица могут рассматриваться в качестве юридических лиц данного государства, а какие -нет. Например, в одном государстве какое-то образование признается юридическим лицом, а в другом такое же образование рассматривается не как юридическое лицо, а как простая совокупность физических лиц. Например, английское «партнершип» (полное товарищество) по английскому праву не является юридическим лицом, по французскому же праву аналогичное образование юридическим лицом считается. По кыргызскому праву полное товарищество также считается юридическим лицом.

Для того, чтобы установить является ли то или иное образование юридическим лицом, необходимо выяснить, к какому государству это образование относится, а также определить его личный закон.

Личным законом юридического лица определяются такие правовые вопросы, как объем правоспособности, порядок ликвидации юридического лица и т.п.

В практике международного частного права встречается три основных способа определения национальности юридического лица, которые учитывают различные критерии.

В первом способе важнейшим критерием для определения национальности юридического лица является место его учреждения, то есть закон того государства, где юридическое лицо создано и где учрежден его устав, будет личным законом юридического лица. Этот способ применяется в праве США и Великобритании Английские авторы называют его принципом инкорпорации.

Второй способ - установление национальности юридического лица по месту его нахождения. Под местом нахождения юридического лица в этом случае понимается то место, где находится его правление. Такой принцип используется в некоторых континентальных странах Западной Европы, в частности - во Франции и ФРГ.

Третий способ определения национальности юридического лица выдвигает в качестве основного критерия место деятельности организации. Этот способ принят в законодательстве Италии и распространен в практике развивающихся государств.

Правовое положение иностранных юридических в КР

Прежде чем приступить к определению правового положения иностранных юридических лиц в КР необходимо выяснить, что же является юридическим лицом в Кыргызской Республике.

Согласно Гражданского кодекса КР (статья 83) юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, и быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся: хозяйственные товарищества и общества; кооперативы.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители сохраняют право собственности или иное вещное право, относятся организации, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления.

К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся: общественные объединения и религиозные организации; благотворительные и иные общественные фонды; объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Правовое положение иностранных юридических лиц в Кыргызской Республике определяется как законодательством КР, так и положениями международных договоров Кыргызстана с другими государствами. Действующее законодательство исходит из того, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страну, где, учреждены юридическое лицо или организация. То же положение подтверждает и многосторонняя Конвенция о правовой помощи стран СНГ от 22 января 1993 года.

При этом в кыргызском праве под юридическими лицами всегда подразумеваются только те юридические лица, которые учреждены по кыргызским законам и имеют место пребывания на территории КР. Участие иностранного капитала в совместных предприятиях не меняет дела, поскольку все они являются юридическими лицами права Кыргызской Республики.

Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц возникает главным образом при признании их правосубъектности, что является необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок. В торговых договорах предусматривается взаимное предоставление определенного режима юридическим лицам договаривающихся государств, а также взаимное признание правосубъектности юридических лиц. В этих целях в договорах содержатся и критерии определения национальности юридических лиц.

Иностранные юридические лица имеют право в Кыргызской Республике:

-совершать без особого разрешения по внешней торговле и по связанным с ней расчетам, страховым и иным операциям с кыргызскими предпринимателями, организациями;

-на судебную защиту;

-открывать свои представительства, причем иностранные фирмы, банки и организации могут открывать представительства в Кыргызской Республике не иначе, как с особого разрешения, выдаваемого соответствующим Министерством или ведомством;

-создавать свои филиалы, предприятия с долевым участием кыргызских и иностранных инвестиций и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам.

Следовательно, из действующего законодательства Кыргызской Республики можно сделать вывод, что иностранное юридическое лицо может осуществлять на территории КР предпринимательскую деятельность лишь путем создания каких-либо организационно-правовых структур.

Определение юридического лица по законодательству КР проводится в Гражданском кодексе КР 1996 года. Из него следует, что не всякая организация может быть признана юридическим лицом. Чтобы соответствовать этому понятию совместная деятельность граждан должна обладать еще, как минимум, двумя свойствами. Во-первых, эта деятельность должна быть независимой от персонального состава ведущих ее граждан и, во-вторых, лица, участвующие в организации, не должны отвечать своим имуществом за результаты ее деятельности. Следовательно, по кыргызскому законодательству «юридическое лицо» - это правовое понятие, с помощью которого могут описываться специфические социальные образования - организации или объединения.

При осуществлении деятельности в Кыргызской Республике юридическое лицо должно подчиняться соответствующим нормам кыргызского права, а также положениям договора, заключенного КР с соответствующим государством. В некоторых вопросах иностранное юридическое лицо будет подчиняться законам своей страны. Речь идет о вопросах, которые определяются личным статутом этого юридического лица, в частности относительно его учреждения и ликвидации. Если соответствующее юридическое лицо за границей будет ликвидировано, то и в КР оно или его отделение тоже будет считаться ликвидированным. При решении других вопросов действует кыргызское законодательство.

Юридические лица других государств - субъекты предпринимательской деятельности могут быть пользователями недр, если законодательством КР они наделены правом заниматься соответствующим видом деятельности при пользовании недрами. Им могут предоставляться в пользование участки континентального шельфа, при этом в интересах обеспечения безопасности и развития промышленности и энергетики на основании представления заинтересованных органов исполнительной власти могут вводиться ограничения на участие иностранных пользователей в конкурсах (аукционах) на поиск, разведку и разработку минеральных ресурсов отдельных участков, а также проведение конкурсов (аукционов) с участием только кыргызских пользователей.

Юридические лица иностранных государств, получившие в установленном порядке лицензии на промысел живых ресурсов континентального шельфа, вправе вести промысел в пределах только тех объемов, сроков, видов и районов, которые указаны в лицензиях. Они могут использовать живые ресурсы в научных, промысловых и других целях только на основе международных договоров КР с государствами, в которых эти лица зарегистрированы, с соблюдением требований законодательства КР.

Иностранные юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности их объединения, не имеющие статуса юридического лица, могут быть стороной соглашения о разделе продукции.

Соглашение о разделе продукции является договором, в соответствии с которым Кыргызская Республика предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиск, разведку, разработку месторождений полезных ископаемых на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе переработки добытого минерального сырья, условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами соглашения в соответствии с положениями настоящего Закона «О соглашениях о разделе продукции при недропользовании».

Условия пользования недрами, установленные в соглашении, не должны противоречить требованиям закона КР «О недрах». Данным законом определяются перечни участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. Соглашением о разделе продукции предусматриваются обязательства инвестора по предоставлению кыргызским юридическим лицам при прочих равных условиях преимущественного права на участие в выполнении работ по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков или в ином качестве на основании договоров (контрактов) с инвесторами.

Закон КР «О товарных биржах и биржевой торговле» разрешает быть членами биржи юридическим лицами, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи, либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами. Иностранные юридические лица, не являющиеся членами биржи, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников.

Деятельность иностранных юридических лиц по производству, размещению и распространению рекламы на территории КР регулируется законом КР «О рекламе».

Иностранные юридические лица на территории КР пользуются правом на страховую защиту наравне с кыргызскими юридическими лицами. Но законодательными актами КР могут устанавливаться ограничения при создании иностранными юридическими лицами страховых организаций на ее территории. Посредническая деятельность по страхованию, связанная с заключением договоров страхования от имени иностранных страховых организаций (за исключением договоров страхования гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств, выезжающих за пределы КР), на территории КР не допускается, если международными договорами КР не предусмотрено иное.

Иностранные юридические лица осуществляют архитектурную деятельность наравне с кыргызскими юридическими лицами, если это предусмотрено международным договором КР. При отсутствии такого договора иностранные юридические лица могут принимать участие в архитектурной деятельности на территории КР только совместно с архитектором - гражданином или юридическим лицом КР, имеющими лицензии.

В ряде случаев предоставление правомочий иностранным юридическим лицам ограничивается началом взаимности. Как было уже отмечено, иностранные юридические лица пользуются правами, предусмотренными Законами КР «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», «О правовой охране топологий интегральных микросхем», наравне с кыргызскими юридическими лицами в силу международных договоров КР или на основе принципа взаимности. Право на регистрацию в КР наименований мест происхождения товаров предоставляется юридическим лицам государств, предоставляющих аналогичное право кыргызским юридическим лицам.

Предоставление иностранным юридическим лицам и организациям в иной правовой форме национального режима в сфере международного гражданского процесса позволяет им защищать в кыргызских судах свои права и законные интересы, а равно отвечать по предъявленным к ним требованиям на общих основаниях.

Рассмотрение коллизионных вопросов правового положения и деятельности иностранного юридического лица обычно предваряется замечанием о сложном составе коллизионных норм, посредством которых решаются эти вопросы: отношения, в которых участвует юридическое лицо, подчиняются различным коллизионным правилам, тогда как вопросы его статуса - закону юридического лица.

Личный закон юридического лица определяет его государственную принадлежность, «национальность» и решает на этой основе вопросы его статута: является ли организация юридическим лицом, когда возникает и прекращается его правоспособность, каков его объем, как создается, реорганизуется и ликвидируется юридическое лицо, какова судьба имущества юридического лица, его филиалов и представительств др.

Наиболее известными доктрине и практике критериями определения «национальности» юридического лица и его личного закона являются: 1) место учреждения («инкорпорации») юридического лица; 2) место нахождения его административного (управляющего) центра; 3) место осуществления его деятельности, «центр эксплуатации».

Критерий «инкорпорации», интерпретирующий личный закон юридического лица как закон места его учреждения, регистрации его устава, характерен для стран англо-американского права, но известен и праву других стран.

Критерий местонахождения административного (управляющего) центра юридического лица, его «оседлости» рассматривается как исходный в странах континентальной Европы, включая Германию, Францию, Австрию, Швейцарию. Закон о реформе итальянской системы международного частного права подчиняет статус компаний, имеющих место правления в Италии, итальянскому праву. Адаптированный к условиям международного оборота, требующим определенности в вопросах право- дееспособности юридического лица, этот критерий пользуется достаточно широким признанием; он позволяет предупреждать ситуации, когда учреждение юридического лица сводится по сути дела к фиксированию «почтового ящика», носит условный, сугубо формальный характер.

Напротив, степень приверженности практики критерию «центра эксплуатации» не позволяет говорить о его сколько-нибудь широкой поддержке. Недостаток этого критерия видится прежде всего в том, что значительная часть операций осуществляемая юридическим лицом, совершается в его административном центре.

Гражданский кодекс КР рассматривает место нахождения юридического лица как место его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.

Проблема установления личного закона юридического лица может быть ограничена или снята в результате разработки единого статута юридического лица в рамках интеграционного объединения. Международными договорами предусматривается создание юридических лиц особого рода - международных юридических лиц, определяется их статус, особенности статуса.

Кыргызскому законодательству известны понятия - финансово-промышленная группа, транснациональная финансово-промышленная группа, межгосударственная финансово-промышленная группа.

Финансово-промышленная группа определяется как совокупность юридических лиц, действующих в качестве основного и дочерних обществ либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора. Договор о создании такой группы заключается в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций. Структуру финансово-промышленной группы образуют юридические лица, подписавшие договор о создании группы, и учрежденная ими центральная компания группы либо основное и дочерние общества. Среди участников группы обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

В качестве транснациональных финансово-промышленных групп регистрируются: группы, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников Содружества Независимых Государств; группы, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения.

Транснациональной финансово-промышленной группе, создаваемой на основе межправительственного соглашения, присваивается статус межгосударственной финансово-промышленной группы. Этими же соглашениями устанавливаются особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы, а также национальный режим на основе взаимности для участников таких групп.

Статус финансово-промышленной группы приобретается по решению полномочного государственного органа о ее государственной регистрации. Подтверждением регистрации группы является свидетельство установленного образца, содержащее ее полное наименование с обязательным указанием - «финансово-промышленная группа», «транснациональная финансово-промышленная группа» или «межгосударственная финансово-промышленная группа», а также включение группы в государственный реестр финансово-промышленных групп.

Иностранные группы осуществляют предпринимательскую деятельность, как правило, путем создания на территории КР обособленных подразделений.

Торгово-промышленная палата КР выдает разрешения на открытие в КР представительств иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат.

Национальный банк КР выдает разрешения на создание банков с участием иностранного капитала и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории КР в соответствии с порядком, установленным законами КР.

Воздушный кодекс КР разрешает иностранным авиационным предприятиям открывать свои представительства на территории КР в соответствии с ее законодательством и (или) международными договорами.

Государственная регистрационная палата осуществляет аккредитацию представительств иностранных компаний на территории КР. Аккредитованным при палате представительствам предоставляется право пользоваться услугами соответствующих служб Палаты, отвечающих за паспортное, визовое и таможенное обслуживание, решение вопросов о постановке на учет автомобилей представительства, персональную аккредитацию иностранных сотрудников представительства с выдачей им служебных карточек и т.д. Иностранным компаниям, представительства которых получили аккредитацию, выдается разрешение на открытие представительств. Все аккредитованные на территории КР представительства (независимо от ведомства, при котором они аккредитованы) вносятся палатой в Государственный реестр, что подтверждается выдаваемым представительству свидетельством.

Для целей налогообложения факт наличия или отсутствия аккредитации иностранных юридических лиц не имеет значения. К иностранным юридическим лицам при налогообложении из прибыли и доходов относят компании, фирмы, любые другие организации, образованные в соответствии с законодательством иностранных государств, а также иностранные юридические лица - члены объединений, не являющихся юридическими лицами.

Под постоянным представительством иностранного юридического лица в КР для целей налогообложения понимаются филиал, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое постоянное место регулярного осуществления деятельности по извлечению дохода на территории КР или за границей, а также любые организации и физические лица, уполномоченные иностранными юридическими лицами осуществлять представительские функции в Кыргызстане.

6. Право собственности в международном частном праве

Цель изучения данной лекции заключается в усвоении комплекса знаний о праве на движимое и недвижимое имущество на территории иностранного государства.

Исходя из этого, основными задачами являются: определение объема прав собственности иностранцев на движимое и недвижимое имущество на территории КР и определение объема прав собственности кыргызских граждан на движимое и недвижимое имущество за рубежом.

Институт права собственности является базовым институтом любой правовой системы. Какую бы отрасль права мы ни рассматривали, вопрос о собственности занимает в ней одно из центральных мест. Это, прежде всего, относится к гражданскому праву. Однако нормы этого института в той или иной степени оказывают влияние на семейное, трудовое право и др.

Право собственности можно рассматривать как в объективном смысле, так и в субъективном. В объективном смысле право собственности представляет собой систему правовых норм, определяющих границы возможных действий лиц по присвоению, владению, пользованию и распоряжению вещами, не исключенными из гражданского оборота. В субъективном же смысле право собственности представляет собой юридическую возможность для лица владеть, пользоваться, распоряжаться присвоенным имуществом по своему усмотрению и в рамках, установленных законодательством. Проблемы собственности в современных международных отношениях многообразны. Они не могут сводиться исключительно к изложению коллизионных вопросов, а должны включать вопросы национализации, вопросы участия иностранного капитала в разработке естественных ресурсов, вопросы режима иностранных инвестиций.

Таким образом, право собственности является центральным институтом правовой системы любого государства и его международного частного права.

Возникновение и прекращение права собственности связывается с различными юридическими фактами, которые по закону влекут возникновение или прекращение таких прав у конкретных лиц, например, договор купли-продажи.

Определение объекта вещных прав является основополагающим для решения коллизионных вопросов вещных правоотношений, осложненных иностранным элементом. С учетом особенностей имущества различают вещное право на движимость и недвижимость. Такая классификация предмета вещного права имеет своими корнями римское частное право и воспринята многими правовыми системами.

Правовые системы всех государств признают существование вещных прав, среди которых на первом месте стоит право собственности, однако по-разному подходят к их правовому регулированию. Бывают случаи, когда право на движимую собственность рассматривается конкретной правовой системой как право на недвижимость.

Так, например, ключ от дома или документы, подтверждающие правовой титул на землю, являются отдельными принадлежностями недвижимости. Но их собственник английским законодательством рассматривается как имеющий интерес в недвижимости. Какое же право должно быть решающим, если имущество рассматривается одной системой права как движимость, а другой - как недвижимость? Или, например, переход права собственности. В одних государствах момент перехода права собственности - это подписание соответствующего договора (контракта) независимо от того, состоялась ли фактическая передача вещи, а в других - момент перехода права собственности совпадает с фактической передачей вещи. Таким образом на практике одинаковые ситуации могут иметь различное решение. Отсюда возникает вопрос: право, какого государства применять в данной ситуации, нормы какой правовой системы призваны урегулировать возникшее правоотношение?

Преимущественным способом правового регулирования отношений собственности в международном частном праве является колизионно - правовой, ибо при всем многообразии существующих конвенций, содержащих унифицированные материально-правовые нормы.

В Кыргызской Республики колизионно - правовое регулирование отношений собственности осуществляется на основе положений, содержащихся в разделе VII « Применение норм международного и частного права к гражданско-правовым отношениям» части второй ГК КР, в частности в ст. 1193, 1194, 1195, 1196, 1197.

В Российской Федерации колизионно - правовое регулирование отношений собственности осуществляется на основе положений, содержащихся в разд. VI «Международное частное право» части третьей ГК РФ, в частности в ст. 1205, 1206,1207. В Польше колизионно - правовое регулирование предусмотрено в Законе о международном частном праве 1065 г., в Венгрии - Законе о международном частном праве 1979 г., во Вьетнаме - в Гражданском кодексе 1995 г. и в аналогичных законах других стран. Здесь речь идет о национальных коллизионных нормах, которые применяются и толкуются в соответствии с принципами правовой системы данного государства и являются органическим элементом этой системы.

Кроме национально-правового регулирования вещно-правовых отношений в международно-правовом регулировании. Имеется в виду правовое регулирование отношений собственности договорными коллизионными нормами, т.е. нормами, закрепленными в международных договорах. Примером таких международных коллизионных норм являются нормы, закрепленные в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (ст. 38), в двусторонних договорах о правовой помощи.

И национальные коллизионные нормы, и договорные коллизионные нормы, регулирующие вещно-правовые отношения, отношения собственности, руководствуются одним классическим законом, одним исходным принципом - законом места нахождения вещи.

Закон места нахождения вещи - lex rei sitae - признан исходным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности. По закону местонахождения вещи обычно решается вопрос, может ли данная вещь быть предметом права собственности или иного вещного права: по этому закону определяется и объем вещных прав, порядок их возникновения, перехода и прекращения.

На протяжении длительного периода времени сфера применения закона места нахождения вещи по отношению к праву собственности подверглась весьма существенным изменениям.

Еще в эпоху феодализма в итальянской доктрине был разработан коллизионный принцип lex rei sitae, согласно которому право собственности на недвижимость или другие вещные права в отношении недвижимости подчиняться праву место нахождения недвижимости. Впоследствии этот принцип стал общим для всех европейских государств. В его обоснование обычно указывалось, что недвижимость составляет часть государственной территории, распространяется и на ее части.

Однако из всех правил бывают исключения. В СССР частная собственность на землю была отменена, но это положение не распространялось на право частной собственности советских граждан на землю в других государствах. Как следует из принципа lex rei sitae, если советский гражданин приобрел недвижимость за границей, то он имеет право владеть и распоряжаться этим имуществом в полном объеме в соответствии с законодательством этого государства. Однако суды и административные органы некоторых государств пытались отрицать право советских граждан владеть недвижимостью на их территории, ссылаясь на то, по их личному закону - советскому праву- право частной собственности на землю отменено. Таким образом, аргументация состояла в том, по личному закону гражданина, т.е по советскому закону, соответствующие права не признаются.

Как справедливо подчеркивает Л. А. Лунц, по существу это означало извращение коллизионных принципов - попытка применить личный закон советского гражданина для таких случаев, когда вообще (по общепринятым в международной практике обычаям, а также в соответствии с практикой данной страны) следует применять закон местонахождения вещи. Замена одного коллизионного принципа другим, по сути, означала дискриминацию советских граждан, а также отказ в применении к ним национального режима.

В отношении прав собственности на движимое имущество возникают два основных коллизионных вопроса: а) какой закон регулирует переход права собственности, если собственность приобретается не в том государстве, где вещь находится, и б) каким законом определяется объем прав собственника, если вещь приобретена за границей или принадлежит иностранцу. Долгое время в Европе права на движимые вещи (право требования, ценные бумаги, личные вещи, транспортные средства, и др.) определялись по личному закону собственника. В Прусском общем уложении 1794 г., в Австрийском гражданском уложении 1811 г., в Итальянском гражданском кодексе 1865 г. нашел отражение принцип, согласно которому «движимость следует за лицом».

Данный принцип применялся до середины XIX в. Затем сфера его применения сузилась и была ограничена в случаями правопреемства вследствие смерти собственника в отношении движимости и режима супружеского имущества. Почему так произошло? Место жительство лица может меняться и не всегда является известным контрагенту, заключающему с ним сделку. Кроме того, контрагент может не знать законодательство государства, где проживает лицо. И, наконец, последнее: может иметь место жительство не в одном, а в нескольких государствах. Все это создает определенные трудности для разрешения имущественных споров и затрудняет торговый оборот.

Настоящее время практически во всех странах Европы в отношении движимой собственности действует принцип lex rei sitae. Таким образом, современная международная практика отвечает на поставленные выше коллизионные вопросы так:

а) вещь, правомерно приобретенная в собственность лицом, сохраняется за ее собственником при изменении место нахождении вещи (тем самым признается право собственности на вещи приобретенную за границей);

б) объем право собственника определяется законом место нахождения вещи.

При перемещении вещи из одного государства в другое соответственно изменяется содержание собственности, изменяется содержание собственности в смысле объема прав собственника. Здесь не имеет значения то обстоятельство, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство.

Возможны определенные исключения из общего правила. Если речь идет об авторском праве, праве на фирму, товарный знак и пр., то более приемлемым становится применение личного закона собственника. Это распространяется также и на случаи ликвидации иностранных юридических лиц. Право собственности на имущество филиала иностранного юридического лица определяется не законом места нахождения этого имущества, а личным законом юридического лица.

Как уже было сказано выше, в коллизионных вопросах собственности законодательством КР представлено в ст. 1193, 1194, 1195, 1196, 1197. Статья 1193 закрепляет принцип lex rei sitae: «Право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено законом. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества определяется по праву страны, где это имущество находится».

В ч. 1 ст. 1194 содержится положения, согласно, которому возникновение и прекращение вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения либо прекращения вещных прав, если иное не предусмотрено законами Кыргызской Республики.

Часть 2 ст. 1194 ГК предусматривает, что «возникновение и прекращение вещных прав на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву страны, которому подчинена данная сделка, если иное не установлено соглашением сторон».

Статья 1995 ГК предусматривает, что «Вещные права на транспортные средства и иное имущество, подлежащие внесению в государственные реестры, определяются по праву страны, где эти транспортные средства или имущество зарегистрированы.

Иностранные инвестиции - это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли.

Одно из оснований, по которому можно провести классификацию инвестиций, - имущественный или неимущественный их характер. Под неимущественными инвестициями следует понимать права на литературные и художественные произведения, в том числе звукозаписи; права на изобретения, промышленные образцы, топологии интегральных схем; а также специфические технологические сведения (ноу-хау), секреты производства, конфиденциальную коммерческую информацию, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, т.е. все, что входит в понятие интеллектуальной собственности. Все остальные категории инвестиции относятся к имущественным инвестициям. Их характерным признаком является материальное выражение: финансы, материальные ценности.

Другим основанием классификации инвестиций можно считать участие или неучастие инвестора в управлении объектом инвестирования. По этому основанию инвестиции можно разделить на прямые и косвенные (портфельные) инвестиции. Прямые инвестиции осуществляются в виде создания совместных предприятий и предприятий на 100 процентов принадлежащих иностранному инвестору. При такой форме инвестирования иностранные инвесторы «прямо и непосредственно» участвуют в управлении предприятием (компанией). Косвенные инвестиции не предусматривают непосредственного участия в управлении предприятием (компанией) а предполагают получение иностранными инвесторами дивидендов на акции и ценные бумаги, т.е. на капитал, вложенный в эти предприятия в денежной форме.

Как показывает практика, наиболее значительные прямые инвестиции осуществляются в экономику ведущих развитых стран, что связано прежде всего с хорошо отлаженным механизмом правовых гарантий иностранным инвестициям. Но эти страны характеризуются высоким уровнем конкуренции, поэтому более высокий потенциал получения прибыли у стран с развивающейся экономикой потенциал получения прибыли у стран с развивающейся экономикой, хотя там выше риск для иностранного инвестора.

И наконец, в зависимости от источника финансирования иностранные инвестиции можно разделить на государственные, которые осуществляются в виде кредитов и займов, предоставляемых государствами и международными организациями (МБРР, МВФ, ЕБРР и др.), и частные, осуществляемые иностранными юридическими и физическими лицами. Объектом правового регулирования международного частного права являются правовые отношения, возникающие в связи с частным иностранным инвестированием.

В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня:

1) международно-правовой, формирующийся путем заключения международных договоров;

2) внутригосударственный, основу которого составляет национальное законодательство принимающего государства.

Международно-правовое регулирование инвестиционных отношений осуществляется, как уже было сказано путем заключения государствами и другими субъектами международного права международных договоров. По кругу участников такие международные договоры можно разделить на три группы: многосторонние международные договоры, основной целью которых являются защита иностранных инвестиций на межгосударственном уровне (например, Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г.; Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.); региональные международные договоры (например, соглашения стран СНГ) и двусторонние соглашения (здесь можно говорить как о соглашениях между государствами по вопросам защиты иностранных инвестиций, устранению двойного налогообложения, так и соглашениях меду государствами по вопросам защиты иностранных инвестиций, устранению двойного налогообложения, так и соглашениях между государствами и международными организациями - МБРР, ЕБРР, ЕС).

Конвенция о порядке размещения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами была подписана в Вашингтоне 18 марта 1965 г. и выступала в силу 14 октября 1966 г. и вступила в силу 14 октября 1966 г. В соответствии с Конвенцией при МБРР был создан Международный центр по разрешению инвестиционных споров между государствами, с одной стороны, и физическими и юридическими лицами, выступающими в качестве иностранных инвесторов - с другой. Инвестиционные споры разрешаются путем проведения примирительной процедуры, либо путем рассмотрения данного спора в судебном порядке.

Развитие новых форм экономического сотрудничество привело к созданию более действенного механизма защиты иностранных инвестиций - страхованию. В сентябре 1985 г. в Сеуле была подписана Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (вступила в силу 12 апреля 1988 г.). Основная идея Конвенция - предоставить иностранным инвесторам финансовые гарантии от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций. Цель всех видов страхования - стимулирование потока капитала в менее развитые страны путем снижения риска для определенного круга инвесторов в связи с финансированием ими отдельных проектов в развивающихся странах. Агентство в этом случае выступает гарантом того, что обязательства перед инвестором будут соблюдаться.

В настоящее время в ООН зафиксированы более тридцати различных наименований свободных экономических зон, представляющих собой обособленную территорию государства, на которой для решения конкретных экономических задач путем совместного предпринимательства с иностранными инвесторами созданы особые условия хозяйствования.

Понятие «свободная экономическая зона» является собирательным и охватывает в зависимости от целевой, отраслевой направленности такой зоны и от государства, в котором она создается, разные названия. Это могут быть свободные таможенные зоны (Болгария, Югославия), свободные беспошлинные зоны (Болгария), специальные экономические зоны (Китай), свободные промышленные зоны (страны Азии и Африки), экспортно-производственные зоны (страны Азии и Латинской Америки), зоны свободного предпринимательства (США), свободные порты (Германия), технополисы (США).

Все вышеперечисленные СЭЗ можно условно разделить на 3 вида: свободные промышленные зоны; внешнеторговые (свободные таможенные зоны и порты, включая зоны экспортного производства, транзитные зоны); функциональные или отраслевые (технопарки, технополисы, туристические, страховые, банковские зоны и др.).

Свободные промышленные зоны преимущественно создаются в странах с развивающейся рыночной экономикой и представляют собой территории, в пределах которых действует льготный правовой режим в области торгового, валютного, налогового и таможенного регулирования для расположенных в них предприятия.

Внешнеторговые зоны предназначены в основном для обеспечения дополнительных валютных поступлений за счет создания консигнационных складов, сдачи в аренду помещений для выставок, перевалки транзитных грузов и т.п. и имеются практически Вов всех странах. Наиболее распространения они получили в Западной Европе, в частности ФРГ, на территории которой находятся шесть городов -портов, являющихся свободными (Бремен, Бремерхавен, Кукехафин, Эмден, Киль, Гамбург). В этих портах можно производить погрузку, разгрузку, перегрузку, хранение, сортировку товаров, заниматься выставочной деятельностью. Там же осуществляется продажа товаров, организуются торги, представляются банковские, страховые услуги. Основной характеристикой торговых портов ФРГ является невзимание торговых пошлин, а также налога на добавленную стоимость товара в результате улучшения его потребительских свойств.

Технологические парки и технополисы способствует ускорению научно-технического прогресса на основе активизации международного сотрудничество в области внедрения результатов фундаментальной науки с целью разработки новых наукоемких технологии и готовой продукции и расширения их экспорта.

В зависимости от целей деятельности СЭЗ можно разделить на два типа: замкнутый (анклавный), полностью ориентированный на экспорт с целью получения прибыли в свободно конвертируемой валюте (например, СЭЗ Китая), и интеграционный, тесно связанный не только с внешним рынком, но и с национальной экономикой.

Среди наиболее важных задач, стоящих перед СЭЗ, необходимо выделить задачу привлечения в экономику страны, где создается свободная экономическая зона, иностранного капитала, передовой технологии и управленческого опыта, т.е. всего того, что традиционно входит в понятие «иностранные инвестиции». Как показывает законодательная практика, именно в СЭЗ для иностранных инвестиций создаются наиболее благоприятные условия.

В ряде стран были приняты специальные законы, определяющие единые для всей страны условия создания и функционирования СЭЗ. Такие законы существуют в США (1934 г. с последующими изменениями), Мексике (1946 г.), Южной Корее (1970 г.), Румынии (1978 г.), Венгрии (1982 г.), Великобритании (1984 г.), Колумбии (1985 г.), Болгарии (1978/79 гг.) и в ряде других стран.

Деятельность СЭЗ регулируется не только национальным законодательством, но и международными договорами (например, Международной конвенцией по упрощению и гармонизацией таможенных процедур от 18 мая 1973 г.), а также унифицированными правовыми нормами. В частности, в странах - членах ЕС (ЕЭС) действует постановления Совета Сообщества от 25 июля 1988 г. «О свободных таможенных зонах и складах», которое устанавливает порядок помещения товаров, ввезенных из стран и складах, определяет режим деятельности таможенных учреждений, предприятий и организаций страны, на территории которой находится зона или склад, а также предусматривает порядок вывоза (экспорта) товаров из зон (складов).

В области создания СЭЗ наиболее привлекателен опыт КНР. Решение о создании СЭЗ было принято в Китае в 1980 г., и на сегодняшний день существует три разновидности свободных экономических зон - специальные экономические зоны (Шень - чжэнь, Чжухай, Шаньтоу в провинции Гуандун, Сяминь в провинции Фуньцян и остравная провинция Хайнань), открытые приморские города (Шанхай, Далянь, Тяньцзинь, Гуанчжоу) и районы экономического развития.

Что касается Кыргызской Республики, то положения в отношении СЭЗ были изложены в Законе Кыргызской Республики «О свободных экономических зонах» от 16 декабря 1992 года, в законе «Об иностранных ивестициях», Таможенный кодекс КР.

...