Размещено на http://allbest.ru

ВВЕДЕНИЕ

брак правовой институт

Актуальность темы в условиях современности не вызывает сомнения, т.к., во-первых, тем, какую роль имеет зарегистрированный брак, а именно зарегистрированный в органах загса в создании семьи. Ведь целью заключения брака является создание полноценной семьи. Когда эту цель достичь не удается, брак обычно прекращается путем его расторжения.

Во - вторых именно эти вопросы расторжения брака в настоящее время очень актуальны в связи с повышениями числа разводом в нашей стране, и в мире в целом. Ведь расторжение брака всегда влечет за собой прекращение супружеских отношений. Это обстоятельство заставляет лиц расторгающих свой брак, решать ряд жизненно важных для них вопросов касающихся несовершеннолетних детей, если они есть, и имущества супругов.

Считаем, что данная тема очень актуальна как для работников загса, так и для юриста независимо от его специализации, и для судей при рассмотрении вопросов касающихся расторжения брака, и для каждого из нас.

Заключение и расторжение брака являются очень важными, а порой и сложными моментами в жизни двух людей и супругов, а также следует отметить, что данная проблема не утратила своей актуальности, а продолжает развиваться по мере развития общества и изменяться по мере изменения общества, точно также как это было в прошлом.

Степень научной разработанности темы. Проблемы правового регулирования брачных отношений подвергались исследованию учеными науки семейного и других отраслей права. Понятие брака рассматривались в трудах В.И. Бошко, И.А. Косаревой, С.А. Муратовой Муратова С.А. Семейное право. - М., 2013. - 375 с., М.Т. Оридорога, А.И.Пергамент Пергамент А.И. К вопросу о правовом положении несовершеннолетних // Ученые записки ВИЮН. Вып. 3. - М., 1955. - 685 с., В.А. Рясенцева, Г.М. Свердлова, В.П. Шахматова, Г.Ф. Шершеневича, Н.Г.Юркевича Юркевич Н.Г. Советская семья: функции и условия стабильности. - Минск: Изд-во БГУ 1970. - 280 с., Понятие брака как юридического факта анализировались в трудах С.А. Зинченко, Т.В. Кашаниной, О.А. Красавчикова Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения// Антология уральской цивилистики. 1925-1989: сб. ст. - М., 2001. - С.156-165., И.А. Косаревой. Определенные проблемы правового регулирования брачных отношений содержатся в трудах социологов И.А. Кабарухиной, Е.Ю. Гараниной.

Сложность правового регулирования брачных отношений с участием иностранных граждан в теории правового регулирования отмечена в трудах таких ученых, как Л.П. Ануфриева, М.М. Богуславский, И.В.Гетьман-Павлова, П.В.Крашенинников, Н.И. Марышева, О.А, Рузакова, и др.), а также опубликованной по этой теме диссертации Е.А. Криволаповой «Правовое регулирование брака с участием иностранного элемента», но до настоящего времени имеет место, выразившаяся, в первую очередь в правоприменении правовых норм данной сферы правоотношений.

Целью выпускной квалификационной работы заключается в комплексном исследовании правовой природы института заключения брака.

Для достижения цели в работе решены следующие задачи:

1) исследовать становление института брака в дореволюционный и советский период;

2) охарактеризовать правовое регулирование института брака в современной России;

3) раскрыть понятие института брака;

4) описать порядок заключения брака;

5) охарактеризовать проблемы института заключения брака;

6) исследовать особенности заключения браков с участием иностранных граждан.

Объектом исследования являются социально-правовые отношения, складывающиеся в семейно-брачной сфере.

Предметом исследования является законодательство, правовая доктрина в исследуемой области, судебная и иная практика, проблемы и их решения.

Методологической основой исследования являются как общенаучные метод (анализ и синтез, дедукция, индукция, прогнозирование, моделирование, аналогия), так и специальные методы изучения и познания (сравнительно-правовой, историко-правовой, социологический, формально-юридический и структурно-функциональный).

Теоретическая и практическая значимость проведенного исследования определяется тем, что теоретические и практические выводы, сделанные в процессе исследования, могут быть использованы в дальнейших научных разработках данной проблемы, а сформулированные в работе предложения по изменению законодательства могут оказаться полезными в законотворческой деятельности.

Нормативно-правовую базу исследования составили нормативно-правовые акты Российской Федерации, регулирующие семейно-брачные отношения, в том числе: Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 16. (далее - СК РФ), Гражданский кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-Ф3 (далее - ГК РФ) Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301., Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 46. - Ст. 4532. (далее - ГПК РФ), Федеральный закон Российской Федерации от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 47 - Ст. 5340. и другие.

Теоретическую основу исследования составили научные труды следующих авторов: И.Р. Альбикова, М.В. Антокольской, И.В. Афанасьевой, Б.М.Гонгало, В.В. Гончарова, В.В. Долинской, Н.Ш. Ибрагимовой, О.Ю. Ильина, В.Е. Кузиной, О.А. Макеевой, О.А. Митенковой, Т.И. Нестеровой, А.М. Нечаевой, Л.М. Пчелинцевой, П.В. Крашенинникова, И.А. Трофимец и так далее.

Эмпирическую базу исследования составили статистические данные.

Структура ВКР состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и литературы, приложений.

Глава 1. ГЕНЕЗИС ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ИНСТИТУТА БРАКА В РОССИИ

1.1 Становление института брака в дореволюционный и советский период

Семья - это особый социальный институт, в связи с чем большое значение имеет закрепление взаимоотношений семьи, общества и государства. Посредством права государство содействует, или, правильнее сказать, пытается содействовать упрочению семьи и ее основы - брака.

Издавна у разных народов вступление в брак считалось одним из главнейших событий в жизни Косова О.Ю. Семейное и наследственное право России. - М.: Статут, 2009. - С. 75.. Вследствие чего акт бракосочетания представлял собой своеобразный ритуал, значение которого сводилось к получению благословения богов и окружающих. Ф. Энгельс в своем труде «Происхождение семьи, частной собственности и государства» указывал, что уже само возникновение брака было органически и непосредственно связано с моментом общественного его признания со стороны рода, племени Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства. - М.: Политическая литература, 2006. - С.147-149.. Элемент социального признания брака реализуется в государственном регулировании половых отношений и сохраняется на протяжении всей дальнейшей истории брака. В настоящее время для совершения брака имеет существенное значение не только наличие необходимых (положительных) условий и отсутствие препятствующих обстоятельств, т.е. должное внутреннее содержание, но и соблюдение установленного государством порядка его заключения, поскольку, как правило, охрана предоставляется только тем супружеским отношениям, которые возникли из надлежаще оформленного брака Ильина О.Ю., Беспалов Ю.Ф. Заключение и прекращение брака: материально-правовые и процессуально-правовые проблемы. - Владимир, 2008. - С.79.. Подобное положение отвечает общественным, государственным, а также личным интересам супругов и их потомства и соответствует нормам международного права.

Формы заключения брака появились еще в Древней Руси: похищение (умычка), купля-продажа, договорный брак. М.Ф. Владимирский-Буданов считал умычку первой формой индивидуального брака у древних славян до принятия христианства Владимирский-Буданов М.Ф. Обзор истории русского права. - Киев, 1995. - С.413.. Мужчины во время игр выбирали себе невесту и затем похищали их. Со временем умыкание невест потеряло реальное значение и уже в IX в. превратилось в языческий обряд Повесть временных лет. - М., 2007. - С.12.. Ученый высказал мнение, что одного похищения невесты для установления брака было недостаточно. Брачный союз признавался законным только с момента истечения определенного срока давности, а точнее, с момента примирения обоих родов и признания ими свершившегося факта.

Заключение брака в форме покупки невесты связано с традицией похищения девушек. Умычка невесты приводила к возникновению вражды между родами. Для того чтобы предотвратить кровопролитие, оскорбленный род требовал вознаграждения от похитителя. Со временем выплата отступных превратилась в прямую продажу невесты жениху Там же..

Куплю-продажу невест сменил договорной брак, появившийся у полян. В его основе лежал договор между родственниками жениха и невесты, предметом которого были согласие сторон о заключении брака между их детьми, условия приведения невесты и сроки бракосочетания Омельчук С.В. Формы и процедура заключения языческих браков в Киевской Руси// История государства и права. - 2007. - №1. - С.8..

В русском обычном праве уже для языческой эпохи можно указать на требование согласия брачующихся. Особенно это правило проявляется при заключении брака через приведение. Примером самостоятельного решения вопроса со стороны невесты, находящейся под опекой родителей языческого периода, является ситуация, когда князь Владимир хотел жениться на дочери полоцкого князя Рогнеде, еще не прибегая к насилию и похищению. Родители невесты, принимая решение об этом браке, предоставили ей самой решение о выборе между двумя женихами -- Владимиром и Ярополком. Рогнеда четко сформулировала свой отказ на брак с князем Владимиром: «..не хочу разути сына робичича» Повесть временных лет по Лаврентьевской летописи 1377г. - М., 1999. - С.36.. Родители девушки приняли решение в соответствии с ее желанием.

Тем не менее, на практике примеры, когда родители принимали решение о заключении брака своими детьми без учета их мнения, принимая во внимание политические, хозяйственные и другие интересы семьи, были не редки. Исходя из этого, приведенный факт заставил вписать в статью 24 Устава князя Ярослава (Краткая редакция) запрет родителям под страхом церковного наказания насильно выдавать замуж девку или женить отрока. В подобных случаях ответственность на родителей накладывается одинаковая, вне зависимости от пола ребенка, которого заставляют насильно жениться или выйти замуж. Родители привлекались к ответственности в том случае, когда кто-либо из детей «что отворил над собою», т.е. покончит жизнь самоубийством или попытается предпринять попытку самоубийства. Ст. 33 Устава князя Ярослава (Краткая редакция) описывала также запрет препятствовать желанию детей жениться или выходить замуж. Подобные случаи говорят о психологическом отношении русских к замене языческой свободы природных отношений церковным браком.

Христианская церковь всегда боролась с этими пережитками. Взаимное согласие людей на вступление в брак по церковным правилам всегда было необходимо Владимирский-Буданов М.Ф. Указ. соч. - С.423.. Причем нет никаких ограничений, связанных с полом лиц, совершающих брак, и свободное волеизъявление необходимо как от мужчины так и от женщины.

Но все же долгое время существовал обычай, согласно которому браки совершались по воле родителей, которые принуждали своих детей вступать в брак или не вступать в него. «Взрослый сын женился по указанию родителей, сообразующихся с желанием сына настолько, насколько это желание соответствовало хозяйственным соображениям семейства» Истории государства и права России, учебник для вузов /Отв. ред. Чибиряев С.А. - М., 1998. - С. 110.. В этой ситуации положение женщины, которое закреплялось нормативно-правовыми актами, ничем не отличается от положения мужчины, другими словами, юридически они были одинаково свободными субъектами, самостоятельно решающими проблемы, связанные с заключением брака. Подтверждая данные слова, а также в качестве обоснования необходимости родительского согласия на брак детей В.В. Момотов приводит примеры берестяных грамот, к примеру: грамота с упоминанием Аркадия № 672 «и Оркад (Аркадий) велели без него (или без них) устраивать свадьбу. [Но ты] не выдавай [без него]. А что Повежей (жене Поведа) досталось из денег, то у Твердяты» Момотов В.В Формирование семьи и брака в рус-ском средневековом праве IX-XIV вв. - Ростов на Дону, 1999 - С.240.. Тем не менее, в реальной жизни в те времена согласие невесты никогда не требовалось.

В дальнейшем вышеназванные формы брака заменил церковный брак, который существовал на Руси с момента принятия христианства, а со временем возник брак гражданский.

Форма брака зафиксирована и в законодательстве иностранных государств. В наши дни в Израиле, Ираке, Иране и ряде других стран брак заключается в религиозной форме. В таких государствах, как Бельгия, Германия, Голландия, Китай, Франция и др. браки заключаются в гражданской форме. В Англии, Испании, Дании и др. брак может быть заключен на альтернативной основе: в религиозной или гражданской форме. Существуют и страны, где правовой системой признается брак, заключенный на основе соглашения сторон без посредства представителей государства или церкви, другими словами, фактические браки (отдельные африканские государства, штат Нью-Йорк в США) Международное частное право: учеб. - М., 1997. - С.120..

Закрепление формы брака в законодательстве говорит о формалистском подходе к его заключению.

Исследуя причины появления формалистского заключения брака, следует обратиться к истокам появления в праве формализма как такового. Формализм - явление, свойственное римскому праву. В отечественном праве он распространился в эпоху Петра I Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Первая часть: вотчинные права. - М., 2002. - С.184.. «Тогда главной целью установления формальностей в написании и совершении актов было, с одной стороны, намерение правительства предупредить составление ябеднических и обманных актов, с другой стороны - увеличение доходов государственной казны» Там же. . Таким образом, в России внедрение формализма в право, в первую очередь, объяснялось экономическими интересами государства. Установление формализма как такового также было связано с потребностью юридически зафиксировать происходящие события. Необходимо принять во внимание, что стремление к определенности своего существования заложено в самой природе человека Дедов Д.И. Юридический метод: научное эссе. - М., 2008. - С.30.. Подобные мысли дают возможность сделать вывод, что появление формализма в праве было обусловлено стремлением упорядочить общественные отношения.

Вышеуказанные причины возникновения формализма в праве объясняют и фиксацию формы брака как его проявления.

Стремясь соотнести интересы разных сторон при заключении брака, законодательство Петра I прибегало к различным мерам. Так, узаконением 5 января 1724 г. было установлено: «А понеже много случается, что и неволею сочетаемые не дерзают во время брака смело спорить, один за стыд, другие за страх, что уже после является от несогласного тех неволею сочетанных жития, - того ради в прилучающихся у знатных персон и шляхетства и прочих разночинцев браках (кроме крестьянства), прежде венчания брачных приводить родителей их обоих совокупляющихся персон, как отцов, так и матерей, а которые в живых не имеют плотских родителей, то тех. которые вместо родителей действительно вменяются, - к присяге в том, что одни не неволею ль сына женят, другие не неволею ль замуж дочь отдают» Победоносцев К.П. Указ. соч. - С.185.. Однако эта гарантия свободы жениха и невесты не удержалась в отечественном законодательстве.

Развитие брачно-семейного законодательства не меняло данных общих установлений, и в более поздний период для вступления в брак было необходимо заручиться согласием родителей. В 1-й трети XIX в. Свод законов гражданских установил обязательное требование согласия на брак со стороны родителей, опекунов или попечителей (статья 6). В статье 12 данного Свода было зафиксировано положение о том, что брак не может быть законно совершен без взаимного и непринужденного согласия лиц, сочетающихся браком, поэтому запрещается родителям своих детей и опекунам лиц, вверенных их опеке, принуждать к вступлению в брак против их желания. Все это показывает, что законодатель старался сочетать свободное волеизъявление лиц. вступающих в брак и выражение воли родителей и иных законных представителей брачующихся.

Для того чтобы раскрыть данное условие заключения брака необходимо провести сравнительный анализ с нормами зарубежного законодательства, регулирующего условия заключения брака. В большинстве европейских стран законодательство также требовало согласия родителей на вступление в брак, однако оно было ограничено достижением детьми определенного возраста: в Пруссии - 24 года, во Франции - 25 лет для сыновей и 21 год для дочерей Загоровский А.И. Указ. соч. - С.15..

В России же обязанность испрашивать согласия родителей не ограничивалась никаким возрастом, и это был обязан делать даже совершенно взрослый, самостоятельный человек. Для лиц, исповедующих православную веру, не было установлено ограничений для родителей в выражении запрета на брак, закон также не устанавливал для детей условий, при налимий которых они могли бы признать такой запрей неправомерным. Несколько иные условия были установлены церковным правом, для представителей евангелическо-лютеранской Церкви в России, лица, исповедующие лютеранскую веру, должны были дать официальное объяснение запрету на брак своих детей. Закон четко предусматривал такие ограничения в случаях, если лицо, с которым хочет вступить в брак сын или дочь, приговорено к позорному наказанию или лишению чести; если доказано, что это лицо привержено пьянству, распутству, безумной расточительности или другим порокам; если оно страдает падучей или заразной болезнью; если оно грубо и намеренно оскорбило своих родителей или прародителей (или таковых - другой стороны) ругательствами или другими обидными для их чести поступками и не получило за это прошения от них: если дети, не испрашивая или не получив разрешения на брак, дали в этом решительное тайное обещание, или же похищением и иными недозволенными средствами старались вынудить это позволение; если другая сторона была разведена с признанием ее виновности; если в возрасте, воспитании и образовании имеется слишком большое неравенство; если другая сторона исповедует нехристианскую веру. Ограничение родительской власти допускалось для раскольников, переходящих в православную веру. Этих лиц закон разрешал обвенчать без согласия родителей. При заключении браков по исламским нормам между малолетними детьми, совершенные по воле родителей, такие браки должны считаться действительным и после достижения супругами совершеннолетия.

Последствия несоблюдения условия о получении согласия на брак у родителей, иных законных представителей были установлены как светским, так и церковным законодательством. Несоблюдение данного условия на приводит к недействительности брака, но могло привести к серьезным последствиям как для жениха так и невесты. Наказание за нарушение воли при заключении брака могло устанавливаться как церковным правом, например, епитимия, так и светским законом: заключение в тюрьме на срок от 4 до 8 месяцев и лишения права наследования по закону имения того родителя, который впоследствии не простил виновного. Ответственность могла варьироваться в зависимости от пола виновного лица: вступление в брак тайно или явно, против решительного запрещения родителей, или без испрошения согласия их: в этом случае виновные по принесенной на сие от родителей жалобе подвергаются: мужчина- заключению в тюрьме от четырех до восьми месяцев, женщина - заключению на столько же времени в монастырь Суворов И. Учебник церковного права. 3-е переработанное издание. - М., 1998. - С.345.. Однако, как видно из законодательных норм, сыновья могли нести ответственность за ослушание воли родителей, как и дочери.

Рассматривая ответственность за принуждение девушки к браку с нелюбимым человеком, можно признать, что примеры такого регулирования мы можем видеть и в законодательстве других стран. Например, итальянское законодательство предусматривало ответственность в случае, если девушку принудительно выдают замуж. Такая ответственность проявлялась в виде лишения права опеки такого лица по отношению к девушке, гак как законодатель рассматривает такое обращение с девушкой как жестокое, так как «худшего обращения с ней и быть не может» История государства и права России: учебник для вузов /Отв. ред. Чибиряев С.А. - М., 1998. -С.112.. Но в жизни итальянского общества, как правило, практиковались браки, заключаемые между родственниками девушки и родственниками жениха, хотя в ряде случаев девушки и противились желаниям своих родственников, о чем свидетельствует пример, приводимый М.Л. Абрамсон : «В двух завещаниях составитель распоряжается оставить наследнице значительно большую сумму, если она проявит покорность и согласится на замужество по его выбору, чем в том случае, если она воспротивится ему» Абрамсон М.Л. Семья в реальной жизни и в системе ценностных ориентаций в в южноитальянском обществе X-ХIII вв. // Женщина, брак, семья до начала нового времени. Де-мографические и социокультурные аспекты - М., 1993. - С 39..

Следует учитывать, что помимо родителей законодательство могло устанавливать и других лиц, чье согласие требовалось при заключении брака, к этой категории, в первую очередь, можно отнести опекунов и попечителей. По Уложению 1845г. отдельно было выделено такое основание как согласие на брак со стороны опекунов, и попечителей для лиц. не достигших совершеннолетия при отсутствии родителей, Вступившие в брак без согласия опекуна - ответственность по уложению 1845 г., 156 ст. (арест от 3 недель до 3 месяцев); по новому уложению уголовной ответственности подвергаются Суворов И. Учебник церковного права. 3-е переработанное издание. - М., 1998. - С.347..

Со временем закон установил требование о необходимости согласия для заключения брака лиц, состоящих на гражданской и военной службе, со стороны начальства. Петр I установил эго требование для военнослужащих, но Свод Законов распространил это требование и на лиц. состоящих на гражданской службе. При несоблюдении этих требований могла устанавливаться дисциплинарная ответственность. А в соответствии с Уставом о Воинской Повинности офицерам в возрасте от 23-лет до 28-лет в сухопутных войсках и 25-лет во флоте начальство могло разрешать брак только в случае наличия имущественного обеспечения.

Потребность юридически зафиксировать происходящее как предпосылку закрепления формы брака рассматривали дореволюционные цивилисты. Д. И. Мейер писал: «...форма служит как бы рамкой для очертания права, так что с первого взгляда видно, определено ли в данном случае право или нет» Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2-х частях. По исправленному и дополненному 8-му изд. 1902 г. 3-е изд. испр. - М., 2003. - С.209..

В соответствии с семейным законодательством РФ брак заключается в гражданской форме (ст. 10 СК РФ), т. е. при участии государства.

Гражданская форма заключения брака впервые была введена в Голландии в XVI в., затем распространилась в Англии, Франции, Германии и других странах Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.). - М., 1995. - С. 117 . Таким образом, фактически гражданская форма брака была заимствована российским правом.

Впервые в России гражданская форма брака была установлена законом от 12 апреля 1874 г. и применялась в отношении старообрядцев Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - Спб., 2001. - С.110.. Всеобщее распространение получила в годы советской власти. Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 18 декабря 1917 г. провозглашал: «Российская Республика впредь признает лишь гражданские браки»². Гражданская форма заключения брака сменила церковную. Отмстим, что появление в России гражданской формы брака связано со стремлением государства искоренить отжившие нормы и обычаи, воплотив в жизнь идею равенства всех граждан, которая широко распространилась после революции 1917 г.

Рассуждая о возникновении в России гражданской формы брака, Н.С.Суворов писал, что «ближайшим поводом к введению института гражданского брака послужили: реформация с образовавшейся благодаря ей разностью вероисповедных направлений, взаимная нетерпимость этих направлений и возникшие отсюда практические затруднения при браках разных вероисповеданий, наконец, развитое сначала французскими теологами и юристами, затем философами естественного права воззрение на брак как на договор, в такой же мере подлежащий государственному регулированию и государственной юрисдикции, как и всякие гражданские договоры» Суворов И. Указ. соч. - С.130. Следовательно, закрепление гражданской формы брака связано с определенной социально-политической и общественной динамикой. Напомним, что смена языческих форм брака на церковной также проходила на фоне государственного и общественного переустройства - установления на Руси христианства.

После революции церковь была отделена от государства, и, как следствие, брак был выведен из-под ее юрисдикции. Декретом от 18 декабря 1917 г. «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов состояния» была провозглашена секуляризации брака: «...Российская Федерация впредь признает только гражданские браки... Церковный брак... является частным делом брачующихся» СУ РСФСР. - 1917. - № 11. - Ст. 160 (утратил силу). Кодекс законов РСФСР об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве 1918 г. подтвердил гражданскую (светскую) форму брака и вместе с тем признал действительными браки, заключенные до 20 декабря 1917 г. по религиозным обрядам в соответствии с действовавшим на тот момент законодательством. Никакой дополнительной регистрации этих браков не требовалось. Безусловно, это было разумное решение, поскольку в Декрете 1917 г. по данному вопросу имелся пробел. В целом же советская власть к религиозному обряду венчания относилась безразлично, прямых запретов установлено не было, но правопорождающего значения церковная форма брака не имела. Принятый позже Кодекс законов о браке, семье и опеке (1926 г.) СУ РСФСР. - 1926. - № 82. - Ст. 612 (утратил силу). рассматривал государственную регистрацию как бесспорное доказательство наличия супружеских отношений, по-прежнему религиозная форма брака не признавалась государством, но вместе с тем было узаконено понятие «незарегистрированный брак». Лица, состоявшие в неоформленных в соответствии с действующим законодательством брачных отношениях, могли в любое время зарегистрировать свой союз с указанием фактического срока существования совместной жизни. Такое положение существовало до введения в действие Указа Президиума Верховного Совета СССР «Об увеличении государственной помощи беременным женщинам, многодетным и одиноким матерям, усилении охраны материнства и детства, об установлении почетного звания «Мать-героиня» и учреждении ордена «Материнская слава» и медали «Медаль материнства» от 8 июля 1944 г. Ведомости ВС СССР. - 1944. - № 37., установившего судебный порядок признания фактических супружеских отношений, возникших до принятия данного нормативного акта, браком. Процедура регистрации брака носила публичный характер, но присутствие каких-либо лиц, кроме брачующейся пары, было не обязательно. Ограничения были установлены в свободе места регистрации брака, которая должна была производиться только по месту жительства жениха или невесты. Бракосочетание производилось председателем и секретарем отдела записей актов гражданского состояния в специальном, предназначенном для регистрации браков помещении.

Не могло служить основанием к отказу в регистрации брака даже наличие в паспортах брачующихся отметки: «женат» или «замужняя» Гойхбарг А.Г. Брачное, семейное и опекунское право. - М., 1926. - С. 8.. Кодекс законов о браке, семье и опеке 1926 г. постоянно обновлялся, но процедура регистрации брака не претерпевала каких-либо изменений. И только принятый в 1969 г. Кодекс о браке и семье РСФСР Ведомости Верховного Совета РСФСР. - 1969. - № 32. - Ст. 1086. (утратил силу) отменил существующий порядок заключения брака, установив новые правила. Впервые был установлен месячный срок со дня подачи заявления о вступлении в брак до регистрации брака, предоставлялась возможность увеличения или сокращения данного срока при наличии особых обстоятельств, по желанию брачующихся оформление брака могло производиться торжественно по аналогии с религиозным обрядом венчания.

Таким образом, до принятия христианства в древнерусском обществе существовало несколько форм брака: похищение, купля-продажа и договорной брак (приведение). Большая часть обрядов, сопровождавших эти браки, к IX в. потеряла свое первоначальное религиозное значение и сохранилась только как дань традиции. Но, несмотря на это, и после принятия Русью христианства языческая обрядность длительный период времени оставалась в народной памяти.

Проблема соотношения свободной воли брачующихся и согласия других лиц как условие заключения брака в истории брачно-семейного права дореволюционной России решалась с учетом мнения брачующихся, но при этом требование о получении согласия законных представителей сохранялось. При анализе данной проблемы следует учитывать, что светское законодательство не было единственным источником регулирования брачно-семейных отношений, поэтому регулирование данной сферы жизнедеятельности граждан в большинстве своем зависело от религиозных норм той или иной религии, которая исповедовалась брачующимися и их законными представителями. Законодатель старался защищать интересы как жениха, так и невесты при вступлении в брак на протяжении всего рассматриваемого периода, однако практика правоприменения показывает, что в большинстве случаев родители самостоятельно решали этот вопрос, в лучшем случае, учитывая пожелания самих лиц, вступающих в брак. Для того чтобы прекратить данную практику, законодательством была предусмотрена ответственность за принуждение к вступлению в брак, но только в тех случаях, когда это влекло к тяжелым последствиям.

Русское средневековое брачно-семейное право, соединив в себе народные традиции и обычаи, светское и духовное законодательство, основанное на нормах византийских церковных канонов, выработало вполне определенную форму брака, а также порядок и условия его заключения. Кроме того, в XIII - XV вв. в праве сформировались основополагающие представления о сущности и содержании брака, которые характеризовали его в понятийном представлении. В это время были заложены основные нормы регулирования брачных отношений, соблюдение которых обеспечивалось принудительной силой церковной и светской власти и которые сыграли значительную роль в дальнейшем развитии русского семейного права.

1.2 Правовое регулирование института брака в современной России

Семейное законодательство РФ регулирует форму заключения брака (ст. 10 СК РФ). В теории семейного права форма заключения брака (далее - форма брака) рассматривается как установленный способ его заключения. Термин «форма» произошел от латинского forma - вид, образ, устройство Российская социологическая энциклопедия/ Под общ. ред. Г.В. Осипова. - М., 1998. - С.302.; внешнее очертание, наружный вид предмета Ожегов С.И., Шведова И.Ю. Толковый словарь русского языка. - М., 2006. - С.412.. Следовательно, форма заключения брака представляет собой внешнее его выражение. Кроме того, термин «форма» означает установление (придание) чему-либо неких границ. Поэтому фактически ст. 10 СК РФ ограничивает способы заключения брака.

При заключении брака осуществляемся выражение воли лиц, вступающих в брак (ст. 1, 12 СК РФ), в связи с чем форму брака можно рассматривать как способ выражения воли лиц, желающих его заключить. Установление формы брака (способа заключения брака) также свидетельствует об ограничении форм брака (способов выражения воли лиц, желающих заключить брак).

Ввиду того что брак представляет собой правоотношение, форму брака можно рассматривать через эту категорию. По мнению О. С. Иоффе и С. С. Алексеева, правоотношение есть та форма, которую приобретают фактические отношения, будучи урегулированы нормами права Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. - М., 1961. - С.181-186.. Р.О. Халфина усматривает взаимосвязь правоотношения и нормы в том, что правоотношение представляет собой форму выражения результата действия нормы - облечение общественных отношений в форму правоотношений Халфина Р.О. Общее учение о правоотношении. - М., 1974. - С.54.. Так как форма брака является способом возникновения правоотношений между супругами, соблюдение формы брака выступает одним из оснований наступления соответствующих преобразований.

Можно связать с установлением исключительной компетенции государства по вопросам заключения брака (ст. 4 ФЗ «Об актах гражданского состояния»). Сегодня функции регистрации заключения брака возложены на государственные органы. Исключительной компетенцией государства в рассматриваемом вопросе объясняется и тот факт, что семейное законодательство РФ не восприняло ранее существовавшие формы брака (например, церковную). Отказ от церковной формы брака обусловлен также конституционным положением об отделении в РФ церкви от государства.

Установление гражданской формы брака связано в том числе с проникновением публичного начала в частную сферу Покровский И.А. Указ. соч. - С.171., с заинтересованностью государства в этой форме как в источнике пополнения государственной казны, так как за государственную регистрацию заключения брака взимается госпошлина.

Заключение брака в гражданской форме осуществляется при участии государства в лице его органов - загсов. Впервые их привлекли к осуществлению государственной регистрации заключения брака в соответствии с декретами СНК Российской Республики от 18 декабря 1917 г. «О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов гражданского состояния» СУ РСФСР. - 1917. - № 11. - Ст. 160. (утратил силу) и от 19 декабря 1917 г. «О расторжении брака» СУ РСФСР. - 1917. - № 10. - Ст. 152 (утратил силу). 4 январи 1918 г. во исполнение указанных декретов Народный комиссариат юстиции и Народный комиссариат по местному самоуправлению утвердили инструкцию «Об организации отделов записей браков и рождений» СУ РСФСР. - 1918. - № 14. - Ст. 200.. Таким образом, загсы начали осуществлять государственную регистрацию браков в 1917 г., и впоследствии эта функция оставалась неизменной. Кстати, в разных странах государственную регистрацию выполняют различные органы. Например, во Франции этим занимаются мэрии.

Привлечение к участию в заключении брака государственных органов (загсов) свидетельствует, с одной стороны, о том, что заключение брака происходит при участии третьих лиц - уполномоченных государством органов власти, а с другой - об исключении иных органов из данного процесса.

Статус загсов как государственных органов обусловливает ряд особенностей их деятельности. Одна из них - право загсов оказывать платные услуги (осуществлять предпринимательскую деятельность) Покровский И.А. Указ. соч. - С.172-173..

Пунктом 3 ст. 15 Закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» Собрание законодательства РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3434. установлено, что государственные органы не вправе совмещать функции государственного органа с функциями субъекта предпринимательской деятельности, если иное не установлено федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Поскольку загсы являются государственными органами, для которых не предусмотрено оказание платных услуг, их осуществление не допускается. Положение п. 3 ст. 15 ФЗ «О защите конкуренции» не лишает государственные органы, в частности загсы, гражданско-правовой правоспособности, а лишь ограничивает ее в части осуществления ими предпринимательской деятельности.

Некоторые действия загсов также могут считаться нарушением их правоспособности. Речь идет, например, о запрете осуществления фото- и видеосъемки лицами, приглашенными врачующимися. Тем самым загсы нарушают ст. 15 ФЗ «О защите конкуренции». Указанные действия загсов неправомерны и могут квалифицироваться как действия государственных органов, ограничивающие конкуренцию. Однако их нельзя рассматривать как недобросовестную конкуренцию, так как последняя представляет собой действия хозяйствующих субъектов при осуществлении предпринимательской деятельности, субъектами которой загсы не являются.

Статус загсов как государственных органов определяет необходимость уплаты госпошлины за государственную регистрацию заключения брака (ст. 10 ФЗ «Об актах гражданского состояния»). В соответствии с п. 1 ст. 333 Налогового кодекса РФ (части второй) от 05.08.2000 № 117-ФЗ Собрание законодательства РФ. - 2000. - № 32. - Ст. 3340. (далее - НК РФ) с лиц при их обращении в государственные органы взимается сбор (госпошлина). Однако по п. 2 ст. 333 НК РФ не подлежит возврату государственная пошлина, уплаченная за государственную регистрацию заключения или расторжения брака, если «не была произведена государственная регистрация соответствующего акта гражданского состояния». Получается, что госпошлина взимается за государственную услугу, которая фактически не была оказана. В связи с этим целесообразно предусмотреть в законодательстве возврат госпошлины в данном случае.

Отметим, что привлечение загсов к государственной регистрации заключения брака обусловлено, возможно, независимостью и незаинтересованностью.

Установленные причины участия загсов в государственной регистрации заключения брака свидетельствуют об обоснованности их привлечения, а также об отсутствии, необходимости передачи функций по государственной регистрации брака другим государственным органам.

Впервые регистрация брака была введена при Петре I указом Синода от 20 февраля 1724 г., в котором говорилось о необходимости метрических записей для определенных целей: «…ведать о количестве всего Российского государства, людей рождающихся, и в брачное супружество совокупляющихся, и умирающих».

Необходимость государственной регистрации заключения брака свидетельствует о том, что форма заключения брака является регистрационной. Кроме того, она письменная: о государственной регистрации брака составляется актовая запись.

Основой к пониманию природы отношений, складывающихся в процессе государственной регистрации брака, выступает концепция гражданско-правовых организационных отношений, предложенная в 60-х гг. XX в. О.А.Красавчиковым Красавчиков О.А. Гражданские организационно-правовые отношения// Антология уральской цивилистики. 1925-1989: сб. ст. - М., 2001. - С.156-165.. Ученый, выделяя и предмете гражданско-правового регулирования организационные отношения, писал, что они являются служебными по отношению к основным. О.А. Красавчиков характеризовал организационные отношения как социальные связи на стадии формирования правоотношения Красавчиков О.А Советское гражданское право. - Свердловск, 1976. Вып.1. - С.18..

Полагаем, что необходимость государственной регистрации брака объясняется важностью учета заключаемых браков: выполняя контрольную функцию, загсы предотвращают заключение одною брака при существовании другого не расторгнутого брака (запрещается ст. 14 СК РФ).

Более того, выражение воли посредством волеизъявления в письменной форме до минимума сокращает разночтения в содержании изъявляемого. Существование письменной формы регистрации брака обусловлено потребностью в выявлении воли сторон при заключении брака.

В соответствии с семейным законодательством гражданская форма брака является единственно возможной (ст. 10 СК РФ).

Сегодня в Российской Федерации в силу ст. 1 и 10 СК РФ ни церемония бракосочетания в церкви, ни заключение брака по обычаям не считаются формами заключения брака. Обвенчаться можно как до, так и после регистрации брака, это личное дело вступающих и брак.

Таким образом, отсутствует свобода выбора формы брака, воля посредством волеизъявления может быть выражена единственным способом. Это позволяет сделать вывод, что норма СК РФ, регулирующая форму брака, имеет императивный характер.

Представляется, что установление единственно возможной формы брака связано с исключительной компетенцией государства в этом вопросе, а также с существующей традицией.

По мнению некоторых ученых, ситуация отсутствия свободы выбора формы брака нуждается в изменении. С.А. Муратова предлагает наряду с зарегистрированными браками признавать церковные, предоставив жениху и невесте право выбора одной из форм заключения брака Муратова С.А. Семейное право. - М., 2013. - С.65.. О.Ю. Ильина, Ш.Д.Чиквашвили, Н.С. Шерстнева считают необходимым предусмотреть две процедуры: обычную (в органах загса) и «двойную» (с венчанием в церкви и последующей регистрацией в органах загса в упрощенном порядке с предоставлением свидетельства о венчании) Ильина О.Ю. Брак как новая социальная и правовая реальность изменяющейся России. - Тверь, 2005. - С.38.. Л.Д. Толстая отмечает одну из особенностей развития семейного права на Западе в последние 20 лет - признание юридических последствий фактических брачных отношений Толстая А.Д. Фактический брак: перспективы развития// Закон. - 2005. - №10. - С.21.. Постулируется также целесообразность законодательного признания так называемых фактических браков.

Отсутствие альтернативной формы брака и признания юридических последствий фактических брачных отношений предотвращает различного рода коллизии. Отметим, что попытки закрепить юридическую силу фактических брачных отношений уже предпринимались. Статья 11 Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР 1926 г. распространяла режим общности имущества не только на зарегистрированные, но и на фактические браки. В результате возникала коллизия между правами супругов-наследников (супруга фактического и супруга, с которым был зарегистрирован брак).

Установление церковной формы брака наравне с гражданской требует разделения функций по его законной регистрации между государством и церковью. По Конституции РФ Собрание законодательства РФ. - 2009. - № 4 - Ст. 445. церковь отделена от государства. В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 26.09.1997 № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 39. - Ст. 4465. и конституционным принципом отделения религиозных объединений от государства последнее не возлагает на религиозные объединения выполнение функций органов государственной власти, других государственных органов, государственных учреждений и органов местного самоуправления. Таким образом, поскольку полномочия по государственной регистрации заключения брака не могут быть возложены на церковь, закрепление церковной формы брака наравне с гражданской невозможно.

Статья 10 СК РФ гласит, что со дня государственной регистрации заключения брака возникают права и обязанности супругов. Это положение было и в предшествующих семейно-правовых кодификациях. Подобные нормы существуют также в законодательствах иностранных государств (Германии, Франции и др.). В связи с тем, что возникновение прав и обязанностей супругов ставится в зависимость от факта государственной регистрации заключения брака, ее можно рассматривать как основание возникновения супружеских правоотношений. В теории права основания, с которыми закон связывает определенные юридические последствия, признаются юридическими фактами Красавчиков О.А. Указ. соч. - С.20. Таким образом, государственная регистрация брака - юридический факт.

О.А. Красавчиков полагал, что «государственная регистрация заключения брака является юридическим фактом наравне с такими юридическими фактами, как взаимное согласие принять на себя нрава и обязанности супругов; несостояние в другом зарегистрированном браке; отсутствие между бракующимися определенной степени родства»³⁵.

По мнению В.И. Данилина и С.И. Реутова, «государственная регистрация заключения брака образует юридический состав со следующими юридическими фактами: взаимное согласие лиц па вступление в брак и достижение ими брачного возраста. М.В. Антокольская считает акт регистрации брака частью такого юридического факта, как соглашение о заключении брака» Антокольская М.В. Семейное право: учеб. - М., 2010. - С.129-130..

Согласно ст. 12, 14 СК РФ, п. 8 ст. 27 ФЗ «Об актах гражданского состояния» заключение брака осуществляется при наличии условий для заключения брака. Считаем, что государственная регистрация заключения брака представляет собой элемент юридического состава наравне с описанными О.А. Красавчиковым юридическими фактами, а также с юридическими фактами: разнополостъ лиц, которые вступают в брак, отсутствие правоотношений усыновителей и усыновленных. Для определения природы государственной регистрации заключения брака как юридического факта необходимо обратиться к принятой в теории права классификации юридических фактов. Данный юридический факт - юридическое действие, поскольку зависит от волевого поведения лиц, его совершающих. Государственная регистрация брака - действие государственного органа, а действие любого органа всегда представляет собой юридический акт. О. А. Красавчиков обозначал этот вид юридических актов как брачные Красавчиков О.А. Указ. соч. - С.22. Волевая направленность государственной регистрации заключения брака как юридического факта позволяет охарактеризовать заключение брака как действие.

Исследование юридической сущности государственной регистрации заключения брака считаем необходимым говорить о ее правовых последствиях Там же.. Соблюдение формы брака обеспечивает законченность юридического состава, правовым последствием которого является заключение брака и появление супружеских правоотношений (личных неимущественных и имущественных). Следовательно, правовое последствие государственной регистрации заключения брака (соблюдения установленной формы брака) - возникновение завершающего элемента основания супружеских правоотношений. Отсюда необходимо сделать вывод о том, что соблюдение формы брака можно исследовать как одно из оснований его легитимизации.

В юриспруденции считается, что отсутствие одного из элементов вышеописанного юридического состава приводит к омертвлению не только юридического состава в целом, но и отдельных его частей по отношению к этому составу. Соответственно невыполнение правил о государственной регистрации брака (несоблюдение формы брака) влечет отсутствие полного юридического состава, необходимого для заключения брака и, отсюда, невозникновение прав и обязанностей супругов. В данной ситуации между лицами, которые не зарегистрировали брак в описанной законом форме, не возникает брачно-семейных правоотношений.

Эти правовые последствия как юридические превентивные последствия нельзя считать ответственностью, потому что юридическим основанием ответственности является правонарушение - противоправное, виновное, наказуемое, общественно опасное деяние вменяемого лица, которое причиняет вред интересам государства, общества и граждан Теория государства и права: учеб./ под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. - М., 1998. - С.408.. Если даже предположить, что сожительство лиц без регистрации брака будет рассматриваться как социально вредное явление, незаключение брака в установленной законом форме не станет правонарушением ввиду отсутствия иных элементов состава правонарушения. Нерегистрация брака - это воздерживаиие от активной реализации права Там же. - С.409..

В целом установление формы брака как таковой - обоснованное традиционное явление. Представляется, что гражданская форма брака вполне приемлема, она обеспечивает государственный контроль за соблюдением условий заключении брака (ст. 12 СК РФ), единообразное заключение брака. На наш взгляд, отсутствуют предпосылки изменения установленной СК РФ формы брака, сравнимые по масштабу с теми, которые способствовали ее предшествующей трансформации.

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

2.1 Понятие института брака

Брак в теории права рассматривается как союз между мужчиной и женщиной. Определение брака появилось еще в Древнем Риме. Например, в римском праве вступление в брак было возможно путем заключения простой гражданской сделки. Семейные правоотношения в римском праве получали свое правовое регулирование лишь частично. Нравственные и сакральные (приобщение к семейному культу) элементы правом не регулировались.

В Средние века брак регулировался каноническими нормами, в соответствии с которыми брак был физическим, каноническим, религиозным, нравственным общением мужа и жены Загоровский И.А. Курс семейного права. - Одесса, 1992. - С. 5.. Семейные правоотношения в тот период времени в большей степени регулировались религиозными нормами.

В браке возникали разные виды правоотношений - материальные, духовные, физические. Право не могло регулировать духовные и физические отношения. Брак рассматривается и как таинство, и как институт особого рода. Понимание брака давал в своей работе «Метафизика нравов» И. Кант. По мнению известного мыслителя, брак охватывает всю человеческую жизнь и прекращается только со смертью людей, состоящих в брачных отношениях. Он считал, что брак не может быть заключен на основе договора, так как договор всегда имеет временное значение, имеет цель, с достижением которой он себя исчерпывает.

В советской юридической литературе существовали разные мнения на понятие брака. В начале XX столетия знаменитый дореволюционный ученый юрист Г.Ф. Шершеневич рассматривал брак как союз мужчины и женщины с целью сожительства, основанного на взаимном соглашении и заключенного в установленной форме Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. - С. 236..