Гражданско-правовые отношения в сфере налогообложения

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Хозяйственное и гражданское право играет важную роль в организации и осуществлении хозяйственной деятельности, предпринимательства. Его нормы определяют организационные формы хозяйствования, порядок образования и прекращения юридических лиц, права и обязанности участников хозяйственных правоотношений, систему учета налогообложения и порядок ведения деятельности.

Особенно возрастает роль хозяйственного права в условиях становления и развития рыночных отношений, многообразия форм и видов собственности, расширения прав субъектов хозяйствования, новых явлений в отношениях непосредственных производителей товаров, работ, услуг и их потребителей с вышестоящими органами хозяйственного руководства. Данное обстоятельство требует адекватных мер по совершенствованию хозяйственного и гражданского законодательства в сфере учета и налогообложения, приданию ему строго определенной и единой правовой формы, четкого определения места среди других отраслей права.

Экономическая политика государства основывается на объективных экономических законах и отражается в правовых нормах, обеспечивается различными отраслями права, среди которых важное значение имеет хозяйственное право и система налогообложения, независимо с каких позиций теоретически и практических его рассматривать. Особо важное значение при изучении хозяйственного и гражданского права получает такое понятие как предпринимательская деятельность. Ведь именно предпринимательская деятельность является неотъемлемым элементом любой хозяйственной деятельности.

Не смотря на то, что предпринимательская деятельность является сравнительно молодым понятием, это вовсе не говорит о том, что данное понятие не нуждается в постоянном обновлении и доработке, увеличении правовой базы, регулирующей данный аспект хозяйственного права и налогообложения субъектов предпринимательства.

И именно по тому, что в современном законодательстве Республики Беларусь аспекту налогообложения предпринимательской деятельности уделяется недостаточно внимания в плане правового регулирования, множеством коллизий в нормах законодательства и проблем в сфере предпринимательской деятельности, я считаю данную тему актуальной и достойной рассмотрения в моей дипломной работе.

Объектом дипломной работы являются гражданско-правовые отношения в сфере налогообложения деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей в Республики Беларусь.

Предмет исследования - нормативно-правовая система, изучающая комплексный подход к деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей в Республике Беларусь.

Цель дипломной работы - изучить и охарактеризовать механизм правового регулирования предпринимательской (хозяйственной) деятельности в Республике Беларусь.

Для достижения поставленной цели необходимо решить ряд задач:

1. дать правовую характеристику предпринимательской деятельности: понятие, признаки, формы;

2. определить предмет хозяйственно-правового регулирования;

3. рассмотреть принципы и метод правового регулирования предпринимательской деятельности и ее налогообложения;

4. перечислить и охарактеризовать источники правового регулирования предпринимательской деятельности;

5. описать понятие, формы и способы государственного регулирования предпринимательской деятельности в Республике Беларусь.

Методы исследования. Методологической основой исследования являются общенаучные методы диалектики, формальной логики и системного анализа, в частности, общелогические методы анализа, синтеза, индукции, дедукции и аналогии, методы наблюдения, описания и сравнения, а также современные исторический, формально-юридический, статистический и сравнительно-правовой методы.

Характеристика источников: законодательные акты Республики Беларусь, статьи в периодических изданиях, а также учебные пособия таких авторов, как Альбертович С.М., Вабищевич С.С., Маньковский И.А., Вабищевич С.С., Витушко В.А., Захарченко С.С., Реуцкая Е.А., Сергеев А.П., Яхновец С.К.

Структура дипломной работы предопределяется целью и задачами исследования, включает титульный лист, содержание, введение, две главы с разделами и подразделами, заключение, список использованных источников и 3 приложения.



1. Глава понятие и общая характеристика субъектов хозяйствования

1.1 Индивидуальные предприниматели

Закрепленному в действующем гражданском законодательстве праву гражданина заниматься предпринимательской деятельностью противопоставляется обязанность предпринимателя удовлетворить требования кредиторов в случае признания его банкротом.

В соответствии ст.1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (Далее - ГК), предпринимательская деятельность - самостоятельная, инициативная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода и осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица (предприятия). [2]

Предпринимательская деятельность может осуществляться в виде индивидуальной трудовой деятельности, а также в различных организационно-правовых формах предприятий (юридических лиц). Статус предпринимателя приобретается посредством государственной регистрации в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

Гражданин Республики Беларусь вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, также не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не имеет статуса индивидуального предпринимателя. К таким сделкам применяются правила, установленные законодательством для регулирования предпринимательской деятельности. Это важная гарантия для участников гражданского оборота, вступающих в отношения с лицом, которое представляет себя в качестве субъекта предпринимательской деятельности.

К индивидуальной предпринимательской деятельности применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения. Из этого правила следует, что индивидуальные предприниматели обладают таким же объемом прав и обязанностей, что и юридические лица (кроме прав и обязанностей, которыми могут обладать исключительно некоммерческие организации). К примеру, коммерческие организации при заключении публичных договоров обязаны соблюдать требования ст.396 ГК. Соответственно эти требования являются обязательными и для индивидуальных предпринимателей. [2]

Таким образом, индивидуальный предприниматель - физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и его правовому статусу присущи следующие характерные черты:

1) этот статус приобретается с момента государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Гражданин, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший регистрации, не приобретает статуса индивидуального предпринимателя;

2) к предпринимательской деятельности этих граждан соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями;

3) имущественные споры между индивидуальными предпринимателями или между ними и юридическими лицами подведомственны хозяйственному суду, но только в случае, если связаны с предпринимательской деятельностью;

4) индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан по решению суда несостоятельным (банкротом);

5) требования кредиторов, в случае признания индивидуального предпринимателя банкротом, удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, за исключением того имущества, на которое не может быть обращено взыскание.

С принятием в 2009 году нового Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" (Далее - Декрета №1), был значительно упрощен порядок государственной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования. [7]

Так, согласно Положению "О государственной регистрации субъектов хозяйствования", утвержденного Декретом №1 (Далее - Положения), можно выделить несколько этапов государственной регистрации субъектов хозяйствования:

- на основании представленных документов и дополнительных сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа;

- на основании решения о государственной регистрации субъекта хозяйствования регистрирующий орган присваивает субъекту хозяйствования соответствующий регистрационный номер и выдает свидетельство о государственной регистрации установленного Правительством Республики Беларусь образца. На учредительных документах коммерческих и некоммерческих организаций проставляется штамп регистрирующего органа;

- регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней со дня внесения записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдает документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, регистрацию в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии "Белгосстрах";

- Министерство юстиции вносит запись о включении субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей датой внесения регистрирующим органом соответствующей записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в данном регистре.

На основании п.14 Положения "О государственной регистрации субъектов хозяйствования", утвержденного Декретом №1 (Далее - Положения) для государственной регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

- заявление о государственной регистрации;

- фотография гражданина, обратившегося за государственной регистрацией;

- оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Индивидуальный предприниматель считается зарегистрированным со дня подачи документов, представленных для государственной регистрации, и внесения записи о его государственной регистрации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Для осуществления предпринимательской деятельности наличие расчетного счета не всегда является обязательным. [7]

Согласно Указу Президента Республики Беларусь от 22 февраля 2000 г. № 82 "О некоторых мерах по упорядочению расчетов в Республике Беларусь" индивидуальные предприниматели обязаны открывать в банках текущие (расчетные) счета только в двух случаях. А именно, если:

1) ежемесячный размер выручки от реализации товаров (работ, услуг), кроме выручки, полученной от осуществления видов деятельности, по которым эти предприниматели уплачивают единый налог, превышает сумму 1000 базовых величин;

2) прием наличных денежных средств осуществляется ими с использованием кассовых суммирующих аппаратов или специальных компьютерных систем.

В случае невыполнения вышеуказанных условий расчетный счет индивидуальный предприниматель открывает по желанию. [8]

Декрет № 1 также упрощает процедуру ликвидации субъектов хозяйствования, закрепляет принцип одного окна во взаимоотношениях государственных органов при проведении ликвидационной процедуры. Все необходимые для проведения процедуры ликвидации сведения будут направляться регистрирующему органу государственными органами, а не субъектом хозяйствования. При этом устанавливается жесткий 30-дневный срок представления уполномоченными органами информации о задолженности субъектов хозяйствования перед бюджетом, наличие которой препятствует завершению процедуры ликвидации. Если в этот срок информация не будет представлена, субъект хозяйствования ликвидируется независимо от того, имеются ли у него такие долги.

Перечень оснований для ликвидации юридических лиц и прекращения деятельности индивидуальных предпринимателей максимально сокращен. Субъект хозяйствования может быть ликвидирован только по собственному желанию, по решению хозяйственного суда (за нарушения законодательных актов, при банкротстве) и регистрирующего органа (при признании задолженности субъекта безнадежным долгом, неосуществлении предпринимательской деятельности в течение 12 месяцев подряд).

В соответствии с п.12 Декрета № 1, деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям и в порядке, как для ликвидации коммерческих организаций.

Существует 3 способа ликвидации субъектов хозяйствования, в том числе индивидуальных предпринимателей:

1. Ликвидация на основании принятого решения без подачи заявления о банкротстве в хозяйственный суд, в случае наличия достаточного объема имущества для расчетов с кредиторами.

2. Ликвидация на основании решения регистрирующего органа по представлению налоговых органов и комитета госконтроля.

3. Ликвидация по решению суда (в том числе и в случае признания индивидуального предпринимателя - должника банкротом с обязательным участием в процедуре банкротства антикризисного управляющего). [7]

При добровольном прекращении деятельности индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляется:

- заявление о прекращении деятельности по форме, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках прекращения деятельности, привлечении физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам;

- печати и штампы либо заявление индивидуального предпринимателя об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

подлинник свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а при его отсутствии - заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате;

- копию публикации в газете "Рэспублiка" о прекращении деятельности.

Индивидуальный предприниматель прекращает свою предпринимательскую деятельность с момента принятия регистрирующим органом решения о прекращении его деятельности и исключения его из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Для исключения индивидуального предпринимателя из ЕГР, в случае привлечения физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, необходимо сдать документы на хранение, в том числе по личному составу, подтверждающие трудовой стаж и оплату труда его работников, в городской архив.

Таким образом, добровольное прекращение предпринимательской деятельности возможно посредством подачи заявления в регистрирующий орган - местные исполнительные и распорядительные органы индивидуальным предпринимателем при условии, что исполнены все денежные обязательства перед кредиторами и бюджетом.

Налоговые и другие уполномоченные государственные органы подают в экономический суд заявление об экономической несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и международные заказы, только в случае принятия должником, местными исполнительными и распорядительными органами, республиканскими органами государственного управления, иными государственными органами и организациями решения о нецелесообразности проведения досудебного оздоровления.

Таким образом, принудительное прекращение деятельности может быть осуществлено по решению экономического суда при осуществлении деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), а также осуществления запрещенной законодательством деятельности или в случае экономической несостоятельности предпринимателя, процедура которой может быть инициирована им самим либо его кредиторами, либо регистрирующего органа.

1.2 Коммерческие организации

Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств и иных формах, предусмотренных ГК. Допускается создание объединений коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, а также объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов, объединений коммерческих, некоммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей в форме государственных объединений. [2]

Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (акции) учредителей (участников) уставным фондом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и коммандитного товарищества.

Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах могут быть граждане и (или) юридические лица.

Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не установлено законодательством.

Унитарные предприятия, государственные объединения, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа), если иное не установлено законодательными актами.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах.

Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Коммерческая организация подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законодательными актами, Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, если иное не установлено законодательными актами.

При создании коммерческой организации формируется уставный фонд этой организации в порядке, установленном законодательством. Коммерческая организация самостоятельно определяет размер уставного фонда, за исключением коммерческих организаций, для которых законодательством устанавливаются минимальные размеры уставных фондов.

Вкладом в уставный фонд коммерческой организации могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие оценку их стоимости.

Оценка стоимости неденежного вклада в уставный фонд коммерческой организации подлежит экспертизе достоверности такой оценки в случаях и порядке, предусмотренных законодательством.

Денежная оценка вклада в уставный фонд коммерческой организации подлежит экспертизе в случаях и порядке, предусмотренных законодательством.

В уставный фонд коммерческой организации не может быть внесено имущество, если право на отчуждение этого имущества ограничено собственником, законодательством или договором.

Законодательными актами могут быть установлены и иные ограничения в отношении имущества, вносимого в качестве вклада в уставный фонд коммерческой организации.

Коммерческая организация действует на основании устава и (или) учредительного договора. Учредительный договор заключается, а устав утверждается собственником имущества (учредителями, участниками).

В уставе, учредительном договоре (учредительных документах) коммерческой организации должны определяться наименование коммерческой организации, место ее нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться иные сведения, предусмотренные ГК и законодательством о юридических лицах соответствующего вида. Учредительными документами иных коммерческих организаций может быть предусмотрен предмет их деятельности и в случаях, когда по законодательству это не является обязательным. [2]

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов коммерческой организации определяется законодательными актами и учредительными документами.

Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 83 ГК и законодательными актами;

2) получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его документацией в объеме и порядке, установленных учредительными документами;

3) принимать участие в распределении прибыли;

4) получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и другие права, предусмотренные законодательством о хозяйственных товариществах и обществах, учредительными документами товарищества или общества.

В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества или общества из состава участников, кроме участника акционерного общества, ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества или общества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выбывающего участника с оставшимися участниками хозяйственного товарищества или общества выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

1) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе или обществе;

3) выполнять иные обязанности, возложенные на них законодательными актами.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут нести и другие обязанности, предусмотренные его учредительными документами.

Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и порядке, установленных законодательными актами, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник.

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Правила, изложенные в настоящем пункте, соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие.

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. [24]

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество".

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников.

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела, вправе лично знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются законодательством об участниках полного товарищества. Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества. Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. [27]

Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими в соответствии с законодательством о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников.

Высшим органом управления обществом с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников.

В обществе с ограниченной ответственностью по решению его учредителей (участников) в соответствии с уставом может создаваться совет директоров (наблюдательный совет). Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с законодательством об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества. [29]

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное двумя или более лицами общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных уставом размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых уставом общества, но не менее размера, установленного законодательными актами. При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен уставом общества. Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".

Акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются законодательством об акционерных обществах.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законодательными актами. В противном случае оно подлежит реорганизации в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законодательными актами предела.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Высшим органом управления в акционерном обществе является общее собрание его акционеров.

Аудит деятельности акционерного общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения указанные в части второй пункта 1 статьи 97 ГК документы, должен быть проведен во всякое время по требованию акционеров, являющихся в совокупности владельцами десяти или более процентов акций этого общества. [26]

Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель".

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива. Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законодательством и уставом кооператива.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. [29]

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Унитарное предприятие создается в соответствии с настоящим Кодексом и иными актами законодательства путем его учреждения или реорганизации юридических лиц. Учредительным документом унитарного предприятия является устав.

Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества и ему подотчетен. Собственник имущества унитарного предприятия - физическое лицо вправе непосредственно осуществлять функции руководителя. Полномочия руководителя унитарного предприятия по решению собственника имущества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) либо индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, иных субъектов гражданского права.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Дочернее предприятие не вправе создавать унитарные предприятия. [25]

Крестьянским (фермерским) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим (внесшими) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его (их) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель. Крестьянское (фермерское) хозяйство отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Члены крестьянского (фермерского) хозяйства не отвечают по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства, а крестьянское (фермерское) хозяйство не отвечает по обязательствам членов крестьянского (фермерского) хозяйства, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Правовое положение крестьянского (фермерского) хозяйства определяется настоящим Кодексом и законодательством о крестьянском (фермерском) хозяйстве. Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. В состав имущества крестьянского (фермерского) хозяйства входят имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд крестьянского (фермерского) хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное крестьянским (фермерским) хозяйством в процессе его деятельности. Таким образом, в зависимости от выбранной коммерческой деятельности существует порядок образования коммерческой организации и порядок ее деятельности в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

1.3 Иные формы хозяйственной (предпринимательской) деятельности

Договор простого товарищества.

В соответствии со ст.911 Гражданского кодекса Республики Беларусь (Далее - ГК) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели. Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вопросы деятельности по договорам простого товарищества (совместная деятельность) регулируются главой 54 ГК. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели. [2]

Договор простого товарищества может быть раскрыт для третьих лиц, или договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

В любом случае - гласное или негласное товарищество создано на основании договора о совместной деятельности - основной целью договора является совместная деятельность участников договора для определенной цели, в рамках которой создается специальный режим имущества: внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, поскольку иное не установлено законодательством или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Договор доверительного управления

Cуть доверительного управления состоит в следующем: одна сторона (вверитель) передает другой стороне на определенный срок имущество в доверительное управление. Другая сторона - доверительный управляющий - обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст.895 ГК).

Основная цель доверительного управления - эксплуатация имущества в целях получения прибыли.

Объектом доверительного управления может стать любая недвижимость - офисные здания, торговые площади, производственные, складские помещения, жилищный фонд; ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и др.

Объектом могут быть предприятия и другие имущественные комплексы (ст.896 ГК).

Деньги, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, не могут быть самостоятельным предметом доверительного управления. Не может быть передано в доверительное управление и имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении.

Эти ограничения относят к 3 видам субъектов хозяйствования: унитарному предприятию (в т.ч. казенному предприятию), учреждению и государственному объединению, которые не являются собственниками своего имущества.

Передача в доверительное управление такого имущества возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законодательством основаниям. [2]

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме (ст.900 ГК).

Условия договора доверительного управления имуществом можно подразделить на существенные (т.е. такие, без которых договор не может считаться заключенным) и факультативные (включаемые в договор по усмотрению сторон).

Существенные условия договора доверительного управления сформулированы в ст.899 ГК.

Договор заключается на срок не более 5 лет. Если по окончании срока действия договора ни от одной из сторон не поступило заявления о его прекращении, договор считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором.

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества.

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия (ст.898 ГК).

Необходимо помнить, что в случаях, когда юридическое лицо осуществляет деятельность по доверительному управлению имуществом, это должно соответствовать целям деятельности, установленным в его учредительных документах.

Главная обязанность управляющего заключается в осуществлении управления имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. Управление имуществом в зависимости от установленных учредителем целей доверительного управления может приобретать различные формы - от сохранения имущества до приобретения определенных выгод. Поэтому четкое определение в договоре доверительного управления задач, ставящихся перед управляющим, имеет особое значение.

В то же время доверительный управляющий, хотя ему и могут быть предоставлены такие же права по управлению имуществом, какие имеет собственник, не вправе использовать данные права по своему усмотрению, поскольку он не является собственником данного имущества и должен соотносить свои действия с интересами собственника (и выгодоприобретателя).

Доверительный управляющий вправе совершать не только юридические, но и любые фактические действия в интересах собственника или выгодоприобретателя. Законодательством или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению.

Как правило, доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Он может поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия.

Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Пределы ответственности доверительного управляющего установлены ст.905 ГК.

Доверительный управляющий несет ответственность, если не докажет, что убытки возникли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления.

Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества, а при его недостаточности - за счет имущества доверительного управляющего, в случае же недостаточности и этого имущества - за счет имущества учредителя управления, не являющегося объектом договора. [2]

Договор комиссии

Договор комиссии это соглашение, в силу которого одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст.880 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК)).

В силу договора комиссии возникают правоотношения между комитентом и комиссионером (внутренние отношения) и отношения между комиссионером и третьим лицом (внешние отношения). Внутренние отношения регламентируются главой 51 "Комиссия" ГК, внешние же отношения регулируются нормами о договоре, который заключает комиссионер с третьими лицами по поручению комитента.

Исходя из определения договора комиссии, данного в ст.880 ГК, комиссионер принимает на себя обязательство по совершению сделок. Законодательство не содержит прямых указаний на предмет того, включает ли совершение сделки лишь ее заключение либо также и исполнение. Из положений ГК, регламентирующих договор комиссии, следует, что по общему правилу исполнение сделки (т.е. исполнение обязанностей и осуществление прав, вытекающих из заключенной для комитента сделки) должен произвести комиссионер, поскольку исходя из положений п.1 ст.880 ГК обязанности и права возникают именно у комиссионера. Кроме того, комиссионер обязан не только совершить сделку, но и передать ее результат комитенту.

Таким образом, действия комиссионера можно подразделить на:

* заключение сделки;

* исполнение собственных обязанностей по сделке;

* принятие исполнения от третьего лица;

* передачу полученного по сделке комитенту.

Комиссионер обязан исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с его указаниями, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Тем не менее, не всегда комиссионер может следовать указаниям комитента. Комитент может предоставить комиссионеру право отступать от своих указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором. Полагаем, что в случае предоставления комиссионеру такого права, в договоре необходимо четко определить срок для уведомления комитента об отступлениях от его указаний.

Комиссионер обязан осуществить все права и выполнить обязанности, вытекающие из сделок, заключенных во исполнение договора комиссии с третьими лицами.

Комиссионер не несет ответственности за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной им за счет комитента (п.1 ст.883 ГК).

Комиссионер также обязан по исполнении поручения представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии (ст.889 ГК). Если комиссионер заключал сделки по продаже предоставленного комитентом имущества, он должен передать (перечислить) вырученные от продажи денежные средства. В случае, когда комиссионер согласно договору приобретал имущество, он обязан передать его комитенту в целости и сохранности. В договоре целесообразно предусмотреть срок перечисления полученных комиссионером денежных средств (передачи имущества), а также закрепить право комитента знакомиться с документацией комиссионера, касающейся исполнения договора комиссии.

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение. В том случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также ему предусмотрено дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в договоре комиссии. Суть делькредере состоит в том, что комиссионер выступает поручителем того лица, с которым он заключает сделку по поручению комитента. В такой ситуации при неисполнении этим лицом соответствующей сделки комиссионер будет нести за это ответственность перед комитентом.

В обязанности комитента входит также возмещение комиссионеру израсходованных им на исполнение поручения сумм. В том случае, когда отсутствуют четкие критерии для разграничения расходов, связанных со сбытом (приобретением) товара комитента, и расходов, связанных с оказанием комиссионером услуг по договору комиссии (собственно расходов комиссионера), целесообразно четко определить в договоре, какие расходы комитент возмещает комиссионеру.

При наличии возражений по отчету комиссионера комитент обязан сообщить о них последнему в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок.

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента, являются собственностью последнего. При этом комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента.

Товар, переданный в соответствии с договором купли-продажи (поставки), переходит в собственность покупателя, и если возникнет необходимость его возврата продавцу, то по общему правилу соответствующая операция будет рассматриваться у покупателя, возвращающего ранее приобретенный товар, как реализация имущества.

Переданный по договору комиссии товар - собственность комитента, и если он не будет продан комиссионером, последний может возвратить его комитенту.

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст.888 ГК). Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего к комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры к охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту. Комиссионер по общему правилу не несет обязательств по страхованию находящегося у него имущества комитента. Комиссионер будет нести ответственность, если страхование имущества комитента возложено на него договором комиссии.

Договор поручения

Договор поручения - один из самых распространенных видов договоров, относящийся к числу так называемых посреднических (подп.1.1 п.1 Указа Президента РБ от 07.03.2000 № 117 "О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров"). Предметом его всегда являются услуги: от простого получения документов или подписания договора от имени доверителя до реализации (закупки) товара от его имени. Однако это не значит, что к таким услугам применяются нормы главы 39 ГК о договоре возмездного оказания услуг. В силу прямой нормы п.2 ст.733 ГК применяться должны нормы ГК о договоре поручения.

Заключение договора поручения имеет следующие особенности.

1. Предметом договора является совершение юридических действий. Они могут носить самый различный характер, но обязательно должен присутствовать признак их юридической значимости. Действия исключительно фактического характера могут составлять предмет договора поручения, если только они являются дополнительными по отношению к юридическим. Например, работнику поручается заключить договор с другой организацией (действия юридического характера) и доставить один экземпляр договора в офис организации (фактические действия).

2. Очень часто в функции поверенного входит не только оформление сделки, но и различные юридические и фактические действия с закупаемым (продаваемым) товаром. Строго говоря, подобные операции несколько выходят за рамки функций поверенного, поэтому может понадобиться в дополнение к договору поручения заключать и другие договоры (например, хранения). В ряде случаев наличие договора хранения выгоднее для доверителя, поскольку ответственность хранителя за утрату, недостачу или повреждение вещей строже, чем ответственность по договору поручения (см. для сравнения ст.372 и 791 ГК).

3. Особых требований к форме договора поручения не установлено. Это значит, что применяются общие нормы ГК (ст.159-166) о форме сделки. Поэтому, в частности, хотя для сделок с участием юридических лиц предписана письменная форма, но в ее отсутствие могут быть использованы и другие письменные доказательства (например, доверенность).

4. В договоре поручения можно указать срок, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, а можно и не указывать (п.2 ст.861 ГК). Договор поручения, заключенный на неопределенный срок, действует до момента отказа от него любой из сторон.

...