Правовое регулирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

1.3 Основы правового регулирования профессиональной деятельности на РЦБ

Правовое регулирование рынка ценных бумаг представляет собой специальное законодательно зафиксированное упорядочивание деятельности субъектов на рынке ценных бумаг, а также порядок осуществления деятельности на нём, которые совершаются при условии контроля со стороны специальных надзорных органов Шархемуллина, Э.У. Административно-правовое регулирование процедурной деятельности на рынке ценных бумаг: дис. …канд. юрид. наук [Текст] / Э.У. Шархемуллина - М., 2013. - 26 с..

Регулирование РЦБ можно подразделить на внешнее и внутреннее. Внутреннее регулирование связано с подчинённостью порядка деятельности участников РЦБ внутренним положениям и уставам, этическим нормам, той деятельности, к которой они непосредственно имеют отношение. Внешнее регулирование включает в себя соблюдение нормативно-правовых актов государства, его субъектов и органов местного самоуправления, а также международных актов при ведении деятельности участниками РЦБ.

Государственное регулирование имеет два подтипа: прямое и косвенное. Прямое государственное регулирование, называется нередко административным, осуществляется с помощью обязательных к исполнению требований, например, лицензирование определённых видов деятельности на РЦБ. Косвенное или экономическое регулирование в свою очередь представляет собой поддержку либо некоторых нововведений в отрасли, либо отсталых ветвей отрасли, поэтому данное регулирование может состоять, например, в разработке специальной налоговой политики и т.д.

Помимо государственного регулирования существует общественное регулирование, к нему можно причислить, например контроль за осуществлением деятельности участников профессиональной организации. Если в случае с государственным контролем, после нарушения установленных законодательно положений следуют определённые санкции, то в случае общественного контроля могут последовать только требования о устранении допущенных нарушений или же принудительное удаление из организации, более серьёзные меры могут последовать лишь при придании огласки сложившейся ситуации в соответствующем государственном органе.

Основное основание деятельности СРО заключается в делегировании ряда полномочий государства данным организациям, в результате чего СРО имеет право на контроль за деятельностью собственных участников, на повышение квалификации специалистов посредством проведения тренингов и обучения, на стимулирование повышения заинтересованности в соблюдении первостепенных правил и норм деятельности на РЦБ.

Существует ряд основных задач регулирования профессиональной деятельности на РЦБ, к ним можно причислить: создание и поддержание среды нормального функционирования субъектов РЦБ, защита прав участников и регламентирование их прямых обязанностей, поддержание порядка на РЦБ, обеспечение экономически обусловленного ценообразования, стимулирование развития РЦБ в целом, достижение ряда социальных целей посредством механизма РЦБ.

Существует ряд принципов регулирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Урбанович О.Н. Финансово-правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации: диссертация ... кандидата юридических наук: [Текст] / О.Н. Урбанович - М., 2006. - 148 с.. К ним можно отнести принцип государственного регулирования РЦБ - связан с тем, что Российская Федерация признаётся правовым государством, что влечёт за собой обязательное регламентирование и регулирование профессиональной деятельности посредством нормативно-правовых актов.

Принцип единого территориального пространства регламентирует то, что государственная политика и запреты, установленные нормативно-правовыми актами, должны быть едины на территории всей страны, чтобы не допускались противоречия внутри законодательной системы. Принцип равенства сторон подчёркивает то, что одинаковые профессиональные субъекты не могут иметь разные статусы, права или обязанности, если иное не регламентировано законом.

Принцип соответствия мировым стандартам, который обязателен в связи с заключением международных договоров и вступлением России в различные международные организации. Принцип свободного доступа к информации обо всех участниках РЦБ, он связан с осуществлением рыночной экономики, одним из основных положений которой является полноценная и доступная информация о существующем положении дел на рынках. Принцип разделения властных полномочий, поддерживает разделение на три ветви власти, которые в свою очередь осуществляют предписанные им функции.

Существует несколько видов объектов государственного регулирования: эмитенты ценных бумаг и организации, которые привлекаются для исполнения обязанностей; профессиональные посредники; инвесторы, а также организации, деятельность которых направлена на инвестирование в ценные бумаги; саморегулируемые организации, создаваемые профессиональными участниками РЦБ.

Для полноценного и наиболее продуктивного регулирования деятельности профессиональных участников на РЦБ создана специальная система, которая состоит из нескольких звеньев: Федеральное собрание, которое состоит из Государственной Думы и Совета Федерации, принимает законы, фиксирующие основные положения, касаемо профессиональных субъектов РЦБ и их деятельности; Президент и Правительство Российской Федерации, издают подзаконные нормативно-правовые акты, определяют основные направления политики Российской Федерации, касаемо РЦБ; Министерство финансов Российской Федерации, помимо регулирования объёма выпуска государственных ценных бумаг, определяет правила учёта операций, проведённых с ценными бумага, и т.д.; Центральный банк Российской Федерации осуществляет лицензирование отдельных видов профессиональной деятельности на РЦБ, регулирует выпуск ценных бумаг другими участниками РЦБ, определяет и проводит контроль по отношению к антимонопольным требованиям при осуществлении деятельности на РЦБ и т.д.; Центральный Банк Российской Федерации ведёт реестр всех участников РЦБ с подразделением по видам, осуществляет основные разработки и перспективы развития РЦБ, утверждает определённые стандарты эмиссии ценных бумаг, устанавливает обязательные требования при проведении операций с ценным бумагами, выдаёт ряд лицензий на осуществление специализированных видов деятельности, осуществляет контроль за установленными правилами ведения деятельности, обеспечивает систему общедоступности информации и т.д.

Правовое регулирование данной деятельности происходит посредством ряда нормативно-правовых актов Российской Федерации. В статьях 8, 34, 35, 71, 74 Конституции Российской Федерации Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ) //Собрание законодательства РФ. - 03.03.2014. - № 9.- 45 с. устанавливаются основные экономические принципы, такие как - свобода экономического пространства, поддержка конкуренции, свобода предпринимательской деятельности. Следующим по значению законом является Гражданский Кодекс Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (в ред. от 02.11.2013) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - 120 с., Глава 7 которого носит название «Ценные бумаги». В ст. 142 данного федерального закона раскрывается понятие «ценные бумаги», а так же описываются основные названия видов ценных бумаг. В целом вся глава Гражданского Кодекса посвящена описанию основных положений касаемо оборота ценных бумаг на территории России.

Федеральный закон от 18.07.2009 N 181-ФЗ (ред. от 22.12.2014) «Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков» Федеральный закон от 18.07.2009 № 181-ФЗ (ред. от 22.12.2014) «Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_89587/ (дата доступа: 10.01.2016). направлен на описание возможности использования банками ценных бумаг для улучшения экономики страны. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата доступа: 05.01.2016). описывает основные функции данного рынка, а так же его основные принципы и способы регулирования. Федеральный закон от 29.07.1998 N 136-ФЗ (ред. от 14.06.2012) «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» Федеральный закон от 29.07.1998 № 136-ФЗ (ред. от 14.06.2012) «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_19587/ (дата доступа: 07.01.2016). определят основные положения в обороте данного вида ценных бумаг, в связи с их особенностями. Федеральный закон от 05.03.1999 N 46-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_22219/ (дата доступа: 09.01.2016). указывает основные положения по защите инвестиций в ценные бумаги в Российской Федерации.

Постановление ФКЦБ РФ от 16.10.1997 N 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» Постановление ФКЦБ РФ от 16.10.1997 № 36 «Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16741/ (дата доступа: 05.01.2016). определяет основные права и обязанности депозитария. Постановление ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 (ред. от 20.04.1998) «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» Постановление ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 (ред. от 20.04.1998) «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_16719/ (дата доступа: 02.01.2016).устанавливает обязательность ведения реестра держателей ценных бумаг, а так же требования, предъявляемые к данным реестрам.

Приказ ФСФР РФ от 10.10.2006 N 06-117/пз-н (ред. от 04.10.2011) «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» Приказ ФСФР РФ от 10.10.2006 № 06-117/пз-н (ред. от 04.10.2011) «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27.11.2006 № 8532) [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_64489/ (дата доступа: 05.01.2016). (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27.11.2006 N 8532) на настоящий момент положение о раскрытии информации в данном приказе утратило силу, но приказ как таковой всё ещё действует. К тому же из-за вступившего с силу Указания Банка России от 29.12.2015 N 3926-У «О неприменении отдельных нормативных правовых актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и Федеральной службы по финансовым рынкам» ряд нормативно-правовых актов, на которых ранее базировалась профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг, на настоящий момент не действуют.

Так же, к нормативно-правовым актам, которые способствуют регулированию рынка ценных бумаг, относятся: Федеральный закон от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ «О переводном и простом векселе», Федеральный закон от 11.11.2003 N 152-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об ипотечных ценных бумагах», Федеральный закон от 07.05.1998 N 75-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О негосударственных пенсионных фондах», Указ Президента РФ от 25.08.1998 N 988 «О некоторых мерах по стабилизации финансовой системы Российской Федерации», Указ Президента РФ от 10.08.1998 N 943 (ред. от 31.10.1998) «Об условиях продажи акций открытого акционерного общества «Газпром», Постановление Правительства РФ от 30.12.2003 N 799 «Об особенностях процедуры эмиссии облигаций Центрального банка Российской Федерации», Распоряжение Правительства РФ от 25.01.2002 N 72-р (ред. от 29.11.2002) «О проведении эмиссии государственных ценных бумаг» и т.д.

С 2014 года берёт своё начало реформа правового регулирования корпоративных отношений, она нашла своё отражение в принятом в 2015 году Федеральном законе №210?ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» Федеральный закон от 29.06.2015 N 210-ФЗ (ред. от 29.12.2015) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_181911// (дата доступа: 07.02.2016).. Основными изменениями стали: изменение порядка ведения реестров владельцев ценных бумаг, новые способы голосования в общих собраниях владельцев ценных бумаг - через электронную систему, создание на базе центрального депозитария Центра корпоративной информации, изменения вступят в силу с 1 июля 2016 года.

Изменится и положение инвесторов на финансовом рынке, внедряются международные стандарты корпоративных отношений, посредством электронного голосования и использования стандартов ISO, инвестор может проводить операции вне зависимости от местоположение, ограничиваясь фактически только общением со своим депозитарием.

Изменения напрямую коснулись взаимодействия эмитентов и акционеров, если ранее было возможно осуществление деятельности без участия учётных институтов, то новые реформы, определяют обязательное участие оных. На базе национального расчётного депозитария инвесторы и профессиональные субъекты РЦБ будут получать подробную информацию о корпоративных отношениях, через специально созданные электронные кабинеты. Введение электронного документооборота сократит затраты на рассылку информационных сообщений.

Центральный Банк России утвердил Указание от 24 июня 2015 г. № 3692?У о внесении изменений в Положение №451?П, регламентирующих проведение сделок управляющими компаниями инвестиционных, негосударственных пенсионных и прочих финансовых фондов. В настоящий момент торги могут проходить только на организованных рынках и только при использовании системы «поставка против платежа».

Произошло расширение перечня допустимых для проведения сделок активов - субординированные облигации кредитных организаций и облигации, выпущенные концессионером по российскому концессионному соглашению, однако, из активов были исключены ценные бумаги международных финансовых организаций, допущенных для оборота на территории России. Также изменились требования к структуре инвестиционного портфеля негосударственных пенсионных фондов, в целях защиты средств вкладчиков.

В целом, можно говорить о том, что современные законодательные реформы способствуют, предоставляют выгодные условия для использования РЦБ, учитывается современный технический прогресс, в целях разработки наиболее экономичных путей для участия на РЦБ, а также разработке более полного и досконального контроля профессиональной деятельности на данной финансовой арене.

Наибольшая проблема законодательства связанная с большим количеством правовых актов, регулирующих профессиональную деятельность на РЦБ, что значительно понижает эффективность правового регулирования РЦБ. Помимо прочего, на настоящий момент на ЦБ РФ возложена большая часть функций по осуществлению регулирования на РЦБ, при этом не учитывается, что Центральный Банк осуществляет и ряд иных функций, данная ситуация может привести к тому, что контроль за деятельностью на РЦБ будет осуществляться не достаточно полно, что может породить проблемы в будущем и недоверие к российскому РЦБ со стороны инвесторов.

Глава 2. Участники РЦБ: особенности правового положения

2.1 Правовой статус брокера и особенности его участия в торгах на российских и зарубежных фондовых площадках РЦБ

Брокерская деятельность - одна из подвидов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Брокеру передаётся ряд полномочий на заключение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами или заключение производных от них финансовых договоров от лица клиента. Регулирование данной деятельности осуществляется по большей части посредством Федерального Закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата доступа: 05.01.2016)., а также актами упраздненной в 2013 году Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.

При осуществлении брокером размещения эмиссионных ценных бумаг на РЦБ, при нарушении срока размещения, у брокера имеется право на приобретение неразмещённых ценных бумаг. Осуществление своих обязанностей брокер должен выполнять в установленные клиентом сроки, добросовестно. Сделки в интересах клиента имеют приоритет перед сделками самого брокера, также в ситуации конфликта интересов брокер должен принимать решения в пользу клиента. При наличии спорной ситуации подобного характера, которая привела к последствиям для клиента, а также при условии того, что клиент не знал о подобной ситуации, он имеет право на возмещение убытков, связанных с нарушением его прав.

Заключение дополнительных договоров, которые являются производными финансовыми инструментами от первоначальных сделок с ценными бумагами, возможно только в случае прямого указания в договоре на то, что брокер имеет подобное право. Обязательным условием заключения подобных договоров является чёткая регламентация цены, если данное условие не прописано или же прописано нечётко, брокер обязан будет возместить убытки, при их наличии.

Для ведения дел клиента брокер обязан открыть в специализированном учреждении брокерский счёт, на котором должны храниться все денежные средства клиента, которые используются в качестве оплаты по сделкам на РЦБ и приумножаются в результате получения дохода от действий на РЦБ. Брокер обязан производить учёт и контроль денежных средств клиента, и подготавливать отчёт касаемо них.

Взыскания по долговым обязательствам брокера на данный счёт не могут быть обращены. Брокер не вправе хранить на специальном счёте клиента собственные средства, исключением является предоставление займа клиенту или возврат долга. В случае ведения брокером дел, связанных с клирингом - безналичными расчетами между компаниями, организациями и инвесторами, связанными с ценными бумагами и проходящие на условиях баланса платежей - брокер обязан открывать специальный для подобных сделок счёт.

Брокер может использовать в своих интересах, средства, хранящиеся на счету клиента, если данная возможность зафиксирована в договоре, при этом брокер должен гарантировать, либо возврат затраченных средств клиента, либо исполнение поручений клиента посредством данных средств.

Средства клиентов брокера, которые не предоставили права подобного использования денежных средств, должны находиться отдельно от средств клиентов, которые подобное правило предоставили.

В некоторых случаях, на своё усмотрение, брокер имеет право предоставить клиенту заём, который может выражаться как в денежном эквиваленте, так и в ценных бумагах. Заём осуществляется при условии наличия обеспечения заёмных средств со стороны клиента. Сделки, которые проводятся на основании заёмных у брокера средств, носят название маржинальные сделки.

Договор между брокером и клиентом, может содержать основные условия договора займа: сумма заёмных средств, сроки возврата, процент займа; документом удостоверяющим передачу заёмных средств являются либо отчёты о проведённых маржинальных сделках, либо иные документы, которые определены в договоре, как основание о передаче заёмных средств.

Брокер имеет право на установление процентов по предоставленным в заём денежным средствам. Обеспечением обязательства клиента могут выступать только ценные бумаги или денежные средства. Брокер обязан проводить переоценку всех денежных средств клиента, его ценных бумаг и обеспечительных средств, по стандартам, установленным Центральным банком Российской Федерации. Обязательной переоценке подвергаются и все требования по сделкам, которые были заключены за счёт клиента.

Брокер имеет право обратить взыскание на имущество клиента, переданное ему в управление, при условии того, что клиент в установленные договором сроки не оплачивает проценты по займу, или не возвращает заёмные средства. В данном случае к имуществу могут относиться только средства, переданные клиентом брокеру в качестве обеспечительных по займу, и реализация ценных бумаг во внесудебном порядке допускается только на организованных торгах.

Ценные бумаги, переданные клиентом для обеспечения займа должны соответствовать требованиям - критериям ликвидности, предъявляемым к ценным бумагам Центральным банком РФ.

На брокера наложено ряд ограничений, связанных с продажей-покупкой ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов и заключением договоров связанных с оными. Подобное возможно только при условии того, что клиент брокера сам является квалифицированным инвестором или же признан брокером квалифицированным инвестором. При нарушении подобного положения, наступает ряд последствий для брокера: брокер обязан выкупить приобретённые им в нарушение положения ценные бумаги, а также возместить клиенту все расходы, связанные с их покупкой, и убытки, понесённые в результате приобретения ценных бумаг, которыми клиент не в силах распоряжаться. При этом цена при выкупе ценных бумаг может быть двух видов: либо цена, за которую они были приобретены, либо рыночный эквивалент их стоимости. Клиент имеет право подать иск на подобное возмещение в течение года после произошедшего нарушения.

Существует четыре основных отличия между российскими брокерами и зарубежными. К первому относится размер комиссии, если для российских брокеров большую роль играют не комиссии за сделку, а дополнительные расходы - например, депозитарные расходы; то в случае с зарубежными брокерами депозитарные расходы почти никогда не взимаются, поэтому комиссии за сделку обычно больше. Нередко устанавливается фиксированная минимальная комиссия за сделку, которая оплачивается в любом случае. В США в среднем процент комиссии равен 6% Пономарёв Г. Что нового в маржинальной торговле? [Текст] / Г. Пономарёв // Рынок и Право. - 2004. - № 15 (270) - С. 57-59., в связи с чем через зарубежных брокеров выгоднее осуществлять сделки на большие суммы. Второе различие заключается в страховке брокерского счёта. За границей используется налаженная система страховки на случай банкротства или мошенничества брокера, величина страховки устанавливается различной для каждой страны, в Российской Федерации такого механизма защиты не предусмотрено. Третье различие заключается в налоговом расчёте. Для российских инвесторов брокеры являются по совмещению и налоговыми агентами, так как именно ими происходит расчёт налоговый выплаты с учетом совершаемых сделок и существующих счетов клиента, и соответственная их оплата. В случае с зарубежными брокерами российскому инвестору придется самостоятельно рассчитывать налоговое бремя для оплаты по совершённым сделкам на РЦБ. Четвёртое различие заключается в автоматическом реинвестировании дивидендов. Данная услуга встречается у ряда зарубежных брокеров, и она позволяет самостоятельно клиенту реинвестировать дивиденды, которые поступают по акциям и паям, без использования напрямую банковского счёта, основной плюс заключается в том, что при подобной системе не требуется уплата комиссии за сделку. В системе российского РЦБ не предусмотрена подобная система.

Российские инвесторы сталкиваются с целым рядом проблем, прибегая к использованию зарубежных брокеров, в результате того, что зарубежный РЦБ появился несколько ранее, у многих по сей день сохранилось восприятие того, что зарубежные брокеры надёжнее, однако это не всегда так. Существует ряд изъянов, которые несколько осложняют торговлю посредством зарубежных брокеров. Во-первых, это специфичный интерфейс, и чаще всего отсутствие поддержки русского языка. Во-вторых, в связи с тем, что развитие зарубежных брокеров проходило самостоятельно, нередко у них имеется специфика в работе, переводах и купле-продаже. В-третьих, установлено обязательное кредитное плечо минимум 1:50 - то есть возможность торговать за средства брокера, данные взаймы. С одной стороны удачное допущение, но всё же риск от участия на РЦБ увеличивается. Таким образом, особых преимуществ у зарубежных брокеров перед российскими брокерами не имеется. К тому же защита прав и интересов российских инвесторов, пользующихся услугами зарубежных брокеров, несколько осложнена из-за коллизионных норм международного права и длительности рассмотрения споров подобного характера.

Выделяется ряд особенностей деятельности брокеров, на которых трейдеру следует обращать внимание при заключении контракта для участия в торгах. Стоит подчеркнуть, что помимо различного рейтингования брокеров по уровню надёжности, существует так называемые «Чёрные списки брокеров», при этом списки составляются различными компаниями, например «Чёрный список брокеров Академии Masterforex-V» берёт на себя обязательство по оплате информации, поступающей по поводу достоверной информации о ненадёжности различных брокеров - от «0,05-0,45 $ за сообщение» MasterForex-V. Форум успешных трейдеров [Электронный ресурс] - MasterForex-V - Режим доступа: http://forum.masterforex-v.org/forum-masterforex-v/ - Загл. с экрана. . Трейдер должен изучить отзывы о брокерах перед заключением контракта. Нередко, акцент при выборе брокера ставится на полученной им лицензии. Однако на современном РЦБ существует ряд особенностей, связанных с деятельностью брокера. Наиболее банальными примерами ненадёжности подобной оценки стало банкротство таких известных банков США, как «Lehman Brothers» - существовавший фактически 150 лет или шотландский банк «Dunfermline» в 2009 году, который так же имел отличные рекомендации. Перед подписанием договора, трейдеру требуется в обязательном порядке ознакомиться с полным перечнем его условий, так как некоторые брокеры, составляя договор, нередко умышленно улучшают условия для своей стороны. При заключении договора нередко одним из основных условий является страховка депозита клиента, в России возмещение обычно происходит посредством госстрахования счёта, которое заключается в возврате максимально 700 тыс. рублей, если банк не в состоянии компенсировать сумму в полной мере. Одним из основных различий между российскими брокерами также являете возможность самостоятельного вывода средств клиентом на карту, также рентабельные брокеры при заключении договора и переводе средств используют хорошо защищённые, известные системы банков, без перенаправления в сторонние организации. Перед заключением контракта требуется проверить систему операций брокера и путь средств, так как работа с оффшорными банковскими компаниями нередко бывает убыточной.

Таким образом, можно говорить о том, что наиболее новой по форме является деятельность форекс-брокеров, однако в связи с быстрым её развитием, регламентация данной деятельности была полностью изменена с 1 октября 2015 года и закреплена изменениями в Федеральном Законе от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг». С 18 октября 2016 года по прогнозам АО «Открытие Брокер», одной из ведущих компаний брокерской деятельности, ожидается изменение в минимальной сумме вознаграждения брокера, происходит снижение валютной стоимости за проведение сделок. Кроме того, вводится дополнительное вознаграждение за проведение брокером расчётов и за хранение документов, которые не могу быть приняты на хранение в Национальном расчетном депозитарии. На основании данных изменений, можно говорить о том, что брокерская деятельность достаточно сильно изменилась и из-за законодательных нововведений и из-за сложностей экономического плана. Снижение стоимости проведения сделок в целом, говорит о снижающейся популярности проведения операций через брокера, в связи с повышением курсов валют. Также, снижение популярности брокерской деятельности может быть напрямую связано с особенностями заключения договора между брокером и клиентом.

Поэтому с целью повышения качества и транспарентности деятельности брокера на РЦБ предлагаю в Федеральный Закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата доступа: 05.01.2016)., внести изменение в статью 10.2-1, направленное на запрет обязательного предоставления залогового кредита клиенту при заключении договора на оказание услуг при ведении профессиональным участником РЦБ индивидуального счёта. Данное положение оказывает большое влияние на оценку рисков участия на арене РЦБ, что влечёт к снижению числа частных инвесторов. Юридическое подтвреждение запрета становится настолько важным, в свете принимаемых судом решений. Например, в Апелляционном определении Ставропольского краевого суда от 21.07.2015 по делу N 33-4427/2015 Апелляционное определение Ставропольского краевого суда от 21.07.2015 по делу N 33-4427/2015 [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=1258259 (дата доступа: 07.03.2016)., в качестве требований в котором истец указывал признание договора между ним и брокером недействительным, в решении данной апелляционной инстанции подчёркивается, что договор может быть расторгнут только, что существенном нарушений условий договора и при учитавании подобной возможности в нормативно-правовых актах Российской Федерации. Следовательно, при возникновении сложных или спорных моментов, связанных с обязательным предоставлением залога брокером, клиент может в полной мере не доказать в судебной инстанции, что основания для прекращения договора действительно имеют место быть.

2.2 Профессиональная деятельность дилера как участника РЦБ: особенности правового регулировании

Дилерская деятельность является одним из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Опираясь на Федеральный Закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата доступа: 05.01.2016)., можно утверждать, что дилерская деятельность - это деятельность, направленная на совершение сделок по купле-продаже ценных бумаг путём публичного объявления цены и принятия на себя обязательства по покупке-продаже ценных бумаг по установленной ценовой категории. Именно публичность подобной деятельности кардинально отличает её от брокерской, в которой сделки заключаются без принятия обязательств на клиента.

Дилером может быть юридическое лицо, которое имеет статус коммерческой организации или государственная корпорация, для которой законодательно предусмотрена возможность участвовать на РЦБ в качестве дилера. Так как дилер посредством публичного объявления условий берёт на себя обязательства по купле или продаже ценных бумаг, то он имеет право на выделение ряда дополнительных условий, таких как срок подобного предложения. Если же дилер не определяет дополнительные условия, тогда на него ложится обязательство по заключению договора по предложенным клиентом условиям. Дилер не имеет права на отказ от заключения публичного договора, если происходит ситуация отказа, то на дилера может быть возложено обязательство по заключению договора в принудительном порядке.

Помимо односторонних котировок (предложений цены), дилеры нередко устанавливают двойные котировки, то есть установление формата цены для покупки определённых акций, и одновременное установление цены на продажу аналогичных акций.

Ряд бирж работает по дилерской системе. Например, для того, чтобы провести торги акций на Лондонской фондовой бирже, требуется наличие хотя бы двух дилеров, которые готовы предоставить твёрдые двухсторонние котировки по данной ценной бумаге. Один из наиболее известных валютных рынков - «Forex» - работает по такой же схеме твердых котировок. Юридической основой для выставления подобных котировок является Гражданский Кодекс Российской Федерации (ст.ст. 442-449), положения об оферте и акцепте.

В Российской Федерации для ведения дилерской деятельности требуется получение лицензии, которая предоставляется Центральным Банком Российской Федерации.

Дилеры бывают нескольких видов, в зависимость от более чёткой направленности в деятельности. Валютный дилер является участником валютной секции фондового рынка, условно данные дилеры делятся на первичных и официальных. Первичные валютные дилеры - чаще всего крупные банки, они принимают на себя обязанность по операторской функции рынка государственный краткосрочный облигаций - облигаций федерального займа (ГКО-ОФЗ), в данном случае благодаря их деятельности поддерживается ликвидность, фиксированность ставок государственных бумаг и увеличивается рентабельность экономической системы страны. Официальные дилеры валютного рынка играют соединяющее звено между первичными валютными дилерами и инвесторами. Стоит подчеркнуть, что валютный дилер форекс отличается тем, что помимо участия в торгах, он так же формирует котировку курсов.

Второй вид дилеров - банк-дилер, то есть кредитно-финансовая организация, которая по большей части осуществляет торговлю ценными бумагами на международном уровне. Если в России, чаще всего подобной деятельностью занимается целая структура, то в США данную функцию обычно выполняет один из отделов банка, который зарегистрирован в Совете по регулированию сделок.

Следующая категория дилеров - первичный дилер, осуществляет свою деятельность на денежном рынке, по большей части занимается куплей-продажей государственных ценных бумаг.

Брокер-дилер сочетает в себе два направления деятельности на рынке ценных бумаг, так как фактически функции данных двух видов профессиональной деятельности очень схожи.

Официальным дилером на бирже является финансово-кредитная организация, которая имеет лицензию, предоставленную Центральным банком Российской Федерации, и совершает валютные операции или операции с ценными бумагами.

Субдилером является представитель дилера, его помощник, посредник. Выполняет направленные ему дилером поручения за определённую, установленную договором плату.

Инвестиционный дилер проводит операции на рынке ценных бумаг, в данном случае дилер представляет интересы компании и совершает сделки, которые выгодны его представителю.

Рассмотрим более подробно деятельность дилеров на бирже. В данном случае существует два подтипа деятельности: проведение сделок с государственными ценными бумагами и проведение сделок к активами частных компаний. Дилер проводит операции на бирже за свой счёт и своего имени, он заключает сделки с другими профессиональными участниками РЦБ. Притом разница между курсами ценных бумаг - спрэд - является прибылью дилера. Главная особенность дилера на бирже, это наличие установленных им обязательств по заключению сделки. Покупатель или продавец в зависимости от установленных дилером котировок принимает решение о заключении сделок в установленный дилером период.

Дилер имеет право заключать договора с частными инвесторами для работы в их интересах на РЦБ. Существует ряд существенных условий, которые дилер после заключения договора обязан исполнять. К ним относятся: работа проводится только в интересах клиента; дилер обязан предоставлять всю информацию клиенту, которая имеет для него значение при принятии решения о проведении операций на РЦБ; дилер обязан проводить сделки с лучшими условиями для клиента; дилер не имеет права на манипулирование ценовыми факторами предоставляемого актива; при изменении цен на ценные бумаги, дилер обязан уведомить клиента, помимо прочего предоставляемая дилером информация должна быть подлинная и проверенная; дилер обязан выполнять поручения клиента в первостепенном порядке перед своими собственными поручениями.

Существует целый ряд параметров, которым должны соответствовать дилеры для участия в торгах на различных существующих рынках. Для работы на фондовом рынке дилеру необходимо, помимо получения обязательной лицензии на дилерскую деятельность: ознакомиться с обязательными для исполнения правилами торгов, зарегистрироваться в качестве юридического лица и подтвердить свой статус; подать заявление на участие в торгах в установленной на бирже форме; получить специальные рекомендации от уже действующего участника биржи; обязательное уточнение после проверки подлинности переданных документов и соответствия их стандартам биржи; получение письменного разрешения от Совета директоров на участие в биржевых торгах, получение информации о вступительном взносе и реквизиты для его оплаты; оплата вступительного взноса и направление подтверждения данного акта. Для участия на рынке государственных бумаг, требуется лицензия на проведение подобных операций и получение допуска к торгам данной секции. Так же требуется: заключение договора с Центральным банком РФ на ведение деятельности на рынке ГКО-ОФЗ; обязательное заключение двух видов договоров с Национальным расчётным депозитарием, которые регламентируют депозитарное и расчётное обслуживание на рынке; заключить два вида договоров с биржей для получения доступа к программному обеспечению и для участия в торгах; получить возможность технического доступа к торгам; пройти процедуру аккредитации; предъявить соответствующее уведомление о наличии специального торгового идентификатора; предъявить соответствующие доверенности для предоставления бирже права на проведение сделок. Есть особенности и для участия на отдельных видах рынков, например таких как «MICEX», помимо лицензии требуется заполнить все заявления на участие и выполнить все поставленные дополнительно условия, то есть стандартного перечня не достаточно, для каждой отдельной биржи требуется соблюдение и внутренне регламентированных правил для участников. Кроме лицензии для валютного рынка требуется также получение статуса участника секции валютного рынка и участника клиринга биржевого рынка. Для участия на денежном рынке помимо лицензии требуется получение допуска к кредитным и иным операциям, также заключается договора с Центральным Банком на ведение корреспондентского счёта, соглашение о проведение депозитарных операций и соглашение о предоставление займов дилеру со стороны Центрального банка РФ; заключается договор с уполномоченным одного из платёжных центров, которые допускаются для ведения операций на бирже, для создания основного счёта.

Дилер и клиент осуществляет сотрудничество на основании российского законодательства. При проведении сделок заключается договор купли-продажи ценных бумаг, однако в связи с тем, что объявления ряда условий происходит публично, нередко подобные сделки сравнивают с публичной офертой.

Обычно дилером является крупная организация, состоящая из нескольких отделов, в основном выделяют: торговый отдел, отвечающий за заключение сделок; бек-офис, проводящий письменную работу по всем операциям компании; бухгалтерия, занимается финансовой отчётностью.

К наиболее известным дилерам современной российской действительности относятся:

1. Банк «UniCreditBank», по рейтингу Интерфакс входит в 10-ку лучших. Особенностью данного дилера является то, что он часто проводит совершение различных конверсионных операций (обмен валют), срочные операции по валютным свопам и форвардам.

2. Банк ПАО «МКБ», проводит сделки с учётом непокрытых лимитов, если по операциям не установлено пределов, по операции могут производиться при наличии обеспечения займа или же под залог прав требования, при этом реализация сделок в данном случае проходит только при условии предпоставки ценных бумаг со стороны контрагента.

3. Банк ЗАО «Нефтепромбанк», предоставляет услуги на рынке «Forex» при наличии определённых условий, к коим относится: наличие минимального депозита в банке, существование минимальных спред; отсутствие комиссии; получение разрешение на HFT-трейдинг и скальпинг; учёт минимального размера лота; получение денежных средств возможно через кассу банка или посредством перевода на другой счёт.

4. Банк «ВТБ 24», специализируется на обслуживании индивидуальных предпринимателей и физических лиц, а также предприятий малого бизнеса. Ведёт деятельность на рынке «Forex», при этом имеет лицензию на валютные операции. Осуществляет операции по 32 различным вариантам валюты, есть возможность предоставления кредитного плеча от 1:1 до 1:200, может устанавливать различные виды ордеров (заявок на продажу ценных бумаг), учитывает возможность рыночных спендов - разница между лучшими ценами на продажу и на покупку в один и тот же отрезок времени на какой-либо актив на РЦБ - , предоставляет полную информацию по РЦБ клиенту, предоставляет клиенту возможность дистанционного управления счётом.

Таким образом, можно говорить о том, что дилерской деятельностью на РЦБ занимаются более крупные компании, нежели брокерской. Изменения, принятие в 2014 году к Федеральному Закону от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О рынке ценных бумаг» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата доступа: 05.01.2016). коснулись форекс-дилеров, также ужесточив правила участия на рынке ценных бумаг, и обязав на совершение ряда действий, например на получение лицензии, что указывает на желания законодателя защитить инвестора от ненадёжных дилеров.

Одной из основных проблем форекс-дилеров на настоящий момент является определённый нигилизм российского населения по отношению к российскому РЦБ. Именно поэтому, в Стратегию развития финансового рынка Российской Федерации до 2020 года, утвержденную Распоряжением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2008 г. N 2043-р, необходимо добавить изменение в часть III «Обобщенная характеристика основных мероприятий государственной программы» Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года. [Электронный ресурс] -Федеральная служба по финансовым рынкам- Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_10148/ (дата доступа:08.04.2016).. Оно должно закрепить требование об информировании населения об устройстве и реальном уровне функционирования РЦБ посредством проведения различных бесплатных семинаров, предоставлении информации в СМИ, так как сложившееся в процессе развития российского РЦБ впечатление о его непродуктивности, несёт отрицательный характер для его функционирования.

В качестве примера значимости полноценного информирования, можно привести Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.04.2016 N Ф05-3146/2016 по делу N А40-142726/2014 Постановление Арбитражного суда Московского округа от 11.04.2016 N Ф05-3146/2016 по делу N А40-142726/2014 . [Электронный ресурс] - Консультант-плюс - Режим доступа: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=AMS;n=242457/ (дата доступа:09.04.2016). в котором, истец требовал возмещение от таможенного брокера за заявление недостоверного кода ТН ВЭД, в результате чего, налоги не были уплачены и были начислены пени. То есть, фактически, незнание даже малой детали ведения определённой деятельности влечёт за собой ряд осложнений.

2.3 Особенности правового статуса управляющих компаний инвестиционных, негосударственных пенсионных и иных финансовых фондов, и их участия на РЦБ

Одним из подвидов финансового рынка является рынок коллективных инвестиций, от рынка ценных бумаг данный рынок отличается тем, что на нём происходит накопление капитала за счёт совокупности вкладов мелких инвесторов.

После создания совокупного капитала, происходит получение прибыли посредством различных прибыльных операций на финансовом рынке, а уже эта прибыль распределяется между участниками организации. К участникам рынка коллективных инвестиций относятся инвестиционные, негосударственные пенсионные и иные финансовые фонды.

Акционерный инвестиционный фонд в соответствии со статьёй 1 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об инвестиционных фондах» Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об инвестиционных фондах» - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34237/ (дата доступа: 04.03.2016)., находится в собственности акционерного общества или иной компании, при этом его использование и распоряжение осуществляется управляющей компанией исключительно в интересах акционеров компании или учредителей доверительного управления.

В статье 38 Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об инвестиционных фондах» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34237/ (дата доступа: 04.03.2016)., содержится перечень требований, предъявляемых к управляющей компании: только юридическое лицо имеющие статус акционерного общества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Для ведения деятельности управления требуется лицензия на подобную деятельность, также управляющая компания, может сочетать свою деятельность только с деятельностью, связанной с ценными бумагами или же совмещением деятельности управляющей компании для специализированного общества. Управляющая компания обеспечивает проведение сделок, предоставление информации, проведение контроля и отчётности об управлении.

В основном выделяется два вида инвестиционных фондов:

- акционерный инвестиционный фонд - акционерное общество, которое ведёт инвестиционную деятельность с ценными бумагами и иными объектами, предусмотренными в законодательном порядке;

- паевой инвестиционный фонд - является имущественным комплексом, который образуется посредством совокупного объёма имущества учредителей, переданного в доверительное управление управляющей компании, для каждого учредителя определяется от совокупного объёма паев и фиксируется ценной бумагой.

Между инвестиционным фондом и управляющей компанией заключается договор об осуществлении доверительного управления. При присоединении к инвестиционному фонду, условия договора являются стандартизированными и принимаются управляющей компанией, таким образом, что возможно присоединение только к договору в целом.

Управляющая компания совершает сделки в интересах клиента, использует в его целях его имущество, отвечает по его обязательствам в суде. Если при совершении юридически значимых действий управляющая компания не указывает, что действует от лица своего доверителя, то фактически она становится третьей стороной и самостоятельно несёт обязательства, вытекающие из наступивших последствий.

Владелец взносов в инвестиционный фонд не имеет права разорвать контракт до прекращения срока его действия (максимально 15 лет), но при этом, владелец, например, паевого взноса в инвестиционный паевой фонд имеет право на продажу своей ценной бумаге на бирже или же на требование о выплате её стоимости. Таким образом, можно выделить то, что законодатель одновременно защищает как права управляющей компании, так и права инвесторов.

В Постановлении ФКЦБ РФ от 18.02.2004 N 04-5/пс «О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов» Постановление ФКЦБ РФ от 18.02.2004 N 04-5/пс «О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов» [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_47596/ (дата доступа: 05.02.2016). (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27.04.2004 N 5776) устанавливается ряд правил, которыми должна руководствоваться управляющая компания при проведении деятельности.

Например, в этом положении устанавливается, что управляющая компания не имеет права на манипулирование ценами на РЦБ и предоставление некорректных сведений инвесторам. На РЦБ управляющая компания может совершать действия посредством брокера, основное ограничение заключается в том, что передача брокеру права на использование имущества фонда невозможна. Управляющая компания обязана осуществлять внутренний контроль и показывать необходимую отчётность по всем сделкам и операциям, совершенным с имуществом фонда.

Управляющие компании негосударственных пенсионных фондов, по сути своей сродни с управляющими компаниями инвестиционных фондов в том, что происходит такое же доверительное управление средствами вкладчиков.

Особенностью именно негосударственных пенсионных фондов является то, что в дальнейшем они обязаны осуществлять пенсионное обеспечение граждан (вкладчиков). Регулирование подобной деятельности осуществляется посредством Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О негосударственных пенсионных фондах» Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «О негосударственных пенсионных фондах» (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.01.2016) [Электронный ресурс] - Консультант-Плюс - Режим доступа: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_18626/ (дата доступа: 12.01.2016).. Для ведения подобной деятельности требуется обязательное получение лицензии, которая выдаётся Центральным банком Российской Федерации.