Разъяснения по вопросу разграничения мены и поставки содержит Постановление ВАС РФ от 22 октября 1997 г N 18, согласно которому договор о взаимных поставках не является договором мены, если в нем определены обязанности не только, поставить друг другу товары одинаковой стоимости, но и оплатить их. При этом обязательство ни одной из сторон по передаче товара не обусловлено встречной передачей товара.

Условие об использовании механизма взаимозачета свидетельствует об определении способа прекращения денежных обязательств, предусмотренного статьей 410 ГК РФ. В соответствии с названной статьей обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования 42, С. 68.

Позиция о квалификации спорного договора о встречных поставках как договора купли-продажи, а не мены при наличии указания на зачет встречных однородных требований (статья 410 ГК РФ) поддержана Н.И. Клейн 45, С. 145. Возникает вопрос, о каком взаимозачете идет речь: по одному и тому же обязательству или в счет исполнения иных обязательств, друг перед другом. Возможен ли взаимозачет по одному и тому же договору? Судебная практика отвечает положительно на возможность такого зачета (п.5 постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. N 18).

Существует одна сложность: является ли договором поставки договор, по которому встречные поставки взаимообусловлены друг другом, т.е. невозможна встречная поставка без другой поставки и вместе с тем в нем указан взаимозачет денежных обязательств. Полагаем, что независимо от того, какая форма расчетов предусмотрена договором, само указание в нем на денежный эквивалент говорит о наличии денежного обязательства, следовательно, и договора поставки.

Так называемый договор о взаимных поставках является не чем иным, как деформированной с помощью зачета встречных однородных требований разновидностью договора классической поставки продукции. При этом деформации подвержены как бы два договора поставки, находящиеся под оболочкой одного и заключенные между одними и теми же лицами, которые выступают одновременно в роли поставщиков и покупателей 24, С. 184.

Некоторые цивилисты предпринимают попытки выделить из договора поставки самостоятельный договор оптовой торговли 38,С. 79.

Подводя итог параграфа, отметим, что институт поставки содержит такие нормы, отражающие предпринимательский характер купли-продажи, которые могут применяться к любым предпринимательским отношениям, направленным на передачу имущества в собственность, независимо от вида и формы встречного предоставления. В связи с этим в юридической литературе не раз указывалось на то, что нормами договора поставки содержащихся в §3 гл. 30 КГ РФ не охватывается весь круг общественных отношений связанных с предпринимательской куплей-продажей. Так Романец Ю.В. отмечал, что договоры энергоснабжения или продажи недвижимости могут заключаться между предпринимателями. В этом случае к ним должны применяться, наряду с правилами, отражающими специфику передачи товара через присоединенную сеть или специфику недвижимости, также нормы, обусловленные предпринимательской спецификой, то есть нормы о поставке 43, С. 37. Характерно, что почти все разновидности договора купли-продажи, за исключением энергоснабжения, не содержат признака публичности 21, С. 29.

Однако, существующая законодательная конструкция договоров не позволяет в полной мере реализовать данную правовую идею. В результате создается некий правовой вакуум для регулирования отдельных видов купли-продажи: унифицированные нормы, отражающие предпринимательскую специфику купли - продажи как таковую, и положения, отражающие предпринимательскую специфику в контексте конкретных видов купли-продажи, в ГК РФ отсутствуют, а правила поставки к ним неприменимы, поскольку они "привязаны" к особенностям предмета договора. На практике данная проблема лишь в незначительной степени сглаживается путем выявления и применения по аналогии тех немногих поставочных норм, отражающих предпринимательскую специфику, на которые не влияют предметные особенности правоотношения.

Брагинским М.И была высказана мысль о том, что институт поставки не позволяет с максимальной эффективностью регламентировать оптовую разновидность предпринимательской купли-продажи, под которой понимаются договоры, направленные на перемещение товара от изготовителей к организациям розничной торговли. Специфика этих предпринимательских отношений, требующая специального правового отражения, заключается, по его мнению, в их тесной связи с системой розничной торговли 19, С. 145.

Представляется, что оптовая купля-продажа характеризуется теми же родовыми признаками, которыми обладает договор поставки. Это - предпринимательский договор купли-продажи. Другое дело, что этот вид предпринимательской купли-продажи имеет особенности, требующие нормативно - правового отражения. Поэтому к оптовой продаже, с одной стороны, должны применяться нормы о поставке в части, не противоречащей специфике оптовой купли-продажи, и, с другой стороны, специальное законодательство о ней. Для обеспечения такого правоприменения наиболее целесообразно определять оптовую куплю - продажу как вид договора поставки. Выделение ее как самостоятельного вида купли - продажи может осложнить распространение на нее унифицированных правил о поставке, отражающих предпринимательский характер купли - продажи вне зависимости от действия иных нормообразующих факторов.

Что касается вопроса о распространении правил о поставки товаров на другие предпринимательские отношения связанные с передачей имущества в собственность, то эта идея безусловно заслуживает отдельного изучения.

2.3 Условия договора поставки

Согласно ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение, по всем существенным условиям договора. Статья 455 ГК РФ к существенным для договора купли-продажи отнесла условия о количестве и наименовании товара.

Устанавливая предмет договора поставки, стороны должны точно указать название продукции (товара), не допускающее подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступившую продукцию (товары). В целях уточнения предмета поставки товар может быть квалифицирован по общероссийскому классификатору продукции. Как правило, оговаривается, что товар должен соответствовать техническим условиям, копия которых прилагается к соглашению. В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора. Возможно, что поставляемая продукция имеет сложные характеристики. Тогда их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора 25, С. 9.

Наряду с точным наименованием товара должно быть указано его точное количество. Количество товаров, подлежащих передаче, как существенное условие договора определяется сторонами в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Вместе с тем стороны могут установить лишь порядок определения количества. Поэтому в договоре поставки, заключенном на год или на несколько лет, стороны могут указать объемы поставок (количество) на весь срок действия договора либо установить порядок определения количества товаров, подлежащих передаче в течение каждого года или даже полугодия, квартала. Количество определяется в договоре поставки по каждому наименованию товара и по каждой позиции ассортимента с соблюдением правил, установленных ст. 455 ГК РФ 28, С. 33.

Ассортимент товаров, хотя не отнесен ГК РФ к существенным условиям договора поставки, имеет важное значение. Стороны определяют ассортимент с учетом правил, установленных ст. 467 ГК РФ. Приоритет при определении ассортимента предоставлен заказу (предложению) покупателя. В соответствии с деловыми обыкновениями стороны указывают ассортимент, как правило, в спецификации. Деловой практике известны два способа определения ассортимента в годовых и долгосрочных договорах поставки. Стороны могут определить групповой ассортимент на год и установить при этом порядок и сроки согласования развернутого ассортимента в дальнейшем либо возможно установление соглашением сторон ассортимента товаров на весь срок действия договора с включением в него условий о порядке и сроках внесения изменений в согласованный ассортимент. В соответствии со ст. 512 ГК РФ в процессе исполнения договора поставки по инициативе каждой из сторон возможно достижение соглашения об изменении ассортимента товаров. Согласие покупателя на замену должно быть выражено в письменной форме и сообщено до передачи товаров (предварительно). Письменная форма согласия на изменение ассортимента необходима как в случае замены ассортимента по инициативе (предложению) поставщика, так и тогда, когда инициатива исходит от покупателя. Такое согласование является изменением условий договора об ассортименте товаров. Количество и ассортимент товаров относятся к условиям договора поставки, определяемым усмотрением сторон 35, С. 7.

Условие договора о качестве товаров определяется сторонами по правилам, предусмотренным ст. 469 ГК РФ. Оно устанавливается в договоре поставки обычно путем указания документа, которому качество товара должно соответствовать. При этом, если таким документом предусмотрены обязательные требования к качеству товара, поставщик вправе отступать от них только в случае, когда в договоре устанавливаются повышенные требования к качеству по сравнению с обязательными. Условия договора поставки как предпринимательского, снижающие требования к качеству товаров по сравнению с обязательными требованиями, являются недействительными (п. 4 ст. 469 ГК РФ). В случаях, когда условие договора о качестве товара определяет поставщик путем отсылки к утвержденному им стандарту, качество должно соответствовать стандарту. Такое условие рассматривается как договорное условие о качестве, если при заключении договора покупатель не представил возражений и иных требований к качеству. При договорной гарантии качества (гарантийного срока) в договоре поставки могут быть предусмотрены: условия о сроках распространения гарантии на составляющие части товара (комплектующие изделия); момент, с которого начинает течь гарантийный срок; исчисление гарантийного срока на комплектующие изделия, а также иные условия, предусмотренные ст. 471 ГК РФ. Покупатель вправе оговорить в договоре порядок направления стандарта предприятия, документов о качестве (сертификат, паспорт и др.). Невыполнение такого условия влечет последствия, предусмотренные ст. 464 ГК РФ. Важное значение имеют также условия договора о порядке приемки товаров по качеству и о сроках обнаружения недостатков 19, С.122.

Усмотрение сторон при формировании условия договора о комплектности товаров не ограничивается нормативным документом о стандартизации. Стороны не связаны условиями нормативного документа о стандартизации, так как правила этого документа о комплектности не носят императивного характера, определяют обязательных требований, а имеют значение рекомендаций. Следовательно, при заключении договора у сторон есть два варианта определения комплектности товара: а) отсылка к требованиям нормативного документа о стандартизации; б) включение в договор условия о поставке товара без не нужных покупателю комплектующих изделий либо о поставке товара с дополнительными, по сравнению с документом стандартизации, комплектующими изделиями 38,С. 32.

Срок поставки может быть определен в договоре различно, пример путем указания конкретной даты (конкретного месяца квартала) либо указанием периодов поставки в течение срока действия договора. Сроки исполнения обязательства поставки можно считать обусловленными и тогда, когда в договоре отсутствуют конкретные сроки передачи товаров, но определен срок действия договора. В этом случае в соответствии со ст. 314 ГК РФ передача товара может быть осуществлена по требованию покупателя в любой срок в пределах срока действия договора. Поставщик при исполнении договора, не содержащего срока поставки, может руководствоваться диспозитивной нормой ст. 508 ГК РФ, предусматривающей поставку товаров помесячно равными партиями. При заключении договора поставки с условием его исполнения к строго определенному сроку применяется ст. 457 ГК РФ 44, С.135.

Для годовых и долгосрочных договоров важно не только указание конкретных сроков передачи товаров, но и периодов поставки. Судебно-арбитражная практика не рассматривает указание в договоре (либо спецификации к нему) количества товаров, подлежащего передаче в каждом квартале, как определение периодов поставки (п.9 постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. N 18). Соглашение сторон о конкретных периодах поставки должно быть явно выражено в договоре. Деловой практике известны квартальные, месячные, декадные и иные периоды. Период поставки - это равномерный промежуток времени, в течение которого производится поставка предусмотренного договором количества товаров отдельными партиями (по частям). Статья 508 ГК РФ о периодах поставки носит диспозитивный характер, т.е. предусмотренные ею месячные периоды поставки применяются только в случаях отсутствия в договоре условия о периодах поставки. Выбор сторонами периода поставки зависит от особенностей товаров, места нахождения сторон, количества товаров, способов поставки (передачи) товаров 31, С. 156.

Период поставки товаров имеет значение для применения диспозитивной нормы, устанавливающей сроки представления отгрузочной разнарядки (ст. 509 ГК РФ), нормы, предусматривающей порядок восполнения недопоставки товаров (ст. 511 ГК РФ). Досрочная доставка или просрочка поставки также определяется исходя из установленного договором периода поставки.

Кроме периодов поставки стороны могут согласовывать графики поставки. Определяемые сторонами графики поставки устанавливают сроки передачи товаров в пределах периода поставки. Их назначение -- обеспечить равномерную передачу товаров, в том числе скоропортящихся, а также товаров, для хранения которых необходимы специальные емкости, и др. В договоре может быть предусмотрена ответственность за нарушение графика. Если же договором неустойка за нарушение графика не определена, то нарушение не лишает другую сторону права предъявить требование о возмещении убытков 40, С. 27.

В соответствии со ст. 424 ГК РФ при заключении договора поставки стороны, как правило, устанавливают цену своим соглашением (свободную договорную цену). Лишь при государственном регулировании цены стороны договора поставки применяют фиксированную или регулируемую цену. В процессе согласования цены на товар стороны должны кроме того, определить, какая из сторон несет расходы по доставке товара, установить, включается или нет в цену товара стоимость тары и упаковки. В договоре, заключенного со снабженческими, сбытовыми, торговыми и иными посредническими организациями, стороны могут также согласовать размер снабженческо-сбытовых скидок и наценок 37,С. 107.

В годовом или ином долгосрочном договоре поставки важным условием является условие о порядке согласования цены на товары, поставляемые в течение длительного срока. Например, с учетом инфляции стороны могут обусловить цену на один период поставки (квартал, месяц), с тем, чтобы цена товаров на каждый последующий период определялась в порядке, предусматриваемом договором. Стороны так же могут определять в долгосрочном договоре поставки возможность изменения цены при изменении обстоятельств, учитываемых при заключении договора 27,С. 19. Судебно-арбитражная практика исходит из того, что арбитражный суд должен отказать в удовлетворении требований об увеличении или уменьшении цены, установленной договором, при отсутствии в договоре условий о возможности изменения цены (Письмо ВАС РФ от 20.03.1995 г. N С1-7/ОП-159 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с установлением и применением цен») 14, С. 5.

Если договором предусмотрена возможность изменения цены, но не определены порядок и условия ее изменения, то применению подлежат правила п. 3 ст. 485 ГК РФ. Правила, установленные ст. 485 ГК РФ, применяются также при определении цены товара в случае просрочки поставщиком исполнения обязательств, а также определения цены, если цена установлена в зависимости от веса товара.

При определении цены в долгосрочном договоре поставки стороны могут использовать ст. 317 ГК РФ, согласно которой можно предусмотреть в договоре оплату товара в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, т.е. применить так называемую валютную оговорку с учетом стабильной валюты.

Глава 3. Порядок заключения и исполнения договора поставки. Ответственность сторон

В силу важнейшего принципа закрепленного в ст.1 ГК РФ -- свободы договора, договор поставки заключается по свободному усмотрению сторон. Основные условия договора, как правило, определяются соглашением сторон. Однако отдельные законы в исключение из общего принципа свободы договора предусматривают обязанность поставщика заключить договор поставки, а их императивные нормы предопределяют в известной степени условия договора. Так ст. 5 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991 г. N 9848-I запрещает хозяйствующим субъектам -- поставщикам, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, отказываться от заключения договоров с потребителями при наличии возможности производства или поставки соответствующего товара. Федеральные закон РФ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 г. от №35-ФЗ 7, С. 3 в ст. 37 предусматривает обязанность гарантирующего поставщика заключить договор поставки электроэнергии по требованию потребителя. Оба эти Закона запрещают включение в договор дискриминационных условий. Во всех случаях, когда из ГК и иных законов вытекает обязанность поставщика заключить договор, подлежит применению порядок и сроки заключения договора, установленные ст. 445 ГК РФ. Кроме того, согласно ст. 445-446 ГК РФ заинтересованная сторона вправе передать на рассмотрение арбитражного суда разногласия, не согласованные со стороной, обязанной заключить договор или обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении ее заключить договор.

В соответствии со ст.432 ГК РФ оферта может быть направлена любой стороной. Согласно деловым обыкновениям при поставках оферта в форме проекта договора, как правило, направляется поставщиком. Отдельные нормативные акты, например, Правила поставок газа в Российской Федерации от 5 февраля 1998 г. N 162, возлагают направление проекта договора на поставщика. В некоторых случаях оферте могут предшествовать направление заявки, переговоры сторон, обмен письмами по поводу возможных условий договора (например, по договорам поставки индивидуального оборудования, машин, приборов). Такую стадию предшествующую оферте, обычно называют преддоговорным контактами. Она является факультативной 53, С. 64.

При наличии разногласий в деловой практике принято составление стороной, получившей договор, протокола разногласий. Исходя из широкого применения договора поставки во всех сферах экономики, ГК РФ определил порядок согласования разногласий по договору, заключенному при отсутствии обязанности заключить его. Такой порядок согласования разногласий установлен ст. 507 ГК РФ. Сторона, получившая возражения по условиям договора поставки или предложение о согласовании новых условий (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы и др.), обязана принять меры к согласованию условий договора. Этой статьей установлен тридцатидневный срок для согласования соответствующих условий, если иной срок не определен сторонами. В случае, когда сторона, получившая предложение о согласовании иных условий, считает нецелесообразным такое согласование, она обязана в тот же срок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных условиях. Таким образом, из ст. 507 ГК РФ вытекает необходимость активных действий стороны, получившей акцепт с возражениями. Она должна либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий путем обмена документами, личной встречи и т.д. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным.

На практике, часто сторона направляет в качестве оферты бланк типового договора поставки. Типизация условий позволяет контрагентам экономить время на предварительных переговорах при согласовании формата их будущих отношений, определяющих права и обязанности сторон, и обращать внимание главным образом на такие вопросы, как установление конкретного качества товара, его количества, цены, сроков и места поставки, порядка разрешения споров 34, С. 43.

Нарушение установленной ст. 507 ГК РФ обязанности принять меры к устранению возражений, т.е. уклонение от согласования спорных условий, несообщение об отказе заключить договор, рассматривается как основание для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков. Например, о возмещении разницы в цене товаров, если уклонение стороны от активных действий по согласованию разногласий привело к задержке направления заказа на изготовление товаров другому поставщику. Судебная практика признает убытками также расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением согласовать его отдельные условия, понесенные в связи с подготовкой к исполнению договора, предпринятой по истечении 30-дневного срока со дня, когда такое согласие получено лицом, направившим первоначальное предложение (п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18) 11, С. 4.

Несогласованные разногласия по договору, заключение которого не является обязательным, могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда только при наличии об этом соглашения сторон (ст. 446 ГК РФ). Молчание стороны, уклонение от согласования, недостижение соглашения по спорным условиям, неустранение разногласий означает, что договор признается незаключенным. Судебная практика исходит из того, что договор, подписанный с протоколом разногласий, не может быть признан заключенным до согласования разногласий (Постановление Президиума ВАС РФ от 8.12.2002 г. N 2478/01. по конкретному делу) 12, С. 5.

Статьи 506-524 ГК РФ не содержат указания на форму договора, однако это не значит, что для договора поставки предусмотрена произвольная форма заключения. Согласно статье 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме. Но при этом в обязательном порядке не требуется совершение договора поставки на бланке определенной формы, а также скрепление его печатью. На основании статьи 23 ГК РФ это правило распространяется и на граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Таким образом, юридическим лицам и предпринимателям рекомендуется оформлять как предложение о заключении договора поставки, так и принятие этого предложения в письменной форме.

Чаще всего заключение договора поставки осуществляется путем составления одной из сторон проекта договора и его направления другой стороне, а также подписания этого проекта другой стороной. Однако, в соответствии со ст. 434 ГК РФ, договор в письменной форме может быть заключен и путем обмена документами посредством: почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Поэтому стороны вправе выбрать любой из перечисленных, более удобный для них способ заключения договора 37, С. 108.

Несоблюдение сторонами простой письменной формы договора поставки согласно ст. 162 ГК РФ не влечет его недействительности. Последствием несоблюдения формы может быть лишь отсутствие у сторон по договору права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. В такой ситуации стороны могут использовать в качестве доказательств заключения договора переписку друг с другом, бухгалтерские документы, которые подтверждают факт заключения и исполнения договора.

Однако из этой общей нормы имеется одно серьезное исключение. Дело в том, что в соответствии с ч.3 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность. Но на практике подобные сделки практически никогда не заключаются устно 53, С. 68.

По общему правилу договоры поставки не требуют нотариального удостоверения. В то же время стороны по договору могут предусмотреть, что договор между ними будет нотариально удостоверен. В подобном случае несоблюдение нотариальной формы повлечет уже недействительность сделки (ее ничтожность).

Государственной регистрации договоры поставки не подлежат.

3.2 Юридическая регламентация прав и обязанностей сторон по договору поставки

Важное значение в поставочных отношениях имеет порядок исполнения сторонами своих обязанностей по договору. Основной обязанностью поставщика является передача (поставка) товара покупателю либо по его поручению третьему лицу -- получателю (п.1 ст.509 ГК РФ). Условия договора о порядке выполнения этой обязанности охватывают как способ передачи товаров покупателю, так исполнение договора поставки не непосредственно стороне договора, а путем передачи товара указанным ею третьим лицам - получателям 44, С. 123.

Покупатель вправе указать непосредственно в договоре получателей товаров (их отгрузочные реквизиты) либо предусмотреть в договоре порядок и сроки представления отгрузочной разнарядки. Отгрузочная разнарядка -- документ, в котором покупатель указывает получателей товаров и их отгрузочные реквизиты. В соответствии с п. 2 ст. 509 ГК РФ право покупателя давать поставщику указание об отгрузке (передаче) товаров третьим лицам (получателям), т.е. предоставлять отгрузочную разнарядку, должно быть предусмотрено договором. В договоре определяются также содержание разнарядки и срок ее представления. Содержание разнарядки по количеству и ассортименту товаров, подлежащих передаче получателям, и срокам (периодам) поставки должно соответствовать условиям договора поставки.

Если срок предоставления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, то в соответствии с диспозитивной нормой (п. 2 ст. 509 ГК РФ) разнарядка должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки. На определение сторонами срока направления разнарядки влияет способ доставки, вид транспорта, место нахождения сторон.

Предоставление отгрузочной разнарядки является частным случаем возложения покупателем исполнения договора (принятия и оплаты товара) на получателей товара -- третьих лиц (ст. 313 ГК РФ). Поэтому в соответствии со ст. 403 ГК РФ ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение указанным в разнарядке получателем обязанности по принятию товаров, извещению поставщика о ненадлежащем исполнении договора, оплаты товаров и др. несет покупатель, а не получатель 50,С. 18.

Способы доставки (передачи) покупателю товара по договору поставки определены ст. 510 ГК РФ, которая связана со ст. 458 ГК РФ устанавливающей порядок и момент исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю по договору купли-продажи. В статье 510 ГК РФ термин «доставка» применен для обозначения одного из способов исполнения поставщиком обязанности по передаче товара покупателю, а именно путем сдачи товаров органу транспорта для доставки покупателю. В соответствии со ст. 458 ГК РФ термин «доставка» означает и передачу поставщиком товара покупателю в месте его нахождения, и передачу товара организации связи для доставки покупателю. В п. 2 ст. 510 ГК РФ использован термин «выборка», традиционно применяемый в законодательстве о поставках. Понятие выборки как получения товаров покупателем в месте нахождения поставщика аналогично использованному в ст. 458 ГК РФ понятию предоставления продавцом товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара. Поэтому при определении момента исполнения поставщиком обязанности передачи товара покупателю, места и порядка ее исполнения стороны должны руководствоваться как ст. 510, так и ст. 458 ГК РФ 44, С. 124.

Таким образом, передача товара покупателю (указанным им получателям) возможна тремя способами: доставка поставщиком товара покупателю; передача товара организациям транспорта или связи для доставки покупателю; получение товаров покупателем в месте нахождения поставщика. При заключении договора стороны вправе либо выбрать один из этих способов передачи товара, либо определить условия применения нескольких способов.

Принимая во внимание возможный долгосрочный характер договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком своих обязанностей осуществляется путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в соответствующие периоды поставки, чрезвычайно важное значение в поставочных отношениях приобретает регулирование порядка восполнения недопоставки товаров. Статья 511 ГК РФ включает ряд правил о порядке, основаниях и сроках восполнения недопоставленного товара по договору поставки с длящимися отношениями. Однако этот принцип применим и для одноразовой поставки 35,С. 6-7. Недопоставка означает не только нарушение условий о количестве, но и о сроке, следовательно, недопоставка одновременно является и просрочкой поставки. Термин «просрочка поставки» обычно применяется к случаю выполнения обязательства по количеству с нарушением срока 24,С. 116.

В соответствии с п.1 ст. 511 ГК РФ поставщик обязан передать покупателю товары, не поставленные в одном периоде, в следующем периоде (месяце, квартале). При диспозитивном характере нормы о периодах поставки (ст. 508 ГК РФ) в договоре могут быть предусмотрены и иные сроки восполнения недопоставки (например, при месячных периодах поставки -- квартальное восполнение). Обязанность восполнения недопоставки товаров сохраняется в пределах срока действия договора. В долгосрочном договоре стороны вправе ограничить предельный срок восполнения. Из диспозитивного характера ст. 511 ГК РФ вытекает также возможность включения в договор условия, исключающего обязанность поставщика восполнять недопоставленное количество товаров с предварительного согласия покупателя. Кроме того, отсутствует обязанность восполнения по договору с условием его исполнения к строго определенному сроку ст. 457 ГК РФ 45, С. 216.

Обязанность восполнения недопоставленного количества товаров сохраняется в отношении каждого получателя, если покупатель направил отгрузочную разнарядку, предусматривающую поставку товаров ряду получателей. В соответствии с п. 2 ст. 511 ГК РФ последствия недопоставки наступают независимо от соблюдения поставщиком условия договора о количестве подлежащих поставке товаров, если товары переданы одному получателю в большем количестве, чем предусмотрено разнарядкой. Такая поставка не учитывается, если другому (другим) получателю поставлены товары в меньшем, чем указано в разнарядке, количестве.

Обязанность поставщика восполнить недопоставленное количество товаров не возникает, когда покупатель воспользовался правом отказа от принятия товаров, поставка которых просрочена, и уведомил об этом поставщика 23, С. 60.

Если договором поставки предусмотрена выборка товаров покупателем, то в соответствии со ст. 510 ГК РФ она должна производиться после извещения поставщика о готовности товаров. При несообщении поставщиком покупателю о готовности товаров к передаче в течение периода поставки либо при отсутствии в месте передачи товаров, соответствующих условиям договора, наступают последствия недопоставки и просрочки поставки, предусмотренные ст. 511 ГК РФ. Соответственно покупатель вправе потребовать ту часть товаров, которая должна была быть предоставлена в его распоряжение в соответствующий период 50,С. 64.

Определенные особенности, по сравнению с общими положениями, регулирующими договор купли-продажи, предусмотрены законодательством в отношении обязанностей поставщика по поставке покупателю товаров в ассортименте, предусмотренном договором, с соблюдением требований к качеству и комплектности товаров. В подобных ситуациях поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором, не может засчитываться в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению поставщиком, если только такая поставка не произведена с предварительного письменного согласия покупателя. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового - в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка (ст. 512 ГК РФ).

Основными обязанностями покупателя по договору поставки, как и по иным видам договора купли-продажи, являются обязанность принять товар и оплатить за него обусловленную цену. Принятие товара покупателем охватывает ряд действий, обеспечивающих определение соответствия поставленного товара условиям договора и сопроводительным документам. Объем таких действий зависит от обусловленного договором способа передачи товара, порядка и места исполнения договорных обязательств.

При сдаче поставщиком перевозчику товара для доставки покупателю последний обязан принять товар от перевозчика в порядке, действующем на транспорте. Покупатель при получении товаров от транспортной организации обязан проверить их соответствие сведениям, указанным в транспортных сопроводительных документах ст. 513 ГК РФ. Во всех случаях обнаружения утраты и (или) повреждения товаров при перевозке, или несоответствия фактически полученного количества товара сопроводительным документам покупатель должен потребовать от перевозчика составления соответствующего акта. При невыполнении этих требований покупатель по сложившейся судебно-арбитражной практике не вправе требовать от поставщика возмещения тех убытков, которые он мог бы взыскать с органа транспорта 23,С.61.

Гражданский кодекс в ст. 514 ГК РФ предоставляет покупателю право в предусмотренных в законе или договоре случаях отказаться от принятия и оплаты товара, если отказ связан с действиями поставщика, и прежде всего с передачей им товара, поставка которого не соответствует договору, либо вообще при отсутствии между отправителем и получателем товара и договорных отношений. Однако возможность отказа от поставленного товар не освобождает покупателя от обязанности принять товар от перевозчика и организации связи. Правила перевозки на всех видах транспорта обязывают покупателя в случае поступления в его адрес незаказанных либо не соответствующих договору товаров принять их от транспортной организации на ответственное хранение. Исключения предусмотрены «Уставом автомобильного транспорта РСФСР» от 8.12.1969г. N12, допускающим отказ принятия товара при одногородних перевозках 55, С. 66.

Принятый от перевозчика товар остается у покупателя на ответственном хранении. Это означает, что покупатель должен обеспечить сохранность груза, оставить его в распоряжении поставщика. При этом покупатель незамедлительно уведомляет поставщика о принятии товара на ответственное хранение, а поставщик обязан вывезти товар, принятый покупателем на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок. Отношения сторон договора поставки по ответственному хранению регулируются ст. 514 ГК и главой 47 ГК РФ о хранении товаров.

Если поставщик в разумный срок не вывезет товары, принятые покупателем на ответственное хранение, или не распорядится ими, покупатель получает право возвратить товары поставщику или реализовать их с отнесением на поставщика всех своих расходов на ответственное хранение товаров, их реализацию или возврат поставщику. Неисполнение покупателем требования о принятии товаров на ответственное хранение дает право поставщику требовать их оплаты ст. 514 ГК 52, С. 20

Если договором установлена обязанность выборки ст.515 ГК РФ, стороны в договоре определяют порядок уведомления поставщиком покупателя о готовности товаров к получению, а также срок получения им товаров после уведомления. При отсутствии срока выборки товаров в договоре их выборка производится покупателем в разумный (реальный, нормальный) срок, исчисляемый с момента получения уведомления о готовности товаров. Готовность товаров передаче означает выполнение поставщиком действий, предусмотренных ст. 458 ГК РФ, т.е. действий по идентификации товара (его маркировка, упаковка или затаривание и т.д.) 55, С. 68.

Как при выборке, так и обязанности поставщика доставить и вручить товар покупателю, последний обязан осмотреть передаваемые товары в момент и в месте передачи. Однако, как в этих случаях, так и при принятии товаров от перевозчика проверка количества или проверка количества товаров, доставленных в контейнерах, как правило, осуществляется на складе покупателя в срок, предусмотренный договором, или в разумный срок. Покупатель должен осмотреть принимаемые товары, установить соответствие их наименования и ассортимента договору, проверить количество и качество товаров. Срок для принятия и совершения покупателем действий, связанных с принятием, определяется договором. Если срок принятия не установлен в договоре, осмотр и проверка качества и количества принятых товаров должны быть совершены в срок, установленный законом, иными правовыми актами либо обычаями делового оборота 27, С. 19.

О выявленных нарушениях договора покупатель обязан незамедлительно уведомить поставщика путем направления ему извещения в письменной форме ст.513 ГК РФ. В случае невыполнения покупателем этой обязанности наступают последствия предусмотренные ст. 483 ГК РФ. Термин «незамедлительно» можно трактовать как: немедленно после осмотра или проверки и обнаружения несоответствия товаров договору либо в кратчайший технически возможный срок 56, С. 10.

К обязанностям покупателя ст. 517 ГК РФ относит обязанность возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования. Этой норме придан диспозитивный характер, поэтому в зависимости от места нахождения покупателя (получателя), его отдаленности от места передачи товара (например, в районах Крайнего Севера) договором может быть предусмотрено, что такая тара возврату не подлежит. Другое правило действует в отношении всей прочей тары. Тара, кроме многооборотной и средств пакетирования, а также упаковка возвращаются покупателем поставщику лишь при условии, что обязанность их возврата предусмотрена договором (ст. 517 ГК РФ). В случаях передачи поставщиком товаров получателю, указанному покупателем, обязанность по возврату тары несет получатель 24, С. 133.

Оплата товара как основная обязанность покупателя осуществляется по цене, обусловленной договором. Причем стороны вправе избрать любую из тех форм расчетов, которые указаны в ст. 862 ГК РФ. Если же в договоре отсутствует условие о форме расчетов, то применяется форма, предусмотренная диспозитивной нормой ст. 516 ГК РФ, т.е. платежными поручениями.

В соответствии со ст. 486 ГК РФ оплата товаров может быть произведена как до, так и после передачи товаров. При этом стороны могут предусмотреть различные сроки оплаты: осуществить предварительную оплату либо оплату покупателем товаров через определенное время после их передачи, т.е. продажу в кредит, в том числе и оплату в рассрочку. При отсутствии в договоре конкретного срока платежа покупатель должен оплатить товар непосредственно после передачи, т.е. незамедлительно.

Нередко в договоре, заключенном посредником, предусматриваются непосредственные расчеты поставщика с получателем товаров, указанным в договоре либо в отгрузочной разнарядке. Покупатель вправе также возложить оплату товаров на третье лицо -- плательщика, не являющегося получателем товаров. В соответствии со ст. 403 ГК РФ ответственность за неосновательный отказ получателя (плательщика) от оплаты и за просрочку оплаты несет покупатель, т.е. в случае неоплаты товара получателем (плательщиком),покупатель обязано платить товар. Обязанность покупателя оплатить товар наступает при:

а) необоснованном отказе получателя (плательщика) от оплаты переданного товара;

б) неоплате им товара в установленный договором срок;

в) уклонении от оплаты (неосуществлении предварительной оплаты и т.д.). Отказ получателя (плательщика) от оплаты либо уклонение от оплаты товаров признаются необоснованными, если поставщиком соблюдены условия договора с покупателем.

Новым для законодательства о поставках является нормы содержащиеся в ст. 522 ГК РФ, позволяющие определить порядок погашения однородных обязательств, если сторонами заключено несколько договоров поставки одноименных товаров, а реально поставленное количество товаров или сумма платежа недостаточны для погашения обязательств по всем договорам. В этих ситуациях прежде всего принимается во внимание воля поставщика, т.е. уплаченная сумма или переданное количество товаров засчитывается в счет исполнения договора, указанного (самим поставщиком при осуществлении поставки товаров либо без промедления после поставки. При отсутствии указаний поставщика исполнение засчитывается в счет погашения обязательств, срок исполнения которых наступил раньше. В тех же случаях, когда срок исполнения обязательств по двум или нескольким договорам наступил одновременно, исполнение засчитывается в погашение обязательств пропорционально по всем договорам 44, С. 233.

Приведем пример: Высший Арбитражный суд счел не соответствующими закону решение арбитражного суда и постановление апелляционной инстанции, которые отказали в удовлетворении исковых требований, исходя из того, что договор не содержит условий, определяющих возможность его исполнения сторонами по договору, а третьему лицу. Хотя договор на поставку нефтепродуктов, заключенный ООО «Нефть Транзит Трейдинг» и компанией «Центр-Славия», не предусматривал поставки третьему лицу, реально поставка осуществлялась на основании заявок, графика и спецификации ОАО «Молибден», которое рассчитывалось с компанией ферромолибденом. Так как, компания не оплатила своевременную отгруженную продукцию поставщику, он обратился в суд, который отказал в удовлетворении. Верховный Арбитражный Суд РФ решение отменил и направил дело на новое рассмотрение. При этом в качестве доказательств были рассмотрены материалы, свидетельствующие о получении отгруженной продукции, заявка, подписанная представителем ответчика об отгрузке нефтепродуктов в адрес третьего лица, признание ответчиком задолженности, его встречные предложения различной продукции, погашение задолженности истца по налогам.

3.3 Ответственность сторон по договору поставки

Принцип надлежащего исполнения обязательства признается одним из основных принципов договорного права. Своевременная поставка товаров надлежащего качества в количестве и ассортименте, предусмотренных договором поставки, и своевременная их оплата в то же время являются необходимыми условиями успешного развития экономики, рыночных отношений. Именно поэтому в ГК РФ подробно определены негативные последствия нарушения каждой из сторон своих обязательств. С учетом предпринимательского характера договора поставки ответственность за его нарушение, как правило, строится на началах риска. Возмещение убытков и уплата неустойки - основные формы такой ответственности 24, С. 201.

Последствия нарушения поставщиком условий договора о количестве и сроках поставки предусмотрены ст. 511 ГК РФ. Согласно этой норме поставщик обязан реально выполнить договор, т.е. восполнить в натуре недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Однако нарушение срока поставки (просрочка поставки) также может служить основанием для одностороннего отказа покупателя от принятия товаров, поставка которых просрочена (п.3 ст.511 ГК РФ). Это право, возникает после получения поставщиком уведомления об отказе, а не с момента его отправки поставщику. Иначе должен решаться вопрос о последствиях просрочки поставки, если договором предусмотрена поставка к строго определенному сроку или из договора ясно вытекает, что при нарушении срока покупатель утрачивает интерес к договору. В этом случае применяется ст.457 ГК РФ, согласно которой продавец может исполнить договор после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя. Уведомление поставщика об отказе принять товары, поставка которых просрочена, не требуется. Восполнение недопоставленного количества товаров в следующем периоде по договору, заключенному с условием его исполнения к определенному сроку, допустимо лишь при наличии согласия покупателя (п.11 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. N 18) 11, С. 6.

Другой случай нарушения поставщиком условий о сроке поставки -- досрочная поставка без согласия покупателя -- дает ему право отказаться от оплаты и принятия товаров, переданных досрочно п. 3 ст. 508 ГК РФ. Принятые же покупателем досрочно поставленные товары засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде 45, С. 234.

Аналогичное нарушение условий договора о сроках и количестве покупателем, т.е. невыборка им товаров, вызывает иные последствия. Невыборка товаров покупателем (получателем) в установленные договором сроки и в количестве дает поставщику согласно ст. 515 ГК РФ право либо отказаться от исполнения договора в части поставки невыбранных товаров, либо предъявить к покупателю требование об их оплате. Несообщение же поставщиком покупателю о готовности товаров к передаче рассматривается в судебной практике как просрочка поставки со всеми вытекающими последствиями, т.е. покупатель вправе либо потребовать передачи товаров (восполнения недопоставленных товаров), либо отказаться от принятия товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных непредставлением отгрузочной разнарядки. При определении последствий непредставления или несвоевременного представления отгрузочной разнарядки применяется ст. 328 ГК РФ, предусматривающая последствия невыполнения встречной обязанности 55, С. 67.

Последствия нарушения поставщиком обязательств по поставке товаров в согласованном ассортименте предусмотрены п. 2 ст. 512 ГК РФ. Нарушение условий договора об ассортименте товаров заключается в поставке товаров отдельных наименований в меньшем (недопоставка) или большем (перепоставка), чем предусматривалось договором, количестве. При недопоставке товаров одного наименования, входящего в ассортимент, покупатель вправе требовать восполнения недопоставки в следующем периоде независимо от того, отказался он или нет от товаров, поставленных с нарушением установленного договором ассортимента. Судебная практика такой отказ не считает отказом от исполнения обязательств (п.12 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. N 18) 18, С. 5. Количество товаров одного ассортимента может быть зачтено в покрытие недопоставки товаров другого ассортимента лишь с согласия покупателя. При этом необходимо учитывать, что покупатель в связи с нарушением поставщиком условий об ассортименте товаров может предъявить требования, предусмотренные п.2 ст.468 ГК РФ, т.е. отказаться как от товаров, не соответствующих условию об ассортименте, так и от всех остальных переданных одновременно с ними товаров.

Последствия поставки товаров ненадлежащего качества предусмотрены ст. 475 ГК РФ. В соответствии с этой статьей покупатель в зависимости от характера недостатков вправе предъявить поставщику ряд требований. При обнаружении существенных недостатков, предусмотренных п. 2 ст. 475 ГК РФ, покупатель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возврата уплаченной суммы либо потребовать замены товара. В случае выявления иных недостатков покупателю предоставлено право либо потребовать от поставщика соразмерного уменьшения цены, либо безвозмездного устранения недостатков, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков. Однако ст. 518 ГК РФ исключает применение упомянутых последствий передачи покупателю товаров ненадлежащего качества в случае, когда поставщик без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества, т.е. осуществит замену в такой короткий срок, который возможен при обязательствах конкретного случая. Этот срок исчисляется с момента получения уведомления покупателя (получателя) о недостатках товаров, направленного в соответствии со ст. 483 и 513 ГК РФ. При этом поставщику предоставлено право осуществить замену товаров без согласия покупателя 31, С. 356.

Вместе с тем п. 2 ст. 518 ГК РФ предусматривает случаи, когда поставщик обязан заменить товар по требованию покупателя независимо от характера недостатков. Такое требование вправе заявить покупатель, осуществляющий продажу товаров в розницу, при условии, что товар с недостатками возвращен потребителем. Поставщик обязан выполнить требование покупателя в натуре в разумный срок. Замена товара не освобождает его от возмещения убытков, понесенных покупателем.

Последствия нарушения поставщиком комплектности или передачи товара с нарушением согласованного комплекта товаров предусмотрены ст. 480 ГК РФ. Однако они не наступают при замене поставщиком некомплектного товара комплектным или при доукомплектовании товаров. Аналогично норме, предусмотренной ст. 518 ГК РФ, замена или укомплектование товаров должны быть произведены по инициативе поставщика в кратчайший срок, исчисляемый с момента направления покупателем (получателем) уведомления об отступлении от требований комплектности или условий договора о поставке комплекта товаров (ст. 519 ГК РФ). При замене или укомплектовании товаров покупатель (получатель) не вправе предъявить требования, предусмотренные ст. 480 ГК РФ, кроме требования о возмещении убытков.

Отступление поставщика от комплектности при продаже товаров также подпадает под понятие продажи товара с недостатками. Поэтому продавцу, осуществляющему продажу товаров в розницу ст. 519 ГК РФ предоставлено право требовать у поставщика замены некомплектного товара (либо его укомплектования) в разумный срок, если этот товар был возвращен потребителем. В этом случае покупатель сохраняет право требовать возмещения убытков.

Применение перечисленных последствий нарушения поставщиком условий договора о количестве, качестве, комплектности, ассортименте товаров и сроках поставки не всегда обеспечивает выполнение обязательства поставки в натуре. Поэтому в ГК РФ была введена неизвестная ранее законодательству о договоре поставки норма, предоставляющая покупателю право в случае неисполнения поставщиком обязательств, приобрести товары у других лиц.