Правовое регулирование режима договора строительного подряда в строительной организации ООО "Калина"

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое регулирование режима договора строительного подряда в строительной организации ООО «Калина»

Содержание

Введение

Глава 1.Теоретические аспекты изучения договора строительного подряда

1.1 Понятие, структура и история становления договора строительного подряда

1.2 Гражданско-правовое регулирование договора строительного подряда в РФ

Выводы по первой главе

Глава 2 Анализ содержания договора строительного подряда ООО «Калина»

2.1 Общий анализ содержания договора строительного подряда на примере ООО «Калина»

2.2 Права и обязанности заказчика

2.3 Права и обязанности подрядчика

2.4 Ответственность сторон по договору строительного подряда

Выводы по второй главе

Глава 3. Реализация договора и судебная практика Уральского региона в области договоров строительного подряда

3.1 Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

3.2 Судебная практика в области договора строительного подряда

Выводы по третьей главе

Заключение

Список использованных источников

Приложение

Введение

Актуальность. Тема выпускной квалификационной работы, является одной из самых актуальных на сегодняшний день, так как одно из самых прибыльных, развивающихся и всегда востребованных направлений деятельности в нашей стране - это работа по строительству и отделке, различные ремонтные работы. В России, несмотря, на кризис, различные экономические и социальные сложности количество строительных фирм если и не продолжает расти, то, по крайней мере, не падает.o

Именно строительство всегда занимало особое место среди отраслей материального производства, так как обладает только этому направлению, присущими чертами и особенностями, только ему присущими чертами: в строительстве задействовано большое количество участников, строительная продукция территориально закреплена, производится по заказам определенных, заинтересованных заказчиков, характеризуется крупными затратами и длительными сроками выполнения работ, конечный продукт, как правило, представляет собой недвижимость с присущими ей особенностями.

Указанные факты указывают на необходимость относиться к составлению и оформлению договора строительного подряда не только с вниманием и тщательно сопоставляя пункты договора с нормами законодательства, но и с тем, чтобы исключить потенциальные разногласия.

Договор строительного подряда имеет несколько видов. Это: непосредственно договор о строительстве объекта, договор текущего или капитального ремонта помещений и зданий, договор выполнения монтажных работ и многие другие.

С целью эффективности работы по договору строительного подряда, необходимо не только правильно подготовить проект соглашения, но и в дальнейшем правильно заключить этот договор с подрядчиком, стараясь избегать ошибок и различных возможных последствий, наступающих при ненадлежащем исполнении договора, исполняющему обязанности руководителя предприятия, то есть, ответственному за подготовку, заключение, реализацию и последствия по договору, а также юристу, если он присутствует в организации и иным лицам, которые будут заниматься договорами строительного подряда, следует руководствоваться не только нормами гражданского законодательства, но и знать судебно-арбитражную практику разрешения споров по договорам данного вида. Важно правильно использовать и иные нормативные правовые документы (установленные формы первично-учетной документации, применяемой в строительстве, особенности составления сметной документации, а также термины и определения, применяемые в строительстве, и многое другое).

Уже при ведении переговоров о заключении договора строительного подряда, сторонам необходимо выяснить и закрепить письменно следующие особенности: время, требующееся для данного вида работ, гарантии соблюдения условий, в договоре указанных, среди этих гарантий наиболее важные: соблюдения сроков строительства и эксплуатации принятого объекта.

Кроме того, необходимо постоянно следить за тем, чтоб условия договора строительного подряда соответствовали действующему законодательству Российской Федерации.

В практике российского и зарубежного законодательства большое количество различных исследований, касающихся темы данной выпускной квалификационной работы. Среди наиболее важных и нашедших отражение в нашей дипломной работе, можно назвать таких авторов как: З.И. Шкундина, А.А. Каравайкина, В.Ф. Чигира, К.И. Анненкова, Г.Ф. Шершеневича, О.С. Иоффе, Я.А. Куник, Ю.К. Толстогo, З. Фаткундинова, В.П. Грибанова, М.Я. Черняка, И.Л. Брауде, О.Н. Садикова, В.В. Витрянского, М.И. Брагинского и многих других. Труды этих авторов являются теоретической базой данного исследования.

Нормативную правовую основу данной работы составили основные законодательные акты страны: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Градостроительный кодекс, Закон об архитектурной деятельности, Закон об инвестиционной деятельности.

Среди подзаконных актов необходимо выделить Положение о проведении государственной экспертизы и утверждении градостроительной, предпроектной и проектной документации в Российской Федерации. К числу наиболее значимых нормативно-технических документов следует отнести строительные нормы и правила (СНиП).

Правовое регулирование договора строительного подряда в научной и юридической литературе различного периода и разных государств, затрагивалось достаточно часто авторами как отечественными, так и зарубежными. Вместе с тем, в практике гражданского права специальных работ монографического характера, посвященных исследованию этого института права, не так много. Большинство существующих современных работ носят информационный характер.

Проблема требует сегодня всестороннего изучения с учетом практики применения новейшего законодательства о подрядных отношениях, а также с учетом того, что многие аспекты все еще не получили надлежащего законодательного урегулирования. Что же касается имеющихся правовых решений, то они в ряде случаев нуждаются в развитии и совершенствовании. Сказанное дает основание для утверждения, что тема данной работы должна быть отнесена к числу актуальных проблем науки гражданского права, представляющая несомненный научный и практический интерес.

Эмпирической основой по вопросам заключения, исполнения и расторжения договоров строительного подряда выработанной на базе обобщения практики федеральных окружных арбитражных судов и Высшего Арбитражного суда РФ.

Объектом исследования выступают общественные отношения, которые возникают в области осуществления работ и оказания услуг.

Предмет исследования - правовое регулирование режима договора строительного подряда в строительной организации ООО «Калина».

Цель данной работы рассмотрение теоретических вопросов договора строительного подряда, а также разработка предложений по совершенствованию законодательства.

В соответствии с данной целью в работе поставлены следующие задачи:

а) изучить основные теоретические аспекты содержания понятия и структуры договора строительного подряда;

б) проанализировать особенности оформления, заключения и последствий договора строительного подряда в ООО «Калина»;

в) описать судебную практику Уральского региона в области договора строительного подряда.

Глава 1.Теоретические аспекты изучения договора строительного подряда

1.1 Понятие, структура и история становления договора строительного подряда

В нашей стране законодательством, в соответствии с ведущими международными нормативными правовыми актами, провозглашено единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности (ст. 8) [1].

Отражение этих положений нашли отражение и в развитии и совершенствовании отраслевого законодательства. Так, Гражданский кодекс РФ закрепляет в качестве ведущих принципов равенство участников гражданских правоотношений, неприкосновенность собственности, свободу договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость свободной реализации гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебную защиту. Во всех институтах гражданского права названные принципы закреплены законодателем. Но, в большей степени они повлияли на дальнейшее, качественно новое развитие института подряда в целом, и строительного подряда, в частности.

Объектом соглашения договора строительного подряда считается итог работы поставщика, обладающий определенной материальной значимостью и ценностью.

По общему правилу, нормы о договорах строительного подряда не распространяются на отношения по удовлетворению потребностей граждан-потребителей. Если по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила о бытовом подряде (п. 3 ст. 740 ГК). Не исключается, однако, субсидиарное применение к указанным отношениям положений о строительном подряде.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его [39].

К отдельным видам договора подряда относятся следующие:

а) бытовой подряд;

б) строительный подряд;

в) подряд на выполнение проектных и изыскательских работ;

г) подрядные работы для государственных нужд.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.

В случае если иное не предусмотрено договором, деятельность производится мощностями поставщика - с его использованных материалов, его мощностями и орудиями. Генподрядчик несет обязанность за ненадлежащее качество данных им использованных материалов и оборудования, а кроме того из-за обеспечения использованных материалов и оснащения, обремененных правами третьих лиц. Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Если из договора строительного подряда или закона, регулирующего данный вопрос, не вытекает обязанность подрядчика выполнить ту или иную работу, предусмотренную нормами договора, лично, то подрядчик имеет возможность привлечь его к выполнению обязанностей иных лиц (субподрядчиков).

В таком случае, подрядчик выступает в роли генерального подрядчика по договору. Это значит, что подобный подрядчик, который заинтересовал к выполнению собственных обязательств по договору строительного подряда - субподрядчика, несет перед заказчиком обязательства. А точнее, несет обязанность перед заказчиком и подрядчик, который заинтересовал к выполнению контракта подряда субподрядчика в несоблюдение контракта. Если другое не учтено законом или же договором, клиент и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу запросы, связанные с нарушением соглашений, заключенных любым из их с генеральным подрядчиком.

Законодательство РФ, также устанавливает тот факт, что заказчик имеет право заключать, с согласия генерального подрядчика, договоры с другими лицами либо организациями на выполнение отдельных видов работ.

В этом случае указанные лица или организации (фирмы) несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком и конкретно по тем объемам, срокам и видам работ, на которые была заключена договоренность.

Также, согласно действующему законодательству, регулирующему отношения в области строительного подряда, участие в выполнении строительных работ могут принимать сразу несколько лиц, по усмотрению заказчика. Если на стороне подрядчика выступают одновременно два лица или более, при условии неделимости предмета обязательства они признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами.

Далее следует рассмотреть сроки выполнения работ по договору подряда. В любом договоре подряда обязательно следует указывать начальный и конечный сроки (периоды) выполнения работы на конкретном объекте. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Выделенные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных данным договором строительного подряда.

В договоре строительного подряда указывается цена той работы, которая должна быть выполнена, а также указываются и способы определения этой цены. Цена по договору строительного подряда также включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение [8].

Цена работы по договору строительного подряда может быть определена путем составления сметы. В таком случае, работа выполняется в строгом соответствии с теми суммами и видами работ, которые указаны в приложении к договору строительного подряда - смете, составленной подрядчиком. Смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена выполняемой работы (смета) может быть приблизительной или фиксированной (твердой). При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой. При возникновении необходимости в проведении определенного вида дополнительных работ из-за чего может быть значительно увеличена цена работы, то, подрядчик обязан своевременно уведомить об этом заказчика в письменном виде, предоставив все обоснования повышения цены и ее расчеты, в соответствии с нормами и правилами оформления сметы. Если фактические расходы подрядчика оказались меньше указанных в смете, то подрядчик сохраняет, по действующему Гражданскому кодексу РФ, право на оплату выполненных работ по цене, указанной в договоре подряда, если только заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ и нарушила качества строительного объекта.

В договоре строительного подряда, также как и в любом другом договоре подряда, может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Выполнение работы с использованием материала заказчика. Подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

Если результат работы не был достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты, выполненной им работы.

Подрядчик несет полную ответственность за не сохранность данных заказчиком использованного материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

Изучая историю зарождения и развития договора строительного подряда, следует обратиться к праву Древнего Рима. Так как, гражданское право возникло именно как право римских граждан, когда в 449 г. до н.э. выполнявший роль регулятора общественных отношений в римском обществе обычай был заменен Законами двенадцати таблиц [24]. Последующее законодательство Древнего Рима объединяла одна общая черта - изложенные в нем правила были правом римских граждан, поскольку не распространялись ни на рабов, ни на чужестранцев. Очевидно, по этой причине существовавшее тогда право и стало именоваться «гражданским», то есть правом римских граждан [24].

Частное право во время расцвета Римской империи развивалось и реализовывалось достаточно активно, как того и требовал уровень развития хозяйственных отношений в государстве. К описываемому периоду истории относится становление таких фундаментальных правовых институтов, как учения о собственности, других имущественных правах, наследовании, сделках и договорах и др.

Согласно праву Древнего Рима, договор найма включал в себя три обособленных (самостоятельных) подвида [24]:

а) найм вещей (location - conduction ria);

б) подряд или найм работ (location - conduction operas);

в) найм услуг (location - conduction oberarum).

Так, исследователь М.И. Брагинский отмечает особую прослеживающуюся связь подряда с договором найма. Цитата из титула II книги двенадцатой «Дигест Юстиниана»: «Если я даю заказ на постройку дома с тем, чтобы подрядчик делал все на свои средства, то он переносит на меня собственность на сделанное и, однако, это является наймом, ибо мастер сдает в наем свою работу, то есть обязанность делания» [24].

Подрядным называется договор, по которому один из субъектов данного вида отношений, заказчик, передавал другому субъекту, подрядчику, имеющийся у него и необходимый для реализации работ, материал. Если же подрядчик должен был сделать вещь из собственного материала, то такой договор рассматривался как купля-продажа. Таким образом, найм обязательно предполагал передачу одним субъектом договора другому субъекту вещей, работ и услуг на возмездной основе. Целью найма услуг являлся, прежде всего, не конечный результат работы, как в подряде, а предоставление работником своего личного труда (трудовой функции), ограниченное определенным промежутком времени [32].

Другое отличие личного найма от подряда состояло в том, что работник действовал по указанию (приказу) работодателя, то есть не по своему усмотрению (не свободно) [27]. Вещественный итог труда в договоре подряда обхватывает процесс его сотворения, в котором подрядчик в рамках приобретенного поручения свободен в организации процесса сотворения багаж, сам его организует, собственно, что считается различием подряда от купли-продажи. Впрочем, в римском праве практика найма дел не возымела широкого распространения в мощь рабского нрава труда.

Согласно исследованиям ученого С.П. Юшкевича, строительство таких грандиозных объектов древности как ирригационные сооружения и пирамиды осуществлялось за счет государства, было тщательно разработано, спланировано, организовано и проведено, «при почти полном отсутствии паутины формальных обязательств» [38].

При решении возникающих строительных задач постепенно зародились такие понятия, которые в современном гражданском праве имеют статус существенных условий договора [38]:

а) смета;

б) расход;

в) цена;

г) срок строительства;

д) гарантии качества.

Далее, развитие и становление данного юридического института (института строительного подряда) проходило в условиях феодального государства при активном развитии торгового права. В таких странах, как Италии и на севере Европы торговые и морские обычаи, в основе которых лежал не закон, а купеческая практика, начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступившими в отношения договорного характера. В источниках не отмечаются попытки обособления правового регулирования в каких-либо иных областях деятельности, в том числе и в строительстве. Очевидно, этот исторический факт может быть объяснен тем обстоятельством, что отношения по созданию недвижимых вещей (тем более строений) - это длительный процесс, гораздо медленнее приносящий прибыль и по своей природе более, чем, например, купля-продажа движимых вещей, тяготеющий к единству с другими институтами гражданского права - праву собственности на землю, использованию и созданию строительных материалов на национальной природной основе.

Кроме того, как справедливо отмечает В.П. Бугорский, отношения личной зависимости большинства работников от феодала, отсутствие значительных средств, вложение которых в строительство не сулило быстрой прибыли и в период феодальной зависимости, продолжали сдерживать развитие особого сословия работников, извлекающих прибыль из подряда [38].

В зарубежном праве в процесс развития гражданско-правового института строительного подряда значительный вклад внесла кодификация частного права. Например, в 1804 г. во Франции был принят Гражданский кодекс, по тому же пути пошел и ряд других развитых европейских государств [38].

Совместно с тем, нужно обозначить, собственно, что отдельного от штатского кодекса кодифицированного правового акта, регулирующего дела в области постройки, сотворено не было. В реальное время в государствах романо-германской системы права контракт подряда продолжает регулироваться общепризнанными мерками штатских кодексов. При решении соглашений строительного подряда подчеркивается особенная роль типовых соглашений, созданных государственными и интернациональными промышленными организациями и объединениями коммерсантов.

Международной федерацией инженеров-консультантов разработаны Международные условия договора о строительстве; комиссией ООН по правам международной торговли подготовлено правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов, имеется и ряд других документов [31].

В странах романо-германской системы права, в отличие от стран с англо-американскими правовыми традициями, где подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма, подряд рассматривается как самостоятельный вид договора, который отграничивается от близких по своей природе договоров личного найма и купли-продажи будущих вещей по признакам, использованным в римском праве. В отличие от собственного найма для подряда свойственно выполнение работы с целью получения финансового итога, подрядчик владеет домашней самостоятельностью, трудится на личный риск и в ведущем за личный счет.

Подрядом, а не куплей-продажей будущей вещи признается также ее изготовление из материала заказчика. В противном случае поставщик, применяющий свой материал, становится собственником изготовленной вещи и переносит возникшее у него право собственности на заказчика. Договор о выполнении строительных работ по законодательству европейских стран считается подрядным независимо от права собственности на используемый материал в силу права собственности заказчика на земельный участок. Обосновывается данное положение тем, что строение или сооружение является аксессуаром или принадлежностью земельного участка, который, как правило, не принадлежит подрядчику на правах собственности [31].

Зарождение и развитие российского законодательства о строительном подряде как об одном из институтов гражданского права не получили всестороннего отражения в отечественной юридической литературе. Из дореволюционных цивилистов, выделяют работу Г.Ф. Шершеневича «Учебник Русского гражданского права», в котором помимо анализа действовавших в начале 20 века положений ст. 1737, а также Свода законов гражданских о подряде, практически не затрагивался вопрос о правовом регулировании строительства в предшествовавших источниках права [31].

М.И. Брагинский отмечает, что в дореволюционной России подрядные отношения в области строительства не получили широкого развития [31].

Этим можно объяснить отсутствие специальных исследований в данной области права. С.П. Юшкевич делает вывод, что именно на основе обычного права сложилась практика письменного заключения подрядов. Первые письменные свидетельства о частных подрядных строительных сделках, оформляемых в виде подрядных грамот или записей, относят к 1547 году [48].

На широкое распространение и использование в 17 веке подрядных грамот для оформления отношений по выполнению работ указывает широкая и частая практика использования казенных подрядов при царе Алексее Михайловиче (1649-1676 г.г.), что получило косвенное отражение в законодательстве [48].

Так, в Соборном Уложении 1649 г. упомянуты подрядные отношения для государственных нужд по поводу необходимости взыскания государственных пошлин по факту составления грамоты писарем [48].

В 1719 г. в эпоху грандиозного строительства Петром I утвержден регламент Камер-коллегии, которой вменялось в обязанность заключать договоры подряда и поставки материалов на объекты строительства для государственных нужд посредством торгов [48].

В 1776 г. Екатериной Великой утверждены предписания «О контрактах по подряду, поставки и откупу» [48].

Однако лишь с принятием Свода законов гражданских в законодательстве было дано определение договора подряда созвучное с определением, которое выработало римское право. Договор подряда имел ярко выраженный административный характер регулирования содержащихся в нем норм и правил и традиционно для России не обособлялся от договора поставки [51].

Принимая во внимание трудность хода постройки, его многостороннюю взаимосвязь с другими секторами экономики, различными институтами современного общества и иными видами соглашений, общероссийский законодатель долгое время не имел возможности найти тот методологический механизм к систематизации и кодификации взаимоотношений согласно договору строительного подряда, который был необходим. В этом отношении, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «договор подряда возбуждает большие сомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласие как в теории, так и в законодательствах» [47].

Первым исторически значимым юридическим документом для Российской правовой истории и всего становления института договора строительного подряда, стало издание Свода законов гражданских в 1835 году. Указанный свод являлся первой частью тома 10 Общего свода законов Российской империи. С введением Общего свода были отменены все прочие законы, которые действовали со времен Соборного уложения 1649 года. Впервые в российском законодательстве в нем было дано определение договора подряда.

Так, договором подряда признавался договор, по которому одна из сторон «принимала на себя обязательство исполнить своим иждивением предприятие, а другая, в пользу коей сие производится, учинить за то денежный платеж». При этом законодатель не решился отделить договор поставки от договора подряда и, юридически они рассматривались как нечто единое, целое.

Предложенное определение созвучно с тем определением, которое дало договору подряда римское право. Уже в то время его отличительным признаком ставилось «достижение экономического результата путем затрат со стороны подрядчика». [35].

Риск производства подрядных работ, как следует из обоих определений, всегда ложился на подрядчика. Свод законов гражданских впервые нормативно определил, что предметом подряда для государственных нужд могут быть именно работы. В качестве предмета договора подряда в ст. 1738 назывались такие работы, как «постройка, починка, переделка и ломка зданий и вообще производство всяких работ». Объектами работ могли быть казенные здания, дороги, мосты и т.п. Впервые касательно подряда были установлены и существенные условия, которые стороны должны были непременно соблюсти.

Сборник законов характеризовал договор так, что тот должен содержать:

а) условия по виду работ и предмету подрядного договора;

б) указывалось, что необходимо определить инструмент, перечень строительных материалов, их качество, сторону, которая будет их поставлять (заказчика или подрядчика);

в) период работ, вид оплаты и порядок расчета по договору;

г) способ и вид контроля за ходом выполнения работ;

д) порядок контроля и оценки выполненных работ и их приемки государственными структурами.

Сводом было установлено, что общий срок строительства не должен превышать четырех лет.

Примечателен факт, что состав регулируемых Сводом положений почти полностью идентичен составу положений, регулируемых действующим Гражданским кодексом. Это свидетельствует с одной стороны о законодательной преемственности, а с другой стороны - о высоком юридическом потенциале и о работе, проведенной отечественной нормотворческой мыслью 19 века.

В Своде законов гражданских законодатель разделял договор по субъектному составу: между частными лицами и для казенных нужд, где в роли заказчика выступало государство. Казенным подрядам и поставкам была посвящена отдельная статья, имелся ряд статей, касавшихся частных строительных подрядов. Такая подробная регламентация казенных подрядов была вызвана необходимостью особой охраны государственных интересов.

На подбор претендентов для выполнения казенных подрядов были установлены конкурсные процедуры [22].

Дальнейшему юридическому совершенствованию строительного направления в гражданском праве помешал ход исторического развития Российского государства. Война 1905 года и Первая мировая война, революционные события 1917 года и последующая за ними гражданская война в России полностью остановили процесс нормотворчества по подряду вообще и по строительному подряду в частности.

К вопросам подрядных отношений и строительным проблемам законодатель вернулся только по окончании этих событий. У нового Российского государства возникла острая необходимость восстановления разрушенных зданий, коммуникаций, воссоздания промышленного потенциала. С этой целью в 1927 г, было разработано положение «О государственных подрядах и поставках» [52].

В 1922 году на 4 сессии ВЦИК был принят Гражданский кодекс РСФСР. Нормы, регулирующие строительную деятельность, излагались в рамках отношений договора подряда. При этом продолжало параллельно действовать положение «О государственных подрядах и поставках», в которое, учитывая переход России от новой экономической политики к экономике командно-распределительной, вносилось много дополнений и изменений. Постепенно из него были исключены все элементы, связанные с рыночной экономикой. В том числе из субъектного состава сторон по договору подряда были исключены физические лиц [29].Такие отношения были прекращены на многие десятилетия, как не имеющие ни юридической, ни экономической основы.

Позже из числа субъектов строительных подрядных отношений были выведены общественные организации, а также государственные учреждения и предприятия. В результате государство осталось в одном лице и заказчиком, и подрядчиком работ по строительному подряду.

Для выполнения крупномасштабных строительных задач советское государство было вынуждено пойти по пути создания крупных специализированных строительных трестов, эксплуатационных управлений, отделов капитального строительства и прочих тому подобных организации [44].

В Гражданском кодексе РСФСР 1964 года законодатель разделил договор подряда на просто «Подряд» (гл. 30) и «Подряд на капитальное строительство» (гл. 31). Таким образом, строительный подряд был выведен даже из рамок подрядных отношений. Целью подряда ставилось «выполнение определенных работ по заданию заказчика» (ст. 350 ГК РСФСР 1964 г.). Такая постановка вопроса сосредотачивала подрядчика на процессе строительства ради самого процесса и не подвигала на достижение цели работ.

Впервые за всю историю России договор строительного подряда получил обособленное описание и был представлен как отдельный, самостоятельный вид. При этом необходимо отметить, что, учитывая специфику советского периода развития юридической мысли России, законодатель допускал исполнение подрядных работ частным лицом, но только им лично.

Развитие и углубление рыночных процессов заставило законодателя основательно пересмотреть многие нормы социалистической эпохи. 21 октября 1994 года Государственной Думой принята первая часть Гражданского кодекса РФ, 26 января 1996 года - вторая часть, а 26 ноября 2001 года - третья часть.

Гражданский кодекс РФ вернул строительный подряд в рамки подряда вообще, сохранив при этом его как самостоятельный вид договора. Из ГК РФ исчезает понятие «капитального строительства», что подводит под общую законодательную базу такие виды строительных работ, как монтаж, ремонт и многие другие. ГК РФ достаточно подробно освещает многие вопросы, связанные с договором строительного подряда.

Подробно вопросы гражданско-правового регулирования договора строительного подряда рассмотрены нами ниже.

Таким образом, изучение истории становления и развития законодательства о строительном подряде и практики его применения позволяет сделать некоторые выводы.

Строительные дела считаются одними из наистарейших, поэтому договор строительного подряда быстро отыскал свое пространство в системе штатского права, дорога его формирования как автономного облика договорных отношений была длинной и сложной.

Отношения, связанные со строительством, на территории России стали оформляться письменно со второй половины 16 века в виде подрядных грамот или записей, наказов царя. До первой половины 19 века положения договора подряда, в том числе на строительные работы формировались на основе обычаев делового оборота.

К началу 20 века в России на базе принятых в начале 19 века правовых норм о подряде возникли и развивались две основные формы строительной деятельности: хозяйственный способ - на основе договора личного найма, как преобладающий способ строительства; и подрядный - с участием предпринимателя, которым дополнялись отношения личного найма [42].

1.2 Гражданско-правовое регулирование договора строительного подряда в РФ

Договор строительного подряда - один из наиболее распространенных в хозяйственных отношениях видов договора подряда, опосредующий создание, реконструкцию либо ремонт производственных объектов, линейных объектов (автомобильные и железные дороги, линии связи и электропередач и т.д.), объектов транспорта и торговли, культурных и спортивных объектов, жилых домов и т.д. С этой точки зрения любое развитие, модернизация, как на уровне макроэкономики, так и на уровне микроэкономики не могут обойтись без использования договора строительного подряда.

В п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) [2] содержится нормативное определение договора строительного подряда: «По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену».

В п. 2 ст. 740 ГК РФ определена область использования контракта строительного подряда. Установлено, что договор строительного подряда заключается на строительство или же реконструкцию фирмы, строения, сооружения или же другого объекта, а еще на выполнение монтажных, пусконаладочных и других неразрывно связанных со строящимся объектом дел. Критерии в договоре строительного подряда используются еще в отношении работы по капитальному ремонту домов и сооружений, в случае если другое не учтено текстом договора. В случаях, предусмотренных договором, подрядчик гарантирует использование объекта после принятия его заказчиком в направление обозначенного в договоре срока (т.е. в данном случае дела сторон продлятся кое-какое время и впоследствии сдачи итога дел заказчику). В теории гражданского права указывается, что квалифицирующими признаками договора строительного подряда являются [25]:

а) выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей;

б) сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения) [22, с. 461].

В то же время один и тот же вид работ в одних случаях может подпадать под сферу применения договора строительного подряда, а в других - нет.

Например, как отмечается в науке, если монтажные работы:

а) связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных работ, составляя предмет строительного подряда;

б) представляют собой сборку такого же оборудования, приобретенного для себя промышленным предприятием, это - обычный подряд;

в) если же обязанности по проведению монтажных работ принял на себя поставщик оборудования - это осложненный вариант купли-продажи (поставки) [23, с. 77].

Как свидетельствует судебная практика, в сферу применения договора строительного подряда иногда поступают довольно специфические типы деятельности.

В соответствии с п. 2 ст. 740 ГК РФ, к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений правила о договоре строительного подряда применяются только, если иное не предусмотрено договором. Если же договором исключено применение норм о строительном подряде, то действует правовой режим, установленный гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». Иными словами правило, в силу которого к выполнению работ по капитальному ремонту применяются нормы о строительном подряде, представляет лишь легальную презумпцию, отступление от которой возможно по соглашению сторон.

Если же заказчиком по договору строительного подряда выступает гражданин, и работы выполняются для удовлетворения бытовых или иных его потребностей (строительство гаража, дачного домика, жилого дома и т.п.), к такому договору соответственно применяются правила ГК о бытовом подряде, но лишь в части, касающейся прав заказчика. Такой гражданин пользуется также правами, предоставленными потребителю Федеральным законом «О защите прав потребителей».

В настоящее время в РФ действует более 500 нормативных правовых актов, регламентирующих строительную деятельность. Непосредственно заключение и исполнение договоров строительного подряда регулирует Гражданский кодекс РФ.

В одном ряду с правилами о договорах подряда дела в области строительства регулируются общепризнанными нормами ГК, специально рассчитанными на строительный подряд. Характеризуя критерии, отметим 2 этапа. С принятием части 2 ГК гражданско-правовое регулирование отношений в подобный необходимой ветви домашней работы, как серьезное строительство, в первый раз обеспечено на законодательном уровне. Важное место в правовом регулировании строительного подряда занимают федеральные законы. К подобным актам относятся, в частности:

а) Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004, Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004, Федеральный закон от 27.12.2002 «О техническом регулировании»;

б) Федеральный закон от 25.02.1999 «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений»;

в) Фед. закон от 09.07.1999 «Об иностранных инвестициях в РФ»;

г) Федеральный закон от 17.11.1995 «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»;

д) Федеральный закон от 25.07.2002 «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»;

е) Федеральный закон от 26.03.2003 «Об электроэнергетике».

Важная роль в правовом регулировании строительного подряда принадлежит также нижеперечисленным Постановлениям Правительства РФ:

а) от 14.12.1991 № 40 «Об увеличении объемов жилищного строительства с привлечением средств населения, предприятий и организаций».

б) от 03.02.1992 № 59 «О мерах по продаже не завершенных строительством объектов».

в) от 08.06.1993 № 531 «Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов, осуществляемого за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов».

г) от 10.08.1993 № 763 «О приватизации предприятий и организаций строительства и промышленности строительных материалов».

д) от 21.03.1994 № 209 «О порядке использования объектов производственной базы строительных организаций, находящихся на балансе промышленных предприятий».

е) от 22.06.1994 № 744 «О порядке размещения централизованных инвестиционных ресурсов на конкурсной основе».

ж) от 27.12.1997 № 1636 «О правилах подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве».

з) от 25.08.1999 № 941 «О разработке и согласовании консолидированных схем градостроительного планирования и основных положений консолидированных схем градостроительного планирования».

и) от 22.06.1994 года № 744 «О порядке размещения централизованных инвестиционных ресурсов на конкурсной основе».

к) от 13.09.1994 № 1060 «Об утверждении Положения о порядке подготовки, рассмотрения и проведения государственной экспертизы технико-экономических и коммерческих предложений и обоснований целесообразности, эффективности и возможности участия российских организаций в строительстве объектов за границей на основе межправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве» [46].

л) от 04.12.2000 № 921 «О государственном техническом учете и технической инвентаризации в Российской Федерации объектов градостроительной деятельности».

м) от 21.03.2002 № 174 «О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства».

н) от 05.03.2007 № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий», и др.

Другой особенностью правового регулирования отношений по договору строительного подряда выступает система нормативных правовых актов. Прежде всего, это СНиП - строительные нормы и правила. Широко распространены также государственные и отраслевые стандарты (ГОСТ, ОСТ) и технические условия (ТУ) на строительные материалы, детали и конструкции, технические регламенты в отношении зданий, строений и сооружений.

Положения ряда перечисленных документов использованы в данной работе при исследовании вопросов договора подряда на строительство офисных и торговых центров.

Особенности правового регулирования отношений в анализируемой нами области договора строительного подряда, которые находят отражение в обозначенных выше прецедентах и аспектах, ориентируются на особенности области строительства, направленной на создание новых или же реконструкцию уже имеющихся объектов.

Можно сказать что, работы, реализуемые на основании соглашений строительного подряда, ведут к созданию или же обновлению объектов недвижимости. Вследствие этого, рационально и общепризнано этот вид договора, связан с решением целого ряда вопросов, в частности выделением определенного земельного участка, утверждением проектно-сметной документации, получением согласования соответствующих органов и т. п.

Договор строительного подряда рассчитан, как правило, на долгий промежуток времени, в течение которого проводятся строительные работы, а в этап гарантийного срока реализуется эксплуатация объекта. В этом этапе могут возникнуть значительное изменение тарифов на строительные работы и материалы, а также необходимость внесения изменений в проектно-сметную документацию и т.д.

Договор строительного подряда предполагает также более активное взаимодействие участвующих в нем сторон, в частности, совместное преодоление препятствий к надлежащему исполнению договора; широкое использование системы генерального подряда; соблюдение обязательных нормативов и правил, касающихся качества работ и их безопасности, и т.д.

Выводы по первой главе

Можно сделать следующий вывод по первой главе выпускной квалификационной работы. Договор строительного подряда представляет собой один из наиболее распространенных в практической деятельности договоров подряда.

Договор строительного подряда, регулируется, в соответствии с действующим законодательством, в отношении, как минимум, двух сторон, определяя и регулируя их фактические действия. Договор строительного подряда устанавливает их права и обязанности в соответствии с теми действиями, которые субъекты договора должны произвести, в соответствии с изложенными в письменном виде нормами подписанного ими документа. Подписание договора строительного подряда порождает для каждой из сторон договора определенные правовые обязательства и последствия. Результатом таких действий является, чаще всего, определенный объект недвижимости, введенный в эксплуатацию.

Гражданский кодекс РФ рассматривает договор строительного подряда в качестве одного из видов договора подряда. В статье 740 ГК РФ закреплена норма, согласно которой по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда в развитых европейских государствах сложился примерно в начале 19 века в условиях буржуазного государства и типа права на основе договоров найма и купли-продажи, заимствованных феодальным государством этих стран из римского права.

Отношения по выполнению строительных работ в России стали регулироваться правом лишь в начале XIX века, то есть значительно позже, по характеру правового регулирования иначе, чем другие виды гражданско-правовых отношений (например, купля-продажа, мена, наследование и др.).

Структура и элементы, так же как и рассмотренные далее порядок заключения и расторжения договора подряда, регламентируется нормами законодательства.

Глава 2 Анализ содержания договора строительного подряда ООО «Калина»

2.1 Общий анализ содержания договора строительного подряда на примере ООО «Калина»

В рамках данной дипломной работы нами выполнен анализ заключения договора строительного подряда на базе строительной организации ООО «Калина», г. Нижний Тагил, Свердловской области.

Дадим краткую характеристику организации.

Общество с ограниченной ответственностью «Калина» (ООО «Калина») действует с 26.08.2011 года и находится по адресу Свердловская область, г. Нижний Тагил, проспект Мира д. 7.

Директор: Демидов Александр Михайлович

Деятельность ООО «Калина» распространяется в направлении архитектуры, и связана со зданиями и сооружениями.

Данное ООО «Калина», как строительная организация взаимодействует с различными организациями (юридическими лицами) и частными представителями (физическими лицами). Работает как с фирмами занимающимися поставками, так и со строительными фирмами, по договорам подряда, субподряда, строительного подряда и др.

Период проведения исследования: с сентября 2016 по март 2017 года. Во время проведения исследования изучены более 50 договоров строительного подряда, которые заключены ООО «Калина» с различными организациями и физическими лицами за последние 3 года.t

Анализ договора строительного подряда - юридическая процедура, которая преследует несколько целей. Первая - определение соответствия документа законодательным нормам и требованиям в части оформления и содержания, вторая - в какой степени он отражает интересы участников соглашения. Третий важный момент, на который нужно обратить внимание при проведении исследования - анализ полноты отражения информации.

По результатам анализа договоров, можно сделать следующие выводы.

Все договора, заключенные в этот период ООО «Калина, полностью идентичны, и соответствуют типовому образцу договора строительного подряда, выполненному по простой схеме с обязательным определением и фиксированием основных структурных элементов и критериев такого вида договора.

Строительная организация ООО «Калина» выступает во всех договорах в роли подрядчика. На выполнение деятельности в роли подрядчика имеет все необходимые разрешения и иные документы, подтверждающие профессионализм и категорийность организации.

За последние 3 года в качестве подрядчика, ООО «Калина» выполнила работы по договору:

а) с администрацией города Нижний Тагил (3 договора);

б) с организациями и коммерческими фирмами (30 договоров);

в) с физическими лицами (17 договоров).

В договорах ООО «Калина» охватываются следующие действия заказчика:

а) создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ;

б) принятие объекта строительства или результатов иных строительных работ;

в) уплата обусловленной цены за выполненные работы.

Все договора заключены в соответствии с правовыми нормами РФ, не противоречат законодательству. За этот период времени было расторгнуто 5 соглашений (3 из них по инициативе ООО «Калина» из-за неоплаты).

Нaпример, рассмотрим один из договоров строительного подряда.

По данному договору, заказчик - ИП Коновалов, кафе «Гурман» (фактический адрес: Челябинскaя обл., г. Сатка, пр. Ленина, д. 31, ИНН 666900254117), который поручает выполнение общестроительной работы по отделке фасада здания кафе «Гурман» (пр. Ленина, 31), а подрядчик - строительная компания ООО «Калина» обязуется выполнить эту работу.

Договор был составлен в совокупности согласованных сторонами условий в простой письменной форме в виде единого документа, подписываемого сторонами. Помимо условий в текст договора вошли преамбула, адреса, реквизиты и подписи сторон (ст. 434 ГК РФ).

Предмет договора - полностью готовый, возведенный в срок согласно оговоренному плану фасад здания как конечный результат, гарантированный исполнителем, который заказчик принимает и оплачивает (п. 1 ст. 703 ГК РФ).

Срок заключения договора и выполнения работ с 11 августа 2016 по 20 ноября 2016 года.

Существенные условия договора:

а) подрядчик обязуется выполнить работу качественно, в срок, только из материалов, выбранных заказчиком;

б) в свою очередь, заказчик обязуется оплатить выполненную работу по факту, в течение 20 календарных дней после подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ по форме ФС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме ФС-3 на основании счета-фактуры подрядчика (абз.2 п.1 ст.432 ГК РФ).

В данном договоре подряда использовались следующие приложения:

а) календарный план;

б) техническое задание;

в) перечень материалов;

г) смета;

д) лицензии (разрешения) заказчика на проведение работ;

е) лицензии (разрешения) исполнителя на проведение работ;

ж) страховой полис;

з) регламент проведения работ.

А также следующие сопутствующие документы:

а) акт о приемке выполненных работ (форма ФС-2);

б) справка о стоимости работ и затрат (форма ФС-3).

Существенным минусом данного договора подряда, также как и иных мной проанализированных договоров строительного подряда, является то, что вопросам расторжения договора и ответственности за это сторон, не уделено внимание. Но это не противоречит законодательству, которое устанавливает, обязательной фразу в договоре: «ответственность за несоблюдение и невыполнение норм и соглашений по данному договору регламентируется законодательством РФ».

...