Правовое регулирование режима договора строительного подряда в строительной организации ООО "Калина"

Среди минусов в договорах подряда ООО «Калина», можно отметить отсутствие четких определений границ исполнения договора, форм контроля за его исполнением сторонами, сроков оплаты.

Рассмотрим судебный иск ООО «Калина» по договору строительного подряда.

Согласно пункту 3.2 Договора № 12 ООО «Калина» и ООО «Ванда» стоимость работ составляет 780 тыс. руб.

В соответствии с пунктом 3.3 Договора предусмотрено, что оплата ответчиком (ООО «Ванда») выполненных работ производится по факту, в течение 20 календарных дней с момента подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ по форме ФС-2 и справки о стоимости выполненных работ по форме ФС-3 на основании счета-фактуры истца.

Согласно акту № 112 (о приемке выполненных работ) ответчик принял у истца выполненные работы.

В период с 1 августа 2016 г. по 1 декабря 2016 г. истцом выполнены работы на общую сумму 510 тыс. руб.

В положенные сроки произведена оплата выполненных работ платежным поручением на сумму 510 тыс. руб. от 15.09.2016 № 328.

Ответчиком подписан Акт о приемке выполненных работ № 185 на сумму 290 тыс. руб. от 18.09.2016 г., но оплата не произведена.

В связи с неисполнением ответчиком условий Договора об оплате выполненных работ, ответчику согласно п. 6.1 Договора были направлены две претензии (№ 117 от 10.10.2016 и № 228 от 31.11.2016). О результатах рассмотрения претензий ответчик не проинформировал истца, до настоящего времени задолженность в сумме 290 тыс. руб. не погашена.

В Гражданском кодексе РФ, в статье 309 сказано о том, что обязательства должны осуществляться надлежащим образом и в соответствии с требованиями закона, и условиями оговоренных обязательств.

Также в статье 310 ГК РФ говориться о не возможности отказа от исполнения обязательств в одностороннем порядке.

Применительно к договору строительного подряда к числу обязательств, возлагаемых на заказчика, положения п. 1 ст. 740 ГК РФ относят обязанность оплаты заказчиком выполненных подрядчиком работ. Данной обязанности соответствует безусловная обязанность подрядчика для подтверждения факта выполнения предъявленных работ к оплате.

В соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ определено, что оплата заказчиком выполненных работ подрядчиком производится в размере, указанном в смете, в сроки и в порядке, установленные договором или законом.

Из данных норм следует, что сдача итогов работ истцу (заказчику) и есть основание для появления обязательств заказчика по оплате за выполненную работу. Опираясь на вышесказанное, руководствуясь ст. 4, 92, 110, 125, 126 Арбитражного процессуального кодекса РФ ООО «Калина» в данном иске просит суд:

а) взыскать с индивидуального предпринимателя Коновалова, ООО «Ванда» в пользу ООО «Калина» задолженность за выполненные работы по договору подряда в сумме 290 000 (двести девяносто тысяч) рублей;

б) взыскать с индивидуального предпринимателя Коновалова, ООО «Ванда» в пользу ООО «Калина» расходы на оплату юридических услуг представителя в сумме 30 000 (тридцать тысяч) рублей;

в) взыскать с индивидуального предпринимателя Коновалова, ООО «Ванда» в пользу ООО «Калина» понесенные расходы по оплате государственной пошлины;

г) о дате и времени судебного разбирательства уведомить ООО «Калина».

Приложение включает:

а) заверенная копия свидетельства о государственной регистрации;

б) № 1066161046324 ООО «Калина» на 1 л.;

в) заверенная копия свидетельства о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории РФ на 1 л.;

г) заверенная копия устава ООО «Калина» на 12 л.;

д) заверенная копия Договора подряда на выполнение общестроительных работ от 01.08.2016 № 188-27 на 4 л.;

е) заверенная копия акта сопоставления расчетов за период с 01.01.2016 по 31.12.2016;

ж) документ, об оплате услуг представителя на 1 л.;

з) документ, об уплате государственной пошлины на 1 л.

Рассмотрим далее ряд существенных положений по обязанностям сторон договора.

2.2 Права и обязанности заказчика

Рассмотрим содержание договора строительного подряда на примере договоров, заключаемых ООО «Калина».

По данному виду договора, в соответствии с законодательством РФ одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенный вид работы в строго определенный, указанный в договоре срок, а затем сдать результат выполненной работы заказчику. Заказчик, в свою очередь, обязуется принять результат работы и оплатить его в определенные сроки.

В качестве сторон по договору строительного подряда в практике ООО «Калина», так же выступают два основных, обязательных субъекта:

а) заказчик;

б) подрядчик.

По договору строительного подряда, заказчик обязан выдать подрядчику (ООО «Калина») только то задание, которое соответствует требованиям закона, условиям заключенного договора и пожеланиям и возможностям заказчика, профессиональным и квалификационным навыкам, лицензии подрядчика.

Большинство договоров строительного подряда ООО «Калина», заключено с администрацией города (юридическое лицо) и частными лицами, проживающими в г. Нижнем Тагиле и Пригородном районе (физические лица).

В роли заказчиков могут выступать любые физические и юридические лица. Однако в рассматриваемой области выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда и наличия особого разрешения на данный вид деятельности.

Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются третьей стороне - инженеру (или инженерной организации) (ст. 749 ГК РФ). В круг его обязанностей входит:

а) осуществление контроля;

б) надзор за строительством;

в) принятие решений от имени заказчика.

Правовой основой регулирования отношений заказчика и инженера является договор об оказании услуг такого рода, на заключение которого согласия подрядчика, в соответствии с нормами законодательства нашей страны, не требуется. Полную ответственность за действия инженера несет заказчик в пределах предоставленных инженеру полномочий.

Функции инженера, которые могут влиять, тем или иным образом, на деятельность подрядчика, должны быть полностью отражены в договоре о строительном подряде, заключаемом между заказчиком и подрядчиком.

Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор очень часто не совпадают в одном лице.

Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Инвесторами могут быть органы, управляющие государственным или муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т.д.

Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключается особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе чаще всего является либо договором поручения, либо договором комиссии (Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений») [37].

Опираясь на данный договор, лицо, действующее по поручению инвестора, заключает с исполнителем работ договор строительного подряда, выступая в нем в качестве заказчика. Таким образом, заказчик в договоре строительного подряда - это лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.

Нужно отметить, что анализ договоров, заключенных ООО «Калина» за несколько лет показал, что третьих лиц организация не привлекала. Во всех договорах только 2 субъекта: заказчик и подрядчик».

Ст. 744 ГК РФ предоставляет заказчику право вносить в техническую документацию изменения, но при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера работ.

Так, например, по договору строительного подряда № 33 за 2016 год, ООО «Калина» с Администрацией города Нижний Тагил, по поводу строительства гаражей в микрорайоне Алтайский, Дзержинского района, заказчик «обязуется предоставить Подрядчику строительную площадку, передать ему проектно-сметную документацию, обеспечить своевременное финансирование строительства, принять законченные строительством объекты и оплатить их». Указанный пункт полностью соответствует законодательству.

Действительно, заказчику по договору и действующему законодательству вменяется обязанность создать подрядчику все необходимые условия для качественного выполнения работ.

На заказчика возлагается обязанность своевременного предоставления земельного участка для строительства. В данном случае, по рассматриваемому нами договору строительного подряда ООО «Калина», это пустырь за домами по улице Валегинская, Алтайского микрорайона. Площадь и состояние участка должны соответствовать условиям договора, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

В ходе выполнения работ заказчик, в соответствии со ст. 748 ГК РФ, имеет право она осуществление контроля и надзора за ходом и качеством данных работ, за соблюдением сроков, качеством представляемых подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика. При осуществлении контрольных функций заказчик не имеет права вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

Заказчик в силу ст. 753 ГК РФ по получении уведомления подрядчика о готовности к сдаче результата работ обязан немедленно приступить к приемке. Заказчик организует и осуществляет приемку за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда.

Принять результат работы и оплатить предусмотренную сметой цену в сроки и в порядке, указанными в договоре и законе. Обязанность заказчика оплатить работу подрядчика сохраняется и в случае консервации строительства (ст.752 ГК РФ).

Заказчик обязан заявить подрядчику об обнаруженных им отступлениях от условий договора и иных недостатках, которые могут ухудшить качество работ, в противном случае он лишается права ссылаться в дальнейшем на обнаруженные им недостатки.

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (п. 6 ст. 753 ГК РФ).

Анализ прав и обязанностей заказчика по договорам ООО «Калина» осложняется тем, что по договору строительного подряда они подразделяются на несколько больших классов [25]:л

а) предусмотренные параграфом 1 гл. 37 ГК РФ и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда;

б) предусмотренные параграфом 3 гл. 37 ГК РФ, регулирующим договорные отношения по строительному подряду;

в) предусмотренные законами и иными правовыми актами, регулирующими входящие в состав предмета гражданского права имущественные и организационные отношения, складывающиеся в ходе осуществления конкретных видов строительства;

г) предусмотренные заключенным договором строительного подряда.

К примеру, ни в одном законе или ином правовом акте не предусмотрена обязанность заказчика предоставлять производственные и социально-бытовые услуги, но по договору строительного подряда возникновение такой обязанности вполне возможно. Поскольку законы и иные правовые акты, регулирующие предпринимательскую деятельность в строительстве, не устанавливают обязанность заказчика по предоставлению производственных и социально-бытовых услуг, постольку исполнение этой обязанности в случае ее установления на основе конкретного договора будет осуществляться по правилам гл. 22 ГК РФ [25].

При анализе договоров строительного подряда ООО «Калина» можно отметить, что в договоре, ровно как и в законодательстве отсутствует регламентация порядка фиксации исполнения обязанности по передаче земельного участка. Не найден комментарий механизмов этого процесса и в специальной литературе.

Гражданско-правовые последствия консервации строительства предусмотрены ст. 752 ГК РФ: если по не зависящим от сторон причинам работы по договору строительного подряда приостановлены и объект строительства законсервирован, заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ. Прежде всего, возникает проблема соотношения данной обязанности заказчика с рисковым положением подрядчика. Подрядчик как специалист несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего объект договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком. Причина приостановления работ по договору строительного подряда вполне может быть связана со случайной гибелью или случайным повреждением объекта строительства. Представляется, что в данном случае заказчик не обязан оплачивать убытки и расходы, являющиеся следствием рискового положения подрядчика. Кроме того, ч. 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ предусматривает, что при необходимости прекращения работ или их приостановления на срок более чем шесть месяцев застройщик или заказчик должен обеспечить консервацию объекта строительства. Таким образом, Градостроительный кодекс РФ оперирует понятием, не используемым в параграфе 3 гл. 37 Гражданского кодекса РФ - прекращение работ.

С гражданско-правовой точки зрения остановка дел не означает ничего другого, как завершение (расторжение) договора строительного подряда.

Впрочем, остановка договора, как и каждого обязательства вполне вероятно только по причинам, установленным законодательством, т.е. главой 26 ГК РФ. Предусмотренные главой 26 ГК РФ причины остановки гражданско-правовых обязательств многообразны.

К примеру, невозможность выполнения обязательства по окончанию построения объекта недвижимости и его передаче клиенту может быть вызвана случайной гибелью объекта. Очевидно, что в предоставленном случае практически никакой прямой обязанности по консервации постройки и по оплате произведенных строительно-монтажных дел у клиента не появляется. Хотя ст. 752 ГК РФ оперирует понятием «приостановление работ по договору строительного подряда», никаких сроков приостановления данной статьей не предусматривается, в то время как в ч. 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ речь идет о приостановлении работ на срок более чем шесть месяцев. Более общей проблемой является проблема приостановления исполнения гражданско-правового договора. В подразделе 2 раздела 1 Гражданского кодекса РФ не используется общее понятие приостановления исполнения того или иного гражданско-правового договора, тогда как в некоторых нормах второй части Гражданского кодекса РФ речь идет о приостановлении тех или иных действий по конкретному договору. Консервация объекта договора строительного подряда, видимо, означает его приостановление. Следовательно, для гармонизации нормативного правового регулирования выполнения строительно-монтажных работ необходимо совершенствование общих гражданско-правовых норм (введение в гражданское законодательство института приостановления исполнения гражданско-правового договора), так и приведение в соответствие положений Градостроительного кодекса РФ с положениями Гражданского кодекса РФ.

По рассматриваемому договору строительного подряда ООО «Калина» с Администрацией города Нижний Тагил, по поводу строительства гаражей, заказчик гарантирует своевременную оплату и принятие объекта и нет условий по приостановлению оплаты или непринятию объекта. Субъекты (стороны) договора предполагают, что в случае наступления таких событий, договор будет урегулирован в судебном порядке в соответствии с нормами действующего законодательства.

Общей, по отношению ко всем видам договора строительного подряда является обязанность заказчика немедленно приступить к приемке результата работ (ст. 753 ГК РФ). Речь идет о приемке заказчиком результата работы от подрядчика, имеющей значение удостоверения исполнения подрядчиком договора строительного подряда по всему объему обязанностей. Однако приемка результата работ не означает, что заказчик (застройщик) приобретает право эксплуатировать объект строительства, поскольку ст. 55 Градостроительного кодекса РФ предусматривает обязанность застройщика (заказчика) получить разрешение на ввод объекта в эксплуатацию. В связи с этим возникает вопрос о юридической природе и юридическом значении разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Представляется, что разрешение на ввод объекта в эксплуатацию по своим юридическим качествам играет роль индивидуального административного акта, поскольку удостоверяет соблюдение совокупности публично-правовых требований, предъявляемых к осуществлению строительства, со стороны государственного или муниципального органа. К такому выводу приводит анализ содержания п.п. 6 и 7 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ, закрепляющих в качестве оснований для отказа в выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию только административно-правовые титулы. Никакие соображения или аргументы, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора строительного подряда, при выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию не принимаются. Считается, что заказчик, принявший объект от подрядчика, удовлетворен исполнением договора строительного подряда, и в силу закрепляемого ст. 1 Гражданского кодекса РФ принципа недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела Градостроительный кодекс РФ не предоставляет государственным и муниципальным органам права оценивать исполнение договора строительного подряда подрядчиком или заказчиком.

Между тем требуется определенное соотношение между нормами Гражданского кодекса РФ и нормами Градостроительного кодекса РФ, регулирующими сходные общественные отношения, связанные с возведением объектов недвижимости.

Приемка заказчиком результата работ от подрядчика может оформляться двусторонним или односторонним актами. Согласно ч. 4 ст. 753 ГК РФ двусторонний акт сдачи-приемки выполненных работ не может оспариваться заказчиком либо подрядчиком, такой возможности в тексте закона не предусмотрено. Односторонний акт может оспариваться любой стороной: как отказавшейся от его подписания, так и подписавшей его. Такой вывод следует из содержания ч. 4 ст. 753 ГК РФ, не ограничивающей права требовать признания одностороннего акта приемки выполненных работ той или иной стороной договора строительного подряда. В любом случае двусторонний или односторонний акт содержит лишь презумпцию надлежащего или ненадлежащего исполнения договора строительного подряда заказчиком или подрядчиком. Такой вывод с неизбежностью вытекает из содержания гражданско-правового регулирования строительного подряда и разъяснений, содержащихся в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда». Согласно п. 12 данного письма наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ, а в соответствии с п. 13 того же документа заказчик не лишен возможности представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту. Таким образом, подписание заказчиком двустороннего или одностороннего акта и наличие соответствующих актов приемки выполненных работ вовсе не означает, что договор строительного подряда исполнен надлежащим образом. Признаваемое судебной практикой право заказчика обратиться к подрядчику, в сущности, с любыми требованиями, касающимися объемов, стоимости и качества выполненных работ, даже при наличии подписанного акта приемки ясно указывает на предположительный характер соответствующего акта и резюмируемый характер изложенных в нем обстоятельств. Хотя закон и не предоставляет сторонам договора строительного подряда оспаривать двусторонний акт приемки выполненных работ и добиваться признания его недействительным, по сути, обращение заказчика с требованиями и исками, касающимися объема, стоимости или качества выполненных работ, оспаривает содержание двустороннего акта приемки результата работ, а в случае удовлетворения соответствующего иска судом приводит к признанию акта недействительным полностью или частично.

Анализируя содержание договоров строительного подряда ООО «Калина», можно сказать о том, что структура и система прав заказчика по данному виду договора состоит, как правило, из прав, закрепляемых параграфом 3 главы 37 ГК РФ, т.е. имеющих нормативно-правовой характер, и прав, закрепляемых конкретным заключенным договором строительного подряда, т.е. носящих исключительно договорный характер. Так, например, составление акта приемки результата работы в одностороннем порядке является правом заказчика независимо от содержания договора строительного подряда, а право, по которому заказчик может вносить изменения в техническую документацию не зависит от содержания конкретного договора строительного подряда, поэтому заказчик вносит изменения в техническую документацию на условиях и в порядке, предусмотренных ст. 744 ГК РФ, редакция которой нуждается в определенном улучшении.

Реализация заказчиком права изменять техническую документацию требует более тщательных и содержательных механизмов осуществления. Например, О.В. Макаров изучает проблему соблюдения поставленных и указанных в договоре сроков передачи измененной технической документации с целью обеспечения непрерывности и качественности строительно-монтажного процесса. Действительно, эта проблема заслуживает внимания, поскольку в настоящее время согласно ч. 1 ст. 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Таким образом, ч. 1 ст. 744 ГК РФ, предоставляя заказчику право на изменение технической документации, не учитывает того обстоятельства, что выполняемые строительно-монтажные работы, в отношении которых заказчик вносит изменения в техническую документацию, находятся в составе иных строительно-монтажных работ, взаимосвязаны с ними, и вовсе не исключена ситуация, когда изменяется техническая документация на уже выполненные строительно-монтажные работы, в связи с чем возникают вопросы не только соблюдения сроков и порядка внесения изменений в техническую документацию, но и переделки выполненных строительно-монтажных работ.

Нужно отметить, что на практику работы по договорам строительного подряда ООО «Калина», не было случаев, когда заказчик сам изменял техническую документацию. Здесь следует говорить лишь о том, что по настоянию со стороны заказчика это делает сама организация, которая выполняет строительные действия по договору. Так физическое лицо, заключившее в 2015 году договор строительного подряда с ООО «Калина» 4 раза настаивало на изменении технической документации, о чем были внесены указания в дополнительных соглашениях по договору и лист разногласий. договор строительный подряд ответственность

В некоторых учебно-методических изданиях утверждается о существовании проектно-сметной документации. Так, А.П. Сергеев пишет, что «вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением случаев, указанных в ст. 743-744 ГК, которые подробно рассмотрены ниже». Действующее законодательство не использует понятия «проектно-сметная документация», поэтому при введении этого понятия необходимо раскрыть его содержание. Из разъяснений, даваемых А.П. Сергеевым, следует, что проектно-сметная документация представляет собой совокупность технической документации и сметы, но тогда неясно, зачем вводить новое понятие, если законодательство и практика его применения в нем не нуждаются. Вызывает критику и вывод А.П. Сергеева о недопустимости пересмотра «проектно-сметной документации» (по терминологии автора) в ходе строительства. Проблема заключается в том, что техническая документация и смета определяют такие существенные условия договора строительного подряда как объект и цена. Действующее гражданское законодательство не запрещает сторонам пересматривать существенные условия состоявшегося договора строительного подряда. Наоборот, имеется группа общих гражданско-правовых правил, регламентирующих изменение и расторжение того или иного гражданско-правового договора (глава 29 ГК РФ) и группа специальных гражданско-правовых правил изменения и расторжения именно договора строительного подряда (параграф 3 главы 37 ГК РФ). Поэтому стороны договора строительного подряда имеют право пересматривать техническую документацию и смету, но в установленном порядке.

Гражданский кодекс РФ должен содержать общие гражданско-правовые нормы, регламентирующие процесс обеспечения строительства и реконструкции объектов недвижимости проектами и сметами, а конкретизироваться и детализироваться они должны в законах и иных правовых актах, регулирующих отдельные разновидности строительства и договора строительного подряда. Представляется, что более верно применение в целях правового регулирования проектного обеспечения строительства такого

2.3 Права и обязанности подрядчика

В отличие от заказчика подрядчиком в договоре строительного подряда не может быть любое лицо. Это связано с тем, что для определенных видов строительной деятельности необходимо наличие лицензии.

Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» в качестве лицензируемых называет такие виды деятельности, как строительство централизованных систем питьевого водоснабжения и систем водоотведения городских и других поселений, строительство взрыво- и пожароопасных, химически опасных и вредных производств, строительство горных производств и т.д.

Кроме того, продолжает действовать Положение о лицензировании строительной деятельности, утвержденное постановлением Правительства РФ от 25.03.1996, которое расширяет перечень видов строительной деятельности, подлежащей лицензированию.

Необходимо отметить, что проведенный анализ договоров ООО «Калина», на базе которого проходила преддипломная практика, обладает всеми соответствующими документами, имеет лицензию на выполнение строительных и отделочных работ различных видов, а кадровый состав работников соответствует квалификационным нормативам данных организаций (Приложение 1).

Договор строительного подряда, заключенный с подрядчиком, у которого нет необходимой лицензии, является оспоримой сделкой (ст.173 ГК РФ), то есть он может быть признан судом недействительным в течение одного года с момента заключения. Оспорить подобный договор может сам подрядчик, его учредители или государственный орган, осуществляющий контроль или надзор за деятельностью строительных организаций.

А вот заказчик оспорить такой договор не сможет, если будет доказано, что он знал или должен был знать об отсутствии у подрядчика необходимой лицензии.

В строительстве широко применяется система генерального подряда, при которой функции генеральных подрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных работ привлекаются субподрядчики в лице специализированных фирм и организаций.

Однако по общему правилу, вытекающему из статьи 706 ГК РФ, субподрядчик не является стороной в договоре строительного подряда, заключенного между генеральным подрядчиком и заказчиком.

Поэтому этот вопрос должен решаться не в преамбуле договора, где определяются стороны, а в статье договора, посвященной праву подрядчика привлечь к выполнению работ третьих лиц или обязанности подрядчика лично выполнить работу. Если в договоре строительного подряда не будет об этом сказано, то в силу пункта 1 статьи 706 ГК РФ подрядчик имеет право поручить выполнение работ субподрядчикам.

В случае если субподрядчик не исполнит свои обязательства, то перед заказчиком, в соответствии с законодательством, даже если это не отражено в договоре, будет отвечать генеральный подрядчик. А все требования по оплате выполненных работ субподрядчик будет предъявлять к генеральному подрядчику, а не к заказчику. Причем оплата генподрядчиком работ, выполненных субподрядчиком, никак не зависит от оплаты или неоплаты работ заказчиком.

Если же субподрядчик будет назван в договоре строительного подряда в качестве стороны, это автоматически повлечет за собой превращение генерального подрядчика и субподрядчика в долевых или солидарных должников (и кредиторов) со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Если же субподрядчик с согласия генерального подрядчика заключит отдельный договор с заказчиком, то этот субподрядчик будет нести ответственность непосредственно перед заказчиком, а также сможет получать от него оплату за выполненные работы напрямую.

Также как и у заказчика, по договору строительного подряда, у подрядчика имеются права и обязанности.

Среди основных обязанностей - построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы, соответствующие требованиям заказчика и установленным законодательством условиям в соответствии с технической документацией.

Если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к выполнению своих обязанностей других лиц.

При наличии субподрядных договоров генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиками, а перед субподрядчиками - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору строительного подряда.

В ходе исполнения договора строительного подряда специалистами ООО «Калина» неоднократно обнаружены не учтенные в технической документации работы и связанная с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения стоимости строительства. В этом случае ООО «Калина» сообщало заказчику о составе не учтенных работ, что вносилось в лист согласований и дополнений к договору (дополнительные соглашения).

Кроме того, как подрядчик, ООО «Калина», обязано соблюдать требования закона об охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Строительная организация «Калина», как и другие подобные фирмы, не вправе использовать материалы и оборудование или выполнять указания заказчика, если это может привести к нарушению обязательных для сторон, требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ.

В 10% от всех заключенных ООО «Калина» договорах, указывается на то, что ООО «Калина» обязана обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока. Во всех договорах этот срок указывался как 6 месяцев со дня принятия объекта заказчиком.

Также, в соответствии с законодательством, ООО «Калина» в своем договоре указывает на то, что оно, как подрядчик, вправе требовать в порядке ст. 450 ГК РФ пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее, чем на 10%. Так в 2015 и 2016 г.г., из-за роста цен на строительные материалы и оборудование, необходимое для выполнения работ по договорам, за несколько месяцев выросло в 1,5 - 2,5 раза. В связи, с чем стоимость выполнения работ была пересмотрена по 5 договорам. Один договор был расторгнут.

ООО «Калина, как подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ, если обнаружена невозможность использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены.

Подрядчик также несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, его неправильной эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами (п. 2 ст. 755 ГК РФ).

Следовательно, можно сделать вывод o том, что основная обязанность подрядчика по договору строительного подряда - выполнить строительство (расширение, реконструкцию, техническое перевооружение) предприятия, здания, сооружения. Важным условием исполнения договора является то, что строительно-монтажные и иные работы по объекту должны быть выполнены в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и сметой, определяющей цену работ (проектно-сметной документацией).

Выполняя строительство, подрядчик обязан соблюдать строительные нормы и правила (СНиПы), другие технические нормы и правила, а также требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ (ст. 751 ГК).

Мной рассмотрены основные обязанности и права заказчика и подрядчика по договору строительного подряда, которые в целoм соответствуют нормам российского и международного законодательства и должны быть отражены в договоре строительного подряда.

2.4 Ответственность сторон по договору строительного подряда

Данный пункт как обязательный для всех типовых договоров, прописывается и в договорах строительного подряда, которые заключаются ООО «Калина» (Приложение 1).

В случае неисполнения либо ненадлежащего выполнения обязательств по договору строительного подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и на критериях, установленных законом и контрактом. В рассматриваемой сфере действуют все общие положения о гражданско-правовой ответственности и правила об ответственности за нарушение обыденного подрядного обязательства. Но специфичность строительного подряда налагает узнаваемый отпечаток на применение общих мер и обусловливает действие неких особых правил об ответственности.

Так как участниками контракта строительного подряда обычно являются предприниматели, ответственность наступает независимо от их вины в нарушении обязанностей, если иное не указано в договоре. В 3 гл. 37 ГК ничего не говорится о формах ответственности сторон по договору строительного подряда. Потому тут могут применяться любые виды санкций, предусмотренные действующим законодательством. При всем этом некие из них, а именно неустойка, действуют только тогда, когда они специально установлены законом либо контрактом, а другие, а именно взыскание убытков, используются в случаях нарушения сторонами принятых обязанностей [48].

Вместе с гражданско-правовыми санкциями используются и меры административно-правовой ответственности. Правовой базой для этого служат ст. 9.4 и 9.5 КоАП, устанавливающие административную ответственность физических, должностных и юридических лиц в виде штрафа за такие деяния, как: нарушения обязательных требований муниципальных эталонов, технических критерий, строительных норм и правил, утвержденных проектов, других нормативных документов в области строительства; строительство без разрешения; нарушения правил приемки и ввода в эксплуатацию штатских и производственных объектов; нарушения порядка выдачи архитектурно-планировочных заданий и разрешений на строительство и т.д.

Штрафы налагаются уполномоченными органами строительного надзора в порядке, предусмотренном разд. 4 КоАП. Уплата штрафа не освобождает виноватых лиц от обязанности по устранению последствий допущенных ими нарушений, возмещению вреда и несению другой гражданско-правовой ответственности [50].

Обращаясь к характеристике ответственности сторон за определенные нарушения их обязательств по договору строительного подряда, разглядим только те виды нарушений, которые особо упомянуты в законе. Ответственность за такие нарушения, как просрочка подрядчика с окончанием строительства объекта, задержка заказчика с передачей подрядчику строительной площадки, выполнением обязательств по обеспечению строительства необходимыми материалами и т. п., о которых в законе ничего не говорится, специально не освещается, так как она наступает на общих основаниях и реализуется в обыкновенном порядке [50].

Сначала ГК выделяет таковой вид нарушения договорных обязанностей со стороны подрядчика, как нарушение либо отступление от требований, предусмотренных в технической документации и в неотклонимых для сторон нормах и правилах (п. 1 ст. 754 ГК). Как уже не один раз указывалось, подрядчик должен вести строительные работы в строгом соответствии с технической документацией, также СНиПами, ГОСТами и другими неотклонимыми правилами. Любое отступление подрядчика от требований, предусмотренных вышеуказанными документами, даже если, по мнению подрядчика, полностью уместно и не допускает ухудшения свойства работ, представляет собой нарушение договора, так как оно не согласовано с заказчиком. Очевидно, контрактом могут быть предусмотрены и другие неблагоприятные для подрядчика последствия как данного, так и хоть какого другого допущенногоoимoнарушения собственных обязанностей.

Совместно с тем в п. 2 ст. 754 ГК подчеркивается, что подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика маленькие отступления от технической документации, если обоснует, что они не воздействовали на качество выполненных работ.

Так в договоре строительного подряда ООО «Калина» с Администрацией города Нижний Тагил, отдельно прописывается пункт о «Качестве работы», в котором указывается следующее (Приложение 1):

а) качество выполняемых работ должно соответствовать обязательным требованиям, установленным нормативными документами, предъявляемым к качеству работ подобного вида.

б) на результат работ стороны устанавливают гарантийный срок, продолжительностью 1 год.

в) гарантийный срок продлевается на период, в течение которого заказчик не мог пользоваться данным объектом из-за обнаруженных в нем недостатков.

г) в случае предъявления заказчиком требований по отношению к подрядчику, по поводу устранения выявленных недостатков работы, согласно п.1 ст. 723 ГК РФ, они должны быть устранены подрядчиком в течение 10 дней, со дня уведомления от заказчика.

Конфликт между сторонами о характере допущенных отступлений разрешается с учетом, в случае необходимости, заключения профессионалов, привлеченных со стороны.

Обо всех отступлениях от технической документации подрядчик должен предупредить заказчика, иначе он будет отвечать за всякое повреждение объекта строительства, обусловленное отсутствием у заказчика полных данных об объекте. С рассматриваемым нарушением плотно сплетен таковой нехороший итог деятельности подрядчика, как невыполнение обозначенных в технической документации характеристик объекта строительства, в том числе запроектированной производственной мощности предприятия. Произойти это может, в сути, только по двум причинам:

а) в технической документации вначале заложены неверные данные относительно производственной мощности предприятия либо других характеристик объекта строительства;

б) при строительстве объекта имели место отступления от технической документации. В первом случае подрядчик несет ответственность только тогда, когда подготовка всей технической документации по строительству объекта возлагалась на него самого. Если же за подготовку технической документации отвечал заказчик, все неблагоприятные последствия возлагаются на него. Во 2-м случае подрядчик освобождается от ответственности только тогда, когда обоснует, что допущенные им отступления от технической документации санкционировал заказчик, что и привело к недостижению соответственных характеристик.

Применительно к реконструкции построек и сооружений (обновление, перестройка, реставрация и т.п.) вoзаконеoспециально упоминается об ответственности подрядчика за понижение либо утрату прочности, стойкости, надежности построек, сооружений либо их отдельных частей (абз. 2 п. 1 ст. 754 ГК). По всей видимости, смысл выделения в законе данной нормы состоит в том, чтоб выделить, что если подрядчик взялся за реконструкцию строения либо сооружения, он должен в любом случае, а именно независимо от того, кто готовит техническую документацию, не допустить того, чтоб зданию либо сооружению был причинен обозначенный выше вред. Ссылки подрядчика на невозможность предотвращения вреда во внимание приниматься не должны, потому что он должен был учитывать все это до начала работ.

В проанализированных договорах так же указывается на то, что «при обнаружении недочетов в построенном подрядчиком объекте, снижающих его качество либо мешающих использовать итог работ по его прямому предназначению, наступает ответственность за ненадлежащее качество работ». Этот вид ответственности подрядчика в строительном подряде в главных чертах совпадает с аналогичным видом ответственности в обыкновенном подряде (ст. 723-725 ГК). Имеющиеся особенности касаются сравнимо личных моментов и сводятся к последующему.

Подрядчик несет ответственность за недостатки, обнаруженные в границах гарантийного срока. При этом дополнительно указано, что заказчик при обнаружении недочетов в разумный срок должен заявить о них (п. 4 ст. 755 ГК). Гарантийный срок прерывается на то время, когда объект не мог эксплуатироваться вследствие недочетов, за которые отвечает подрядчик (п. 3 ст. 755 ГК), и что по соглашению сторон установленный законом гарантийный срок может быть увеличен (п. 1 ст. 755 ГК).

Если на итог работ гарантийный срок не установлен, требования, связанные с недочетами строительного объекта, могут быть предъявлены при обнаружении недочетов в разумный срок, но в границах 5 лет с момента передачи объекта заказчику (ст. 756 ГК).

Строительная фирма, принимающая на себя, по договору, обязанности подрядчика, может быть освобождена от ответственности, если обоснует, что недочеты объекта произошли вследствие обычного износа объекта, либо его частей, неверной его эксплуатации, либо неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком, либо завлеченными им третьими лицами, также ненадлежащего ремонта заказчиком объекта, либо нанятыми им третьими лицами (п. 2 ст. 755 ГК) [40].г

ООО «Калина», как подрядчик несет специальную ответственность за нарушение требований закона и других правовых актов об охране окружающей природной среды и о безопасности строительных работ (ст. 751 ГК). Если в итоге собственной деятельности подрядчик причинил вред окружающей среде или сторонним лицам, конкретно на него, а не на заказчика возлагается обязанность этот вред компенсировать. Подрядчик в свое оправдание не вправе ссылаться даже на то, что он следовал указаниям заказчика или использовал в процессе работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком. Если указания заказчика, также внедрение предоставленных им материалов и оборудования могут привести к нарушению обязательных для сторон требований по охране среды и безопасности работ, подрядчик должен не делать подобные указания и отрешиться от использования таких материалов и оборудования. Рассматриваемый вид ответственности носит внедоговорный нрав и регламентируется правилами гл. 59 ГК [27].

Аналогичной по нраву является и ответственность заказчика за вред, причиненный окружающей среде либо третьим лицам в итоге эксплуатации построенного объекта, владеющего вредоносными качествами вследствие присущих ему недочетов. Возместив вред причиненный потерпевшим, заказчик вправе предъявить к подрядчику регрессный иск о компенсации собственных убытков, так как они обоснованы действиями подрядчика.

По договору строительного подряда, заключенному ООО «Калина с юридическими и физическими лицами, внесено условие о том, что «подрядчик по просьбе заказчика и за его счет обязуется устранять такие недочеты, за которые он ответственности не несет (ст. 757 ГК).

К примеру, ООО «Калина» не отвечает за недостатки работ, обусловленные сокрытыми недочетами предоставленных физическим лицом, с которым заключен договор, материалов (пп. 2-3 ст. 713 ГК).

Но контрактом строительного подряда может быть предвидено, что подрядчик по требованию заказчика и при условии оплаты последним дополнительных работ воспринимает на себя обязанность устранять и эти недочеты. Если схожее условие включено в контракт, подрядчик может отрешиться от выполнения обязанности по устранению таких недочетов только тогда, когда обоснует, что их устранение не связано конкретно с предметом контракта или не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Таким образом, нарушение согласованных сторонами условий договора строительного подряда влечет для виновной стороны применение общих правил об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, включая обязанность возместить убытки, причиненные неисполнением договора. В отношении ООО «Калина» за анализируемый период времени, из 2 исков, поданных в суд на действия строительной организации, не было положительного решения ни по одному. Тогда как иски, поданные в отношении заказчиков, рассматриваемой нами организацией, были приняты и решены положительно.

Выводы по второй главе

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст. 740 ГК).

По своей юридической природе договор строительного подряда является консенсуальный, то есть порождает гражданские права и обязанности с момента достижения сторонами соглашения.

Общими отличительными признаками договора строительного подряда выделяющими его в отдельный вид договора подряда, служат характер работ и особая область, в которой они осуществляются: работа, выполняемая подрядчиком, состоит в строительстве определенного объекта или представляет собой иной вид строительных работ; на стороне заказчика лежит дополнительная (по сравнению с обычным договором подряда) обязанность по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ.

Исходя из определения (ст. 740 ГК РФ), предмет договора заключается в строительстве в установленный договором срок по заданию заказчика определенного объекта либо выполнении иных строительные работ, а также в действиях заказчика по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ, приемки их результатов и уплате обусловленной цены.

Глава 3. Реализация договора и судебная практика Уральского региона в области договоров строительного подряда

3.1 Заключение, изменение и расторжение договора строительного подряда

Заключение, изменение и расторжение договоров строительного подряда подчиняется также законодательной основе российских нормативно-правовых актов в этой области. Рассмотрим порядок заключения и изменения договоров строительного подряда, на примере этих действий в ООО «Калина» и в целом в строительной области.

Сущность предмета договора этого вида может быть выражена в следующих действиях подрядчика и заказчика [23]:

а) строительные работы в отношении строго определенного объекта;

б) передача готового объекта, или результата деятельности по монтажу, пусконаладочным или иным, неразрывно связанным со строящимся объектом, работ, заказчику в сроки, определенные в договоре;

в) заказчик создает для подрядчика все необходимые условия, для реализации действий, указанных в договоре строительного подряда;

г) заказчик, также обязан принять результат работы подрядчика и оплатить указанную в договоре сумму/стоимость.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ (ст. 740) договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пуско-наладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Общие правила и нормы действия о договоре строительного подряда применяются и к работам по капитальному ремонту здания и сооружений, если иное не предусмотрено договором или законодательными актами.

Анализируя гражданское законодательство РФ в системе, можно сделать вывод о том, что порядок заключения договора строительного подряда регламентируется комплексом гражданско-правовых норм, одни из которых содержатся в общих положениях о заключении договоров (гл. 28 части первой ГК РФ [1]), другие - в общих положениях о подряде (параграф 1 главы 37 части второй ГК РФ), третьи - в положениях о строительном подряде (параграф 3 главы 37 части второй ГК РФ).

Эта сложная «трехуровневая конструкция» в современном нам обществе вызывает определенные трудности у сторон субъектов, которые являются правоприменителями данного вида договора, при разрешении практических вопросов о заключении договора строительного подряда. В теории гражданского права многие аспекты заключения договора строительного подряда также являются спорными [25].

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решение суда в этих случаях не требуется.

В соответствии с п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. Так, при заключении договора подряда стороны могут установить, что обозначенная в договоре цена подлежит изменению пропорционально изменению рыночных цен на оборудование, материалы и работы.

Если возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

а) при существенном нарушении договора другой стороной;

б) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

...