Правовое регулирование режима договора строительного подряда в строительной организации ООО "Калина"

в) в иных случаях (ст. 450, 451 ГК РФ).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ) [25].

Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ).

Рассмотрим более детально вопрос об изменении и расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств, по полученным данным в результате анализа договоров строительного подряда ООО «Калина».

Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, служит основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК РФ).

Право просить пересмотра сметы у подрядчика появляется в случае, в случае если по независимым от него основаниям, тем или иным причинам цена превысила смету не менее чем на 10%. Как известно, подрядчик выполняет работу за свой риск, понятием которого в широком смысле охватывается, и риск подрядчика может не уложиться в согласованную с заказчиком смету. Поэтому если выход подрядчика за пределы сметы не обусловлен какими-либо экстремальными обстоятельствами, он не вправе требовать от заказчика доплат. Например, подрядчик не может сослаться на обычный рост стоимости строительных материалов, обусловленный инфляцией, так как данное обстоятельство можно было предвидеть при заключении договора строительного подряда и учесть в цене договора. Более того, даже если подорожание строительства произошло вследствие экстремальных обстоятельств, например та же стоимость импортных строительных материалов резко возросла из-за введения Правительством РФ новых таможенных пошлин, но общая стоимость работ возросла менее чем на 10%, связанные с этим дополнительные расходы возлагаются на самого подрядчика.

Изменение и расторжение договора, так же как и его заключение, подчиняются определенным правилам. Прежде всего, действия по изменению или расторжению договоров по своей юридической природе являются сделками. Следовательно, к ним применяются общие правила о совершении сделок, в частности правила о форме совершения сделок. Наряду с этим к изменению и расторжению договоров применяются и специальные правила, относящиеся к форме их совершения. В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Договор строительного подряда заключается в письменной форме, следовательно, его изменение или расторжение должно быть совершено в письменной форме.

Иной порядок изменения или расторжения договора установлен для случая, если договор изменяется или расторгается не по соглашению сторон, a по требованию одной из них. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона должна в срок, указанный в предложении или установленный в законе или в договоре, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок, направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора или:

а) извещение о согласии с предложением;

б) извещение об отказе от предложения;

в) извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В первом случае договор считается соответственно измененным или расторгнутым в момент получения извещения о согласии стороной, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора. Во втором случае и в случае неполучения ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора, который и разрешит возникший спор. В третьем случае сторонa, сделавшая предложение об изменении договора, может согласиться с предложением контрагента. В такой ситуации договор считается измененным на условиях, предложенных контрагентом. Если сторона, сделавшая предложение об изменении договора, не согласится со встречным предложением контракта, она вправе обратиться в суд с требованием об изменении договора. В этой ситуации условия, подлежащие изменению, будут определяться решением суда.

В п. 2 ст. 452 ГК РФ особо подчеркивается, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо в случае неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В то же время читателям журнала следует иметь в виду, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор. Дело в том, что договор, так же как и основанное на нем обязательство, прекращаются вследствие их надлежащего исполнения (ст. 408 ГК). Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, что к моменту изменения или расторжения уже не существует.

B случае изменения договора соответствующим образом меняется и содержание обязательства, основанного на данном договоре. При этом обязательство изменяется в той части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения об изменении или расторжении договора. При изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство соответственно изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора.

Поскольку до изменения или расторжения договор мог быть в определенной части исполнен сторонами, возникает вопрос o судьбе того, что уже было исполнено до изменения или расторжения договора. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, но на основании акта приемки-передачи, подрядчик передает заказчику объект по состоянию на день расторжения договора в соответствии с понесенными расходами. Если договор был изменен или, расторгнут причиной существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ).

Поэтому, расторжение догoвора строительного подряда, как и других гражданско-правовых договоров, возможно по соглашению сторон, в одностороннем порядке либо по решению суда. Согласно п. 2 ст. 453 ГК РФ при соглашении сторон договор считается расторгнутым с момента заключения соответствующего соглашения при условии, что иное не вытекает из этого соглашения, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда. В одностороннем порядке договор, как правило, расторгается в случае существенного нарушения договора другой стороной (ст. 451 ГК РФ). Причиной расторжения договора заказчиком может быть, например, некачественное строительство объекта (п. 3 ст. 723 ГК РФ) либо выполнение его с недочетами, позволяющими полагать, что работа исполнена ненадлежащим образом (п. 3 ст. 715 ГК РФ). Со стороны подрядчика причиной расторжения договора может быть наличие некачественных материалов или оборудования, предоставленных заказчиком, либо нарушение заказчиком своих обязанностей, препятствующее исполнению договора подрядчиком (п. 2 ст. 719 ГК РФ). Односторонний отказ от выполнения условий договора строительного подряда независимо от оснований такого отказа производится без обращения в суд, и в силу того факта его осуществления договор считается расторгнутым.

3.2 Судебная практика в области договора строительного подряда

Рассмотрим некоторые примеры судебной практики в области договора строительного подряда, более подробно.

Так, по одному из дел, имевших место быть в свердловской области, суд квалифицировал как договор строительного подряда заключенный между сторонами договор на выполнение работ по воссозданию живописи в православном храме [4]. Исходя из положений п. 2 ст. 740 ГК РФ условно можно выделить три сферы применения договора строительного подряда.

«Безальтернативная» для сторон сфера применения договора строительного подряда - при строительстве или реконструкции предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также выполнении монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (исходя из буквального толкования положений п. 2 ст. 740 ГК РФ следует, что данные работы могут опосредоваться только договором строительного подряда). ГК РФ не дает определения понятию «строительство». Понятие «реконструкция» также развернуто не определяется в ГК РФ, хотя в ст. 754 ГК РФ законодатель перечислил некоторые виды реконструкции - обновление, перестройка, реставрация (по смыслу ст. 754 ГК РФ данный перечень не является исчерпывающим). В связи с этим, на наш взгляд, понятия «строительство» и «реконструкция» для целей применения п. 2 ст. 740 ГК РФ должны определяться в значении, закрепленном в Градостроительном кодексе РФ [5]. Согласно п. 13 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, строительство - создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства). В соответствии с п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ, реконструкция - изменение параметров объектов капитального строительства, их частей (высоты, количества этажей, площади, показателей производственной мощности, объема) и качества инженерно-технического обеспечения. Можно согласиться и с В.В. Шараповым, который отмечает, что по своей сути реконструкция является операцией по изменению недвижимой вещи [6, с. 43.]. Такую трактовку В.В. Шарапова, по нашему мнению, можно определить как гражданско-правовую интерпретацию содержащегося в п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ понятия реконструкции. Не вызывает возражений позиция Ю.А. Серковой, которая отмечает, что понятие «реконструкция» включает в себя такие категории, как переустройство, перепланировка, достройка, перестройка объектов недвижимости [7].

Сфера применения договора строительного подряда «по умолчанию» сторон - в отношении капитального ремонта зданий и сооружений (согласно п. 2 ст. 740 ГК РФ к данным работам договор строительного подряда может применяться, если иное не предусмотрено договором; при этом, как отмечается в науке, в отношении работ по капитальному ремонту зданий и сооружений стороны могут исключить действие как параграфа 3 гл. 37 ГК РФ в целом, так и только отдельных норм параграфа 3 гл. 37 ГК РФ, причем не только диспозитивных, но и императивных [8, с. 306]). Понятие «капитальный ремонт», используемое как в ГК РФ, так и в Градостроительном кодексе РФ, тем не менее, ни в одном из этих актов не раскрывается. На наш взгляд, для целей применения п. 2 ст. 740 ГК РФ можно использовать определение понятия «капитальный ремонт», приведенное в Методике определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации (утв. Постановлением Госстроя России от 5 марта 2004 г. № 15/1 [9]). В п. 3.8 данного документа под капитальным ремонтом понимаются работы по восстановлению или замене отдельных частей зданий (сооружений) или целых конструкций, деталей и инженерно-технического оборудования в связи с их физическим износом и разрушением на более долговечные и экономичные, улучшающие их эксплуатационные показатели. Как справедливо отмечает О.В. Макаров, неясно, почему п. 2 ст. 740 ГК РФ упоминает о работах по капитальному ремонту зданий и сооружений, а не вообще любых объектов недвижимости. Например, необходимо капитально отремонтировать дорогу или подъездные пути, будет ли в данном случае заключаться и исполняться договор строительного подряда или какой-либо иной договор? [10, с. 25]

Согласимся с О.В. Макаровым. Действительно, такое ограничительное распространение договора строительного подряда в отношении работ по капитальному ремонту создает неопределенность в правоприменительной практике. Так, буквальное толкование п. 2 ст. 740 ГК РФ приводит к выводу о том, что в отношении капитального ремонта отдельных жилых и нежилых помещений договор строительного подряда не применяется (поскольку помещения, являясь частью зданий и сооружений, в то же время представляют собой самостоятельные объекты гражданских прав, по своему правовому статусу они не тождественны зданиям и сооружениям). Получается абсурдная ситуация, когда, например, в отношении капитального ремонта здания подлежит заключению договор строительного подряда, а в отношении капитального ремонта отдельных помещений такого же здания должен быть заключен иной договор. В связи с этим, полагаем, перечень объектов капитального ремонта, в отношении которых «по умолчанию» подлежит применению договор строительного подряда, должен быть расширен законодателем (как минимум, в этот перечень необходимо включить жилые и нежилые помещения, дороги, подъездные пути, пешеходные и велосипедные дорожки, тротуары). Поскольку п. 2 ст. 740 ГК РФ предоставляет сторонам возможность «предусмотреть иное», исключив применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений, возникает вопрос: какими нормами в таком случае будут регулироваться данные отношения? По мнению одних авторов, в данном случае к правоотношениям по капитальному ремонту будут применяться в соответствующей части нормы о договоре возмездного оказания услуг [8, с. 306] [11, c. 37].

Другие ученые указывают, что в таких случаях будут действовать общие положения о подряде, т.е. статьи параграфа 1 гл. 37 ГК РФ [3, с. 77]. По нашему мнению, во избежание возникновения спорных ситуаций, законодателю следует прямо предусмотреть в п. 2 ст. 740 ГК РФ, какие нормы подлежат применению в тех случаях, когда стороны исключают применение положений о договоре строительного подряда к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений. Сфера применения договора строительного подряда «по выбору» сторон -oв отношении обеспечения эксплуатации объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (по смыслу п. 2 ст. 740 ГК РФ кoданным работам договор строительного подряда применяется только в случае, если это прямо предусмотрено договором). Как отмечается в науке, объем, цена и иные характеристики услуг по обеспечению эксплуатации объектаoопределяются договором.

Их цель - передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта [2, с. 461]. Помимо определения трех сфер применения договора строительного подряда законодатель в п. 3 ст. 740 ГК РФ устанавливает специфику правового регулирования договора строительного подряда, по которому выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика). К такому договору соответственно применяются правила параграфа 2 главы 37 ГК РФ о правах заказчика по договору бытового подряда. В то же время следует согласиться с Ю.А. Серковой, которая отмечает, что распространять на данные отношения все нормы о бытовом подряде не вполне верно, главная роль в этом случае должна отводиться институту строительного подряда. Подобные отношения следует рассматривать как отношения строительного подряда, осложненные дополнительными правами заказчика, предоставляемыми ему нормами ГК РФ о бытовом подряде и в соответствии с п. 3 ст. 730 ГК РФ всем иным массивом норм о правах потребителя работ и их защите [12]. Рассматривая сферы применения договора строительного подряда, следует, по нашему мнению, проанализировать вопрос о возможности применения норм о строительном подряде к отношениям долевого строительства.

С 1 апреля 2005 г. вступил в силу Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» [13] (далее - Закон об участии в долевом строительстве), урегулировавший отношения между участниками долевого строительства и застройщиками, и юридически закрепивший новый самостоятельный вид гражданско-правового договора - договор участия в долевом строительстве. Следует отметить, что до принятия Закона об участии в долевом строительстве в судебной практике и в теории признавалась возможность оформления договором строительного подряда отношений по долевому строительству.

Договор строительного подряда представляет собой разновидность договора подряда, поэтому, к нему субсидиарно применяются общие положения Гражданского кодекса РФ о подряде (п.2 ст. 702 ГК). Так, регулируются структура договорных связей, условия о порядке оплаты работ, о качестве работ, о сроках, о способах защиты, о цене и др. (ст.ст. 706, 707, 708, 709, 711, 712, 715, 724 ГК и др.) (Приложение 2).

Споры по строительному подряду имеют различный характер. Судебные решения по возникшим спорам условно можно разделить на несколько блоков:

Споры, связанные с несоблюдением сторонами существенных условий договора.

Неправильное оформление существенного условия, например, срока окончания работ или стоимости работ, служит основанием для признания договора незаключенным с отказом в возмещении убытков как следствие.

Например, ФАС Уральского округа по делу № Ф09-1988/05-С4, признав договор строительного подряда незаключенным, поскольку в нем отсутствовало существенное условие о сроке начала и окончания работ, пришел к выводу, что оплате подлежат только фактически выполненные работы, которые были приняты заказчиком.

Поэтому, неверно составленный договор лишает сторону возможности защищать свои права и взыскивать убытки. Вышеприведенный пример иллюстрирует ситуацию, когда недобросовестный заказчик принимал работы. А ведь много случаев, когда выполненные работы заказчиком вообще не принимаются или принимаются частично. Ведь, если договор не заключен по формальным признакам (то есть, не приложен какой-либо документ, на который есть ссылка в договоре или не указан срок работ и т.п.), то заказчик вправе вообще не принимать выполняемые работы или их часть, так как договора фактически не существует (он не заключен).

Срок начала и завершения работ должен быть установлен конкретно, либо привязан к событию, которое неизбежно наступит. В Постановлении ФАС Уральского округа по делу N Ф09-3716/05-С4 суд установил, что срок начала работ по договору стороны определили следующим образом: «в течение семи дней с момента уплаты исполнителю аванса Заказчиком»

Поскольку определение начального срока работ в зависимости от получения аванса не соответствует требованиям, установленным ст. 190, 191 Гражданского кодекса РФ, то есть признаком неизбежности, то суд признал договор незаключенным ввиду несогласованности момента начала работ.

Споры, связанные с нарушением процедуры приемки-передачи работ и ее оформления.

Для сторон договора строительного подряда очень важен вопрос определения уполномоченных на приемку выполненных работ лиц. Особенно, если для этих целей была привлечена третья организация. К примеру, в Постановлении ФАС Уральского округа по делу № А82-9361/2003-7 рассмотрена подобная ситуация.

Суд отказал в удовлетворении иска о взыскании задолженности по оплате выполненных строительных работ, поскольку акты приемки работ со стороны заказчика подписаны не имевшей на то соответствующих полномочий инженерной организацией, привлеченной на основании статьи 749 ГК РФ для осуществления технического надзора за строительством, а других доказательств, подтверждающих размер и стоимость фактически выполненных работ по договору, истец не представил.

Привлекая к действующему договору подряда инженерную организацию, необходимо четко устанавливать перечень полномочий такой организации (одной ссылки на Гражданский кодекс мало), а также в договоре подряда оговаривать круг полномочий такой организации. Иначе документы, подписанные такой организацией, не будут иметь юридической силы.

Достаточно распространенными являются споры по вопросу обязанности своевременного принятия выполненной работы заказчиком. В соответствии с п. 1 ст. 753 ГК РФ заказчик, который получил уведомление или сообщение от подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Поскольку заказчик не исполнил обязательство по приемке выполненных работ после уведомления об их готовности к сдаче, подрядчик имеет право оформить акты в одностороннем порядке. Такое мнение выразил ФАС Уральского округа по делу № КГ-А41/8168-08.

Таким образом, если договор строительного подряда будет оформлен и исполнен в срок надлежащим образом, но заказчик уклоняется от приемки, то подрядчик вправе составить односторонний акт выполненных работ, который должен быть направлен заказчику, и который служит основанием для немедленной оплаты по договору.

Статьей 753 ГК РФ утверждается, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, который в обязательном порядке подписывается обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Споры, связанные с неисполнением сторонами обязательств по договору.

В соответствии с пунктом 2 статьи 743 ГК РФ контрактом строительного подряда надлежит быть учтено, какая из сторон и в какой срок обязана предположить нужную для выполнения дел техническую документацию. В случае если контрактом предписанная долг была возложена на клиента и не выполнена им, то суд отказывает клиенту в иске о взыскании убытков в объеме, важном для уничтожения допущенных подрядчиком нарушений (например, Постановление ФАС Уральского округа по делу № КГ-А40/8115-09).

Особенный интерес представляют собой споры о применении коэффициента удорожания, особенно когда дело касается дополнительных работ, не предусмотренных сметой. В пример, можно привести Постановление Федерального Арбитражного суда Уральского округа от 25 июня 2008 года по делу № Ф09-2283/08-С6. Частично удовлетворяя исковые требования о взыскании с подрядчика неправомерно удерживаемых денежных средств, полученных от заказчика в качестве аванса по договору подряда и не освоенных при проведении строительных работ, суд исходил из того, что при расчете цены дополнительных работ нельзя применять предусмотренный договором коэффициент удорожания строительства, поскольку указанные работы были произведены вне рамок данного договора, а, кроме того, в нарушение требований пункта 3 статьи 743 ГК РФ, подрядчик не сообщил заказчику о необходимости проведения таких работ. Таким образом, порядок определения стоимости работ, в том числе дополнительных, должен быть закреплен сторонами договора в письменном виде.

Если заказчик не исполняет свою обязанность по договору, то другая сторона также не должна приступать к исполнению работ. Такой вывод следует из Постановления ФАС Уральского округа от 14 июля 2005 года по делу № А21-5684/04-С2.j

В согласовании со ст. 743 ГК РФ подрядчик должен воплотить в жизнь строительство и связанные с ним работы в согласовании с технической документацией, определяющей размер, оглавление дел и иные предъявляемые к ним запросы, и со сметой, определяющей стоимость дел. Потому что подрядчик начал выполнение дел по соглашению, не получив проектно-сметной документации и не согласовав размер дел, клиент правомерно настоятельно попросил возврата валютных средств, перечисленных в качестве предоплаты по соглашению.

Согласно Постановления ФАС Северo-Западного oкруга по делу № А 42-1787/04-30 если рабoта выполнена исполнителем с отступлениями от договора, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые не устранены в установленный заказчиком разумный срок, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением.

Таким образом, подрядчик всегда ответственен за свои действия и привлеченных им субподрядчиков, а также не вправе ссылаться на отсутствие контроля за его работой со стороны заказчика.

Самые распространенные и актуальные споры с налоговыми органами в сфере строительного подряда возникают при применении вычетов НДС или возмещении НДС. Огромное количество судебных актов по указанным вопросам показывает, что налоговые органы часто необоснованно пытаются отказать строительной организации в возмещении или принятии к вычету сумм НДС. Большинство судов встают на сторону налогоплательщиков и признают действия налоговых органов незаконными.o

Организация вправе предъявить к вычету за отчетный период НДС, уплаченный поставщиком строительных материалов в иные налоговые периоды. К такому мнению пришел ФАС Западно-Сибирского округа по делу № Ф04-9849/2005(18905-А27-6), указав при этом, что из положений пункта 4 статьи 166, статей 171 и 172 НК Российской Федерации не следует, что налогоплательщик вправе применить налоговый вычет только в том налогом периоде, в котором произведена оплата стоимости поставленных поставщиками материалов и комплектующих.

В настоящее время распространено строительство объектов для собственных нужд и собственными силами. Часто возникают вопросы о порядке налогообложения деятельности организации в таком случае, к примеру, в какой момент можно принимать к вычету НДС по товарам (работам, услугам) приобретенным для СМРoв такой ситуации? В Постановлении ФАС Уральского округа № А11-838/2005-К2-24/8 устанавливались налоговые последствия такого строительства.

Согласно пункту 6 статьи 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства.

В силу пункта 5 статьи 172 Кодекса вычеты сумм налога, указанных в пункте 6 статьи 171 Кодекса, производятся по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства (основных средств) или реализации объекта незавершенного капитального строительства.

В проверяемый период строительство объекта не было завершено, акт ввода комплекса в эксплуатацию отсутствует. С учетом изложенного суд пришел к выводу, что на организацию распространялось действие приведенных норм и оно, являясь заказчиком и подрядчиком строительства в одном лице, неправомерно заявило к вычету спорную сумму налога до завершения строительства объекта.

В настоящее время стороны часто заключают смешанные договоры, имеющие признаки нескольких договоров. По данному вопросу суд высказал свое мнение: смешанный договор, имеющий признаки нескольких договоров, должен содержать все существенные признаки тех договоров, которые он содержит (Постановление ФАС Уральского округа N Ф09-4384/05-С3).

При возникновении споров стороны часто ссылаются на акты сверок, но необходимо учитывать судебную практику в данном вопросе. Акт сверки не является доказательством выполнения работ по договору, а также односторонний акт сдачи работ не принимается как надлежащий, если не содержит отметки об отказе заказчика от приемки работ (Постановление Федерального Арбитражного суда Уральского округа от 16 января 2006 года № Ф09-4190/05-С6).

Судебная практика по договорам строительного подряда, достаточно обширна, но большинство споров, по статистике, касается вопросов оплаты и расторжения договоров. Это требует решения.

На основании результатов проведенного исследования в рамках данной дипломной работы, мной сформулированы предложения по совершенствованию действующего законодательства в области договора строительного подряда:

а) предлагаю новую редакцию п. 1 и первого абзаца пункта 2 ст. 740 ГК РФ: «По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект недвижимости, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену в случае надлежащего выполнения работ.

б) договор строительного подряда заключается на строительство или же реконструкцию непосредственно конкретного объекта строительства недвижимости, а еще на выполнение монтажных, пусконаладочных и других неразрывно связанных с объектом недвижимости. Критерии о договоре строительного подряда применяются еще к работам по капитальному ремонту объектов недвижимости, в случае если другое не учтено договором».

в) в целях усиления защиты интересов заказчика необходимо придать обязательное значение всем этапам (срокам) строительства (или реконструкции, ремонту объекта): начальному, промежуточным и конечному. Так, предлагается ст. 740 ГК РФ дополнить п. 4 следующего содержания: «При заключении договора строительного подряда обоснованные начальный, промежуточные и конечный сроки выполнения строительных работ считаются обязательными».

г) для разрешения часто встречающихся, по данным судебной практики Уральского округа, противоречий в отношении возможности допущения подрядчиком без согласования с заказчиком каких-либо отступлений от технической документации из ст. 754 ГК РФ необходимо исключить п. 2, так как он противоречит п. 1 ст. 743 ГК РФ.

д) предлагаю дополнить п. 2 ст. 743 ГК РФ абзацем, содержащим следующий текст: «В случае подготовки технической документации заказчиком подрядчик проверяет ее соответствие установленным требованиям до подписания договора строительного подряда». Также предлагается следующая редакция п. 1 ст. 744 ГК РФ: «Заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства, не меняют характера предусмотренных в договоре работ и если изменения вносятся заказчиком за один месяц до начала производства соответствующих работ».

е) акт о приемке результата работ представляет собой гражданско-правовой документ, подтверждающий факт надлежащего исполнения договора строительного подряда. В настоящее время п. 4 ст. 753 ГК РФ предусматривает возможность не подписания одной из сторон данного акта. Необходимо закрепление в ГК РФ правовой нормы о том, что в случае не подписания акта сторона, не подписавшая акт, должна представить в течение 10 календарных дней обоснованные, изложенные письменно возражения. Отсутствие возражений в письменной форме будет давать право одной из сторон считать акт подписанным.

ж) анализ судебной практики и имеющегося законодательства показывает необходимость дополнения главы 37 ГК РФ нормой о возможности приостановления исполнения договора строительного подряда, как со стороны заказчика, так и со стороны подрядчика.

В целях защиты прав заказчика приостановление исполнения договора строительного подряда необходимо при обнаружении заказчиком отступлений от условий договора или иных недостатков. В связи с этим п. 2 ст. 748 ГК РФ предлагается изложить в следующей редакции: «Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда или иные их недостатки, имеет право приостановить исполнение договора строительного подряда до устранения выявленных недостатков, с уведомлением подрядчика. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки».

За подрядчиком, также, необходимо закрепить право на приостановление исполнения договора строительного подряда при передаче заказчиком некачественных материально-технических ресурсов, при этом сроки исполнения работ продлеваются на период приостановления договора. В связи с этим предлагается дополнить ст. 745 ГК РФ пунктом 4, изложив его в следующей редакции: «В случае предоставления заказчиком некачественных материалов и оборудования подрядчик вправе приостановить исполнение договора строительного подряда до их замены, с уведомлением об этом заказчика. Срок исполнения договора продлевается на период приостановления договора строительного подряда подрядчиком с отнесением убытков, вызванных простоем, за счет заказчика».

з) необходимо внести изменения во второе предложение п. 1 ст. 755 ГК РФ, выделив его в следующей редакции: «Гарантийный срок не может быть менее половины нормативного срока эксплуатации объекта недвижимости. Гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон».

и) зафиксировано несоответствие наименований документации: в ГК РФ применяется термин «техническая документация», а в Градостроительном кодексе РФ - «проектная документация». Предпочтительным, по нашему мнению, и более полным по наполняемости в соответствии с договором строительного подряда, является термин «техническая документация». Предлагается устранить выявленное несоответствие путем исключения из п. 4 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ указания на проектную документацию.

Выводы по третьей главе

Анализ договора строительного подряда ООО «Калина» показали следующее. Все договора, проанализированные нами, полностью идентичны, и соответствуют типовому образцу договора строительного подряда. Строительная организация выступает во всех договорах в роли подрядчика.

В договоре подряда ООО «Калина» охватываются следующие действия заказчика: обеспечение подрядчику необходимых условий для выполнения работ; контроль и принятие заказчиком объекта договора строительного подряда, результатов иных строительных работ; выплата указанной в договоре стоимости за выполненные работы.

Судебные дела, в которых участвовало ООО «Калина», касаются только условий расторжения договора, неоплаты или частичной неоплаты по договору.

Рассматривая судебную практику по делам договоров строительного подряда, наблюдается факт, что большинство из них относится к порядку расторжения договоров, за невыполнение обязательств, а также связана с неоплатой или частичной неоплатой по договору. Слабо регламентирован в законодательстве контроль заказчиком строительства или иных работ по договору, а также нет четкой регламентации в порядке приема объекта.

Также отсутствует регламентация процесса фиксации по передаче земельного участка под строительство и регламентация обслуживания и приведения в эксплуатацию объекта, проблемы возникают и с гарантийным сроком.

Заключение

Таким образом, сделаем несколько выводов по теме исследования.

Договор строительного подряда, являющийся результатом продолжительной исторической трансформации и социально-правовой эволюции, обеспечивает сочетание частных и публичных интересов в процессе выполнения строительно-монтажных работ различного рода. Основное содержание договора строительного подряда отражает интересы заказчика, и обеспечивает создание и использование объектов недвижимости, составляющих рыночную инфраструктуру. Вместе с тем требуется осуществление комплекса мер по дальнейшему обеспечению интересов частных, государственных и муниципальных заказчиков.

Возникающие на его основе права и обязанности сторон подчиняются действию не правовых норм, регулирующих различные гражданско-правовые договоры, а действию норм главы 37 ГК РФ, регулирующих отношения подрядного типа.

Сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик, в качестве которых выступают различные субъекты гражданского права, действующие в различных организационно-правовых формах. Заказчиком по договору строительного подряда может выступить любой субъект гражданского права в пределах своей правоспособности и дееспособности. Совершенствование действующего законодательства и иных правовых актов, определяющих правовое положение различных заказчиков по договору строительного подряда, необходимо осуществлять посредством предоставления им дополнительных организационно-правовых возможностей для воздействия на организационные и материальные интересы подрядчиков.

На основании результатов проведенного исследования в рамках данной дипломной работы, нами составлены предложения по совершенствованию действующего законодательства в области договора строительного подряда:

По договору подрядчик обязуется в установленный договором срок построить заказчику определенный объект недвижимости, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения данного вида работ, а далее принять их результат и оплатить указанную в договоре цену.

В целях усиления защиты интересов заказчика необходимо придать обязательное значение всем этапам (срокам) строительства (или реконструкции, ремонту объекта): начальному, промежуточным и конечному.

Из ст. 754 ГК РФ необходимо исключить п. 2, так как он противоречит п. 1 ст. 743 ГК РФ.

Следует дополнить п. 2 ст. 743 ГК РФ следующим текстом: «В случае подготовки технической документации заказчиком подрядчик проверяет ее соответствие установленным требованиям до подписания договора». А также: «Заказчик имеет право вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства».

Необходимо закрепить в ГК РФ пункт о том, что в случае не подписания акта сторона, не подписавшая акт, должна представить в течение 10 календарных дней обоснованные, изложенные письменно возражения. Отсутствие возражений в письменной форме будет давать право одной из сторон считать акт подписанным.

Таким образом, можно говорить и о том, что анализ судебной практики и имеющегося законодательства показывает необходимость дополнения главы 37 ГК РФ нормой о возможности приостановления исполнения договора строительного подряда, как со стороны заказчика, так и со стороны подрядчика.

За подрядчиком, необходимо, также, закрепить право на приостановление исполнения договора при передаче заказчиком некачественных материально-технических ресурсов, при этом сроки исполнения работ продлеваются на период приостановления договора.

Необходимо внести изменения в п. 1 ст. 755 ГК РФ: «Гарантийный срок не может быть менее половины нормативного срока эксплуатации объекта недвижимости. Гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон».

Следует исправить несоответствие наименований документации: в ГК РФ применяется термин «техническая документация», а в Градостроительном кодексе РФ - «проектная документация».

Таким образом, можнро сделать вывод о том, что проанализированная деятельность ООО «Калина» в области заключения, оформления, расторжения и последствий по договорам строительного подряда, полностью соответствует в общем ситуации этого направления деятельности, о чем также свидетельствуют данные судебной практики по Уральскому региону.

Список использованных источников

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации [Текст]: офиц. текст. от 12.12.1993 г. // Российская газета. -1993. - № 237.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [Федеральный закон № 51-ФЗ, принят 30.11.1994 г., по состоянию на 24.07.2016] // Собрание законодательства РФ. -2016 - № 32.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [Федеральный закон № 14-ФЗ, принят 26.01.1996 г., по состоянию на 14.07.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 5.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) [Текст]: [Федеральный закон № 146-ФЗ, принят 26.11.2001 г., по состоянию на 30.06.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 49.

5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 138-ФЗ, принят 14.11.2002 г., по состоянию на 22.07.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 46. - С. 4532.0000

6. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 95-ФЗ, принят 24.07.2002 г., по состоянию на 22.07.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 30. - С. 3012.

7. Жилищный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 188-ФЗ, принят 29.12.2004 г., по состоянию на 13.05.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 1 (часть 1). - С. 14.

8. Градостроительный кодекс Российской Федерации [Текст]: [Федеральный закон № 190-ФЗ, принят 29.12.2004 г., по состоянию на 22.07.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 1 (часть 1). - С.16.

9. О концессионных соглашениях [Текст]: [Федеральный закон № 115-ФЗ, принят 21.07.2005 г., по состоянию на 30.06.2016] // Собрание законодательства РФ. - 2016. - № 30 (ч. II). - С. 3126.

Научная и учебная литература:

10. Актуальные проблемы гражданского права [Текст] /Под ред. Шилохвоста О.Ю. -М., Норма, 2005. - 762 с.

11. Александров Н.Г. Право и законность в период развитого строительства коммунизма [Текст] / Н.Г. Александров. - М., Госюриздат, 1961. - 402 с.

12. Алипова Л.А. Традиции и современные подходы к договору подряда [Текст] / Л.А. Алипова // Гражданское право. - 2015. - № 2. - С. 26.

13. Басин Ю.Г. Материальная ответственность предприятий и организаций за невыполнение заданий и обязательств [Текст] /Ю.Г. Басин. - М., Юрлитиздат. 1969. - 218с.

14. Беляева О.А. Гарантийные удержания при подрядных отношениях в строительстве [Текст] / О.А. Беляева // Право и экономика. - 2008. - № 5. - С. 17.

15. Бербеков А.Х. Проблемы определения качества результата работ по договору строительного подряда [Текст] / А.Х. Бербеков // Нотариус. - 2011. - № 4. - С. 24.

16. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. [Текст] / М.М. Богуславский. - М., Юристъ, 2016. - 702 с.

17. Брагинский М.И. Договорное право [Текст] /М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М., Статут, 2003. - 638 с.

18. Волкова И.А. Страхование предпринимательского риска в гражданском праве России [Текст] / И.А. Волкова. - М., 2004.- 42 с.

19. Гражданское право [Текст]: учебник для вузов / Под ред. Суханова Е.А. - М., Волтерс Клувер, 2014. - 736 с.

20. Гражданское право [Текст]: учебник для вузов / Под ред. Сергеев А.П., Толстого Ю.К. - М., Проспект, 2008. - 724 с.

21. Гражданское право [Текст]: учебник / Отв. ред. Мозолин В.П. - М., Юристъ, 2011. - 682 с.

22. Гражданское право России [Текст]: учебник для вузов / Под ред. Цыбуленко З.И. - М., Юристъ, 2012. - 632 с.

23. Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве [Текст] / И.П. Грешников. - СПб., Юридический центр Пресс, 2008. - 476 с.

24. Гутжков О.Б. Недействительные сделки в гражданском праве. Теория и практика оспаривания [Текст] / О.Б. Гутжков. - М., Бератор, 2008. - 674 с.

25. Данилов В.В. Порядок заключения договора строительного подряда [Текст] /В.В. Данилов // Право: современные тенденции: материалы Междунар. науч. конф. (г. Уфа, июль 2012 г.). -- Уфа: 2012. - 409.

26. Данилов В.В. Сфера применения договора строительного подряда [Текст] /В.В. Данилов // Право: современные тенденции: материалы Междунар. науч. конф. (г. Уфа, июль 2012 г.). -- Уфа: Лето, 2012.

27. Дикусар В.М. О договоре долевого участия в строительстве [Текст] /в.М. Дикусар // ЭЖ-Юрист. - 2007. - № 9. - С. 7.

28. Дихтяр А.И. Актуальные вопросы практики рассмотрения арбитражными судами споров из договоров строительного подряда [Текст] / А.И. Дихтяр, Т.Н. Гурьева, Н.Л. Губанова // Правовые вопросы строительства. - 2004. - № 2. - С. 36.

29. Доброчинская И. Нетипичные проблемы типового подряда [Текст] / И. Доброчинская // Бизнес-адвокат. - 2004. - № 15. - С. 14.

30. Евтеев В.С. Понятие и сущность возмещения убытков как вида ответственности [Текст] / В.С. Евтеев // Гражданин и право. - 2008. - № 3. - С. 21.

31. Золотова О.Е. О договорах строительного подряда [Текст] /О.Е. Золотова // Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение - 2009, N 7. - С. 34 - 35.

32. Казанский Ю.К Структура, функции и эффективность проектно-строительных фирм [Текст] / Ю.К. Казанский // Экономика строительства. - 2008. - №9 - С.16.

33. Коведяев С.В. Проблемные вопросы договоров строительного подряда [Текст] / С.В. Коведяев, Е.А. Маслова // Правовые вопросы строительства. - 2007. - № 1. - С. 14.

34. Комаров И.К. Совершенствование строительного производства [Текст] / И.К. Комаров. - М., Стройиздат, 1979. - 376 с.

35. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) [Текст] / Под. ред. Садикова О.Н. - М., Инфра-М, 2008. - 862 с.

36. Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) [Текст] / Под ред. Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю. - М., Юрайт-Издат, 2016. - 786 с.

37. Корецкий А.Д. Договорное право [Текст] / А.Д. Корецкий - М., МарТ, 2008. - 502 с.

38. Коведяев С.В. возникновение права собственности на объект строительства в договорах строительного подряда [Текст] /С.В. Коведяев //Юрист, - 2011. - № 2. - С. 20 - 24.

39. Макаров О.В. Гражданско-правовая организация строительного комплекса Российской Федерации [Текст] / О.В. Макаров. - Липецк., Липецкий государственный технический. университет, 2008. - 468 с.

40. Макаров О.В. Регулирование создания и использования недвижимости [Текст] / О.В. Макаров // Законность. - 2005. - № 5. - С. 37.

41. Макаров О.В. Цивилистические проблемы предпринимательской деятельности в строительстве [Текст] / О.В. Макаров. - Хабаровск., Дальневосточный юридический институт МВД РФ, 2015. - 346 с.

42. Макаров О.В. Регулирование создания и использования недвижимости [Текст] / О.В. Макаров // Законность. - 2008. - № 5. - С. 28

43. Новицкий И.Б. Общее учение об обязательствах [Текст] / И.Б. Новицкий. - М., Статут, 2004. - 638 с.

44. Озеров П.С. Гражданско-правовое регулирование отношений строительного подряда: Автореф. дис. канд. юрид. наук. [Текст] / П.С. Озеов. - Краснодар, 2003. - 40 с.

45. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России [Текст] / Ю.В. Романец. - М., Юрист, 2008. - 532 с.

46. Сарбаш С.В. Обязательства с множественностью лиц и особенности их исполнения [Текст] / С.В. Сарбаш. - М., Статут. 2004. - 476 с.

47. Сергеев А.П. Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по гражданским делам, 3-е издание [Текст] /А.П. Сергеев. - М., Проспект, 2008. - 548 с.

48. Синайский В.И. Русское гражданское прав [Текст]. В.И. Синайский. - М., Статут, 2002. - 612с.

49. Фроловская Ю.И. Гражданско-правовая ответственность за нарушение обязательств по выполнению строительных работ [Текст]. / Ю.И. Фроловская. - М., 2016. - 38 с.

50. Хаскельберг Б.Л. Индивидуальное и родовое в гражданском праве [Текст] /Б.Л. Хаскельберг. - М., Статут, 2004. -

51. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права [Текст] /Г.Ф. Шершеневич. - М., Статут, 2005. - 658 с.

Материалы юридической практики

52. О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации [Текст]: [Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8, от 01.07.1996 г.] // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9. - С. 41.

53. О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав [Текст]: [Постановление Пленума ВАС РФ № 8, от 25.02.1998 г.] // Вестник ВАС РФ.-1998 №10.-С.43.

54. Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда [Текст]: [Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 51, от 24.01.2000 г.] // Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 3. - С. 43.

55. Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 19 января 2008 г. № А55-9388/2008 // Вестник ВАС РФ. - 2008. - № 10.-С.41.

Приложение А

4. ОБЕСПЕЧЕНИЕ СТРОИТЕЛЬСТВА МАТЕРИАЛАМИ И ОБОРУДОВАНИЕМ

4.1. Подрядчик принимает на себя обязательство обеспечить строительство упомянутого в п. 1.1 объекта строительными материалами, изделиями и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии с номенклатурой, количеством и в порядке, указанным в Приложении № ______ к настоящему договору.

4.2. Заказчик принимает на себя обязательство обеспечить строительство упомянутого в п. 1.1 объекта строительными материалами, изделиями и конструкциями, инженерным и технологическим оборудованием в согласованные с Подрядчиком сроки, в соответствии с номенклатурой, количеством и в порядке, указанным в Приложении № ______ к настоящему договору.

4.3. Подрядчик обязуется обеспечить приемку, разгрузку и складирование прибывающих на объект материалов и оборудования, в том числе обеспечение которыми осуществляет Заказчик.

4.4. Все поставляемые для строительства материалы и оборудование должны иметь соответствующие сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие их качество. Копии этих сертификатов и т.п. должны быть предоставлены другой стороне за _____ дней до начала производства работ, выполняемых с использование этих материалов и оборудования.

4.5. Сторона, передающая оборудование в монтаж, обязана сопроводить его документацией предприятия-изготовителя, необходимой для монтажа.

4.6. Подрядчик несет ответственность за сохранность всех поставленных для реализации договора материалов и оборудования до подписания акта приемки работ.

4.7. Каждая сторона несет ответственность за соответствие используемых материалов и оборудования проектным спецификациям, государственным стандартам и техническим условиям.

4.8. Реализация материалов и конструкций, не использованных Подрядчиком при строительстве данного объекта и оплаченных Заказчиком, осуществляется Заказчиком.

5. ОБЯЗАННОСТИ ПОДРЯДЧИКА

Для выполнения работ по настоящему договору Подрядчик обязан:

5.1. Выполнить все работы по строительству в объеме и в сроки, предусмотренные настоящим договором и приложениями к нему, и сдать объект Заказчику в установленный срок в состоянии, обеспечивающем его нормальную эксплуатацию.

5.2. Обеспечить:

- производство работ в полном соответствии с проектами, сметами, рабочими чертежами и строительными нормами и правилами;

- качество выполнения всех работ в соответствии с проектной документацией и действующими нормами и техническими условиями.

- своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке работ и в течение гарантийного срока эксплуатации объекта;

...