Институт договора в современных правовых системах

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРАВИТЕЛЬСТВО РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования

НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ «ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Факультет права

по направлению подготовки «Юриспруденция»

уровень подготовки «Магистр»,

образовательная программа «История, теория и философия права»

Выпускная квалификационная работа (магистерская диссертация)

Институт договора в современных правовых системах

(The Institute of Agreement in the Modern Law Systems)

студента группы №МТП151,

Турмалиева Бегимай Мырзабековна

Рецензент: к.ю.н., доцент кафедры международного публичного и частного права НИУ ВШЭ Старженецкий Владислав Валерьевич

Научный руководитель: к.ю.н., доцент кафедры теории и истории права Мазаев Дмитрий Владимирович

Москва, 2017

Содержание

Введение

Глава 1. Теоретико-правовые основы учения о гражданско-правовом договоре в современных правовых системах

1.1 Основные вехи истории развития института договора

1.2 Правовое регулирование договора в гражданском праве некоторых государств (Германии, Франции, США, Индии, Израиля)

1.3 Основные признаки гражданско-правового договора в правовых системах государств мира

1.4 Критерии классификации гражданско-правовых договоров

Глава 2. Требования к гражданско-правовому договору в современных правовых системах

2.1 Общие и специальные требования к форме договора

2.2 Требования к структуре и содержанию договора

2.3 Перспективы развития единого договорного права

Заключение

Библиография

Введение

договор гражданский право

Современное общество требует от государственных структур предоставления всего спектра прав, касающихся рыночных отношений. Одно из существенных прав в данной области проявляется в свободе заключения договора. В большей степени это обусловлено темпами развития рыночных отношений в мировом пространстве. Таким образом, актуальность темы исследования определена тем, что, несмотря на историю происхождения договорных отношений и их закрепление в законодательных актах практически всех стран мира, договор не перестает быть одним из важнейших регуляторов современных экономических и других отношений, требующих постоянного исследования и своевременного усовершенствования. Как отмечает И.В. Бекленищева, «в цивилистике есть несколько «вечных» тем, постоянное исследовательское обращение к которым является необходимым условием ее развития», и рассматриваемый нами институт является одной из них. См.: Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор: классическая традиция и современные тенденции / И. В. Бекленищева. - М.: Статут, 2006. - С. 5. Так, договор сегодня является важным элементом гражданско-правового регулирования общественных отношений, а благодаря законодательно закрепленной «свободе», договор в отдельных случаях может действовать параллельно с законом. В процессе регулирования договорных правоотношений в законодательстве могут отсутствовать нормы, регулирующие отдельные аспекты договорного права. Согласно п.3 ст.8 Венской Конвенции о международных договорах купли- продажи товаров 1980 г. при определении намерения стороны или понимания, которое имело бы разумное лицо, необходимо учитывать все соответствующие обстоятельства, включая переговоры, любую практику, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, обычаи и любое последующее поведение сторон. Все вышеперечисленное закрепляется непосредственно в самом договоре и имеет равную юридическую силу с нормами права.

Договор ранее и чаще всего используется в сфере частного права, но в настоящее время можно наблюдать, что он широко применяется и в области публичного права. В связи с этим Л.А. Морозова сопоставляет договор с «универсальным средством для регламентации взаимных прав и обязанностей субъектов, избравших договорную форму для оформления своих отношений». Морозова Л.А. Договор как универсальная юридическая конструкция / Юридическая техника. 2013. № 7-2. С. 510.

Сам договор, как основной документ, регулирующий конкретные правоотношения, опирается на законодательство, которое не успевает фиксировать развитие современного общества и их договорных отношений, регулируемых множеством правовых норм. Но в связи с распространенностью данного явления и попытками государства популяризировать и упростить использование договоров, возникает крайняя необходимость дополнительного регулирования договорных отношений.

Институт договора в некоторых государствах имеет особенности правового регулирования. Это связано не только с иерархией нормативных правовых актов. Влияние на формирование договорного права оказала история становления каждого государства. «Прежде всего, договорное право было и остается одним из столпов частного права Древнего Рима и всех последующих государств Европы, поскольку служит субъектам права одним из наиболее удобных правовых средств регулирования отношений по обмену имущественными благами, работами и услугами». Полдников Д.Ю. Доктрины договорного права Западной Европы XI-XVIII вв. Учебное пособие для студентов Факультета Права // Д.Ю. Полдников. - М.: Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики». - 2012. - С. 11. Нами будет рассматриваться институт договора в правовых системах таких стран, как Германия, Франция, Соединенные Штаты Америки (США), Индия и Израиль. Правовые системы вышеуказанных государств не дадут полную информацию, опираясь на которую мы могли бы охарактеризовать институт договора в общем. Но анализ нормативной базы государств, обладающих наиболее влиятельными, как показала история, и древними правовыми системами, все-таки позволяет сделать некоторые выводы.

Необходимо выделить научную новизну данной работы. Она заключается в том, что практически все работы, посвященные подобной тематике, рассматривают институт договора лишь в рамках гражданского права и в качестве одной из его составляющих, при этом не уделяя достаточно внимания самому институту и его сущности. Более того, при изучении института договора рассматриваются только нормы, регулирующие отдельные его виды. Данный подход снижает важность института договорного права, что влияет на его качественное развитие. Следовательно, необходимо изучение общей характеристики договоров и их содержания, которое в результате глобализации правовых институтов упростит процесс усовершенствования договорного законодательства.

Объектом исследования являются законодательные акты рассматриваемых стран, непосредственно регулирующие договорные правоотношения, а также международные документы.

Предметом исследования является институт договора, его конструкция и возникающие договорные правоотношения. В работе договорное право представляется в качестве одного из ведущих двигателей развития общественных отношений в целом.

Цель исследования состоит в том, чтобы охарактеризовать институт гражданско-правового договора в правовых системах современности и определить перспективы развития договорного права.

Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач:

1. Изучить основные вехи истории развития института договора до нашего времени;

2. Проанализировать правовое регулирование договора в гражданском праве Германии, Франции, США, Индии и Израиля;

3. Определить основные признаки гражданско-правового договора в правовых системах государств мира;

4. Рассмотреть критерии классификации гражданско-правовых договоров;

5. Охарактеризовать общие и специальные требования к форме договора;

6. Систематизировать требования к структуре и содержанию договора;

7. Определить возможные перспективы развития единого договорного права.

Методологическая база исследования представляет собой совокупность способов исследования в рамках сравнительно-правового метода. Нами рассматриваются определенные страны, используется формально-юридический метод для анализа права отдельной страны. Соответственно заявленым масштабам работы изучение развития договорного права происходит путем сравнения на нескольких уровнях: историческое, имеющее первостепенное значение, внутрисистемное, что представляет собой изучение правовых систем в рамках одной правовой семьи, и, наконец, межсистемное, позволяющее построить некую общую картину о состоянии договорного права в мире.

Договорные отношения, и сам договор, имеют место в различных исследовательских работах ученых цивилистов. При этом чаще всего изучается только один конкретный вид договоров или же его элемент. Науке известны такие российские и советские цивилисты, как Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич, И.А. Покровский, И.Б. Новицкий, В.А. Тархов, О.С. Иоффе, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, И.В. Бекленищева, В.А. Белов, А.Г. Карапетов, О.Н. Садиков и многие другие, которые посвятили свои основные работы договорным правоотношениям. Специалисты в области истории и теории государства и права и сравнительного правоведения также посвящали свои работы институту договора. К их числу относятся В.Е. Чиркин, Ю.А. Тихомиров, М.Н. Марченко, В.И. Лафитский, А.Х. Саидов. Среди зарубежных авторов можно выделить Ф. Бернгефт и И. Колер, которые в своей совместной работе раскрывают общую тенденцию развития германского гражданского права, а также полностью рассматривают институт договора. Бернгефт Ф., Колер И. Гражданское право Германии [Пер. с нем.] / Ф. Бернгефт, И. Колер; Под общ. ред. В.М. Нечаева. - С.-Петербург: Сенатская типография, 1910. - 428 с. Никак нельзя обойти стороной таких авторов, как Р. Леже, К. Цвайгерт, Х. Кётц, Р. Давид и К. Жоффре-Спинози, в работах которых отражены особенности института договора в правовых системах многих стран мира, в том числе и рассматриваемых нами государств.

Таким образом, источники, используемые в нашем исследовании, можно условно разделить на три категории. К первой относится нормативные акты рассматриваемых нами стран. Ко второй категории можно отнести труды ученых правоведов, рассматривающие институт договора в рамках сравнительного правоведения. Данные работы позволяют не только взглянуть на договорное право в определенных исторических рамках, но и в системе всего права и относительно отдельных институтов. К третьей категории можно отнести основной блок используемых источников - труды ученых, преимущественно цивилистов, посвятивших отдельные свои работы договорному праву или его определенному аспекту.

Структура курсовой работы состоит из трех глав, введения, заключения и библиографии.

Глава 1. Теоретико-правовые основы учения о гражданско-правовом договоре в современных правовых системах

1.1 Основные вехи истории развития института договора

Историческое развитие всегда является сложным и многосторонним процессом, основывающемся на множестве факторов: экономических, правовых, политических, религиозных и так далее. Но нас интересует именно правовой элемент исторического развития, а именно договорное право. Полное понимание гражданско-правового договора в современных правовых системах невозможно без изучения исторического развития, так как договорное право XXI века является результатом правовых процессов прошлого и представляет собой очередной исторический этап. Более того, «…историческое изучение неизбежно приводит к опыту сравнительно-правового анализа, и будет способствовать пониманию многих современных проблем договорного права». Чалая Л.А. История договорного права: учеб. пособие / Л.А. Чалая, А.В. Лядова; Владим. гос. ун-т. - Владимир: Изд-во Владим. гос. ун-та, 2008. - С. 5.

Гражданско-правовой договор является одним из наиболее распространенных правовых явлений в мире. Следовательно, прежде чем перейти к изучению основных этапов развития института договора, необходимо определить, в рамках какого подхода мы будем их рассматривать. Наибольшее удобство для нас представляет использование формационного подхода. Таким образом, выделим четыре основных этапа развития договорного права: древний период, феодальный период, капиталистический период и современный. В данном параграфе нами будут рассмотрены только первые три периода, а последний будет частично изучен в последующих главах данной работы.

Сложнее всего проводить анализ древнего периода, так как источники, подтверждающие договорные отношения, сохранились не в полном объеме или не сохранились вовсе. Но договор, как и всякое соглашение, заключался в строго определенных рамках и опирался на существующие в то время общественные отношения, религию, традиции и обычаи. «Несомненно, всегда существуют связи между правовой системой и народным менталитетом, культурной основой общества, касающиеся моральных, интеллектуальных и религиозных аспектов права». Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно-правовой подход / Раймон Леже; пер. с фр. [Грядов А. В.]. - 3-е изд., перераб. - М.: Волтерс Клувер, 2011. - С. 128. Вышеназванные определяющие признаки, в особенности такие как общественные отношения, государственное устройство и религия, показывают, что кондиционное рассмотрение института договора в древнем периоде возможно лишь при изучении восточного и западного путей развития по отдельности.

Восточный путь начал свое развитие задолго до западного. Это объясняется развитым рабовладельческим правом, которое способствовало формированию имущественных отношений. Основными источниками являются свод законов древневавилонского периода царя Хаммурапи и законы Ману - древнеиндийский сборник предписаний, в котором впервые упомянуто слово «сделка». Именно в этих сборниках закреплены первые требования к договору: в законах Ману выделяются публичность и законность договора, а в законах Хаммурапи - строгая письменная форма договора, наличие свидетелей и расписки на любое действие контрагентов. См.: Чалая Л.А. История договорного права: учеб. пособие. 2008. - С. 14.

В результате развития торговли и господства натурального хозяйства наиболее популярным был договор мены, но с формированием товарно-денежных отношений популярность стал набирать договор купли-продажи. Предметом договора могло быть как движимое, так и недвижимое имущество. Достаточно внимания уделялось чаще всего письменной форме договора и его содержанию. Уже в законах Хаммурапи было указано, что имущество, изъятое из оборота, не может быть предметом договора. Но в Египте договорное право имело свои особенности. К примеру, предмет договора должен был находиться в непосредственном владении собственника. Иначе заключение любого соглашения было просто невозможно. В свою очередь, законы Ману обязывали контрагентов указывать каждую деталь соглашения в письменной форме. В связи с кастовым делением в Индии одним из требований было указание определенного места и времени заключения договора, которые соответствовали бы статусу контрагентов. Основным требованием, которое фактически не изменилось за тысячелетия, было соблюдение формы договора. В Китае письменная форма была обязательной даже для незначительных договоров.

Не менее актуальными в рассматриваемый период были земельные правоотношения, а значит договоры аренды и субаренды земли. В сохранившихся документах регулируются также договоры имущественного найма и найма жилья, договоры подряда, товарищества, поклажи и поручения. Сложности возникали с договором займа, который фактически сложно было регулировать в связи с отсутствием единой власти и, соответственно, единых процентных ставок.

Особенностью западного пути развития договорного права является параллельное развитие аграрных отношений, которые способствовали распространению договоров аренды и купли-продажи земли. Поэтому требования к качеству земли, как к предмету договора, прямо влияли на ее стоимость. Данный фактор повлиял на то, что чаще встречался залог земли, нежели заклад движимого имущества. «Так возник институт обеспечения договоров, который греки назвали ипотекой». См.: там же. С. 25.

Административное деление Греции на полюсы повлияло на развитие междугородних перевозок и сложных отношений между торговцами, которые, в целях облегчения своей работы, стали все чаще заключать договоры товарищества.

Наибольшее развитие институт договора получил в Древнем Риме, где, кроме четкого определения понятия договора, существовала его классификация. Выделялись реальные и консенсуальные, письменные и устные договоры. Особое внимание договорному праву уделялось в связи с делением всего римского права на частное и публичное.

По мнению Л.А. Чалая под договором в римском праве понимали следующее: «contractus - дозволенная сделка, признанная цивильным правом как основа обязательственных отношений между сторонами (ita ius estо)». См.: там же. С. 29. При этом первоначально под договором понимался контракт, заключенный в строгой форме, но позже к рассматриваемому понятию присоединяются и неформальные соглашения - пакты, не имеющие защиты цивильного права. Таким образом, согласно терминологии Л.А. Чалая, понятия контракт, договор, пакт и соглашение не имеют особых разграничений. Совершенно иной позиции придерживается Д.Ю. Полдников. «В целом римскую юридическую лексику в области договорных отношений можно упорядочить следующим образом. Наиболее широкое понятие обозначал термин «акт» (actus), относящийся к любым юридически значимым поступкам субъектов права, …. За актом следует термин negotium («сделка» в русском переводе), применение которого ограничено двусторонними и возмездными актами между живыми. Еще более узкие по объему - «соглашение» (conventio), предполагающее двусторонние акты между живыми, направленные на установление обязательства, и его разновидность - «пакт» (pactum, pactio). Наконец, «контракт» (contractus), который указывает на небольшое число типичных договорных моделей, подходящих для установления цивильного обязательства…» Полдников Д.Ю. Доктрины договорного права Западной Европы XI-XVIII вв. Учебное пособие для студентов Факультета Права // Автор доц. Д.Ю. Полдников. - М.: Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики». - 2012. - С. 65.

Уже Закон XII таблиц выделял автономность субъектов в действиях, что позволяло воспринимать любое соглашение наравне с законом. Но данный процесс был строго урегулирован: существовали «жизненные обстоятельства», указывались все сроки, существовали условия недействительности договора и его прекращения, придавали важное значение воли сторон, требовалось соблюдение принципа законности. Единственное условие, к которому у законодателя не было строгих требований - это место совершения обязательства. Контрагенты могли как указывать его, так и не указывать. В последнем случае местом исполнения обязательства признавался Рим, который признавался «общим отечеством».

Благодаря кропотливой работе римских юристов стало возможным возникновение института обеспечения договора, в качестве которых использовались неустойка, задаток, поручительство и залог. Договорное право Древнего Рима, особенностью которого является гибкость правовой системы, в большей части представляет собой совокупность отдельных положений из законов Древнего Востока, Древней Греции и новаций древнеримских юристов.

Следующим этапом в истории договорного права является период феодальных отношений. Правовые системы как Востока, так и Запада в рассматриваемый период претерпели изменения в связи с возникновением феодальных элементов. Средние века можно разделить на три периода: период зарождения договорных отношений, период существования устоявшихся правоотношений и, наконец, период зарождения буржуазных элементов. Наиболее четкую картину дает второй период.

На Западе значительную роль сыграла Церковь, которая посредством правовых изменений старалась закрепить свои позиции. «Со временем церковь перестала быть преимущественно духовной общиной и трансформировалась в жестко иерархизированную социальную, политическую организацию, ориентированную на достижение господства в обществе.... Политическая и идеологическая поддержка церкви со стороны государства способствовала ее административному и экономическому укреплению. Епископы и монастыри превращались в крупных земельных собственников». Цит. по: Чалая Л.А. История договорного права: учеб. пособие. 2008. - С. 46. Церковные институты повлияли на развитие договорного права благодаря стремлению получить прибыль, которую церковные деятели делили на пригодную и постыдную. Но в прибыли были заинтересованы не только представители Церкви, но и феодалы, которые передавали крестьянам в наследственную аренду свои земли. Правоотношения, складывающиеся в связи с арендой земельных участков феодалов, возникали по всей Европе, но развивались с разной скоростью. Наиболее популярными арендные отношения стали в Центральной Европе, где права крестьян на арендуемый участок получили название эмфитевзис. Данный вид правоотношений был удобен как арендодателю, получавшему арендную плату, так и государству, получавшему земельный налог.

Отдельно необходимо указать особенность договорных правоотношений в скандинавских странах, где между феодалом и крестьянином, выступавшими сторонами в договоре аренды земельного участка, не существовала личностная зависимость. Таким образом, при окончании срока аренды земли арендатор мог свободно покинуть владения арендодателя, а он, в свою очередь, поменять арендатора. Но чаще всего стороны просто продлевали договор.

На Востоке в период феодализма возник Арабский халифат, который установил четкие границы договорных правоотношений. В своде мусульманских источников права самой концепции договорного права не было, при этом были разрешены все возможные проблемы, возникающие уже в практическом применении норм шариата. Существовал закрытый перечень требований к покупателям и продавцам, запретов к заключению договоров, условий недействительности и расторжения любых соглашений. Регулировалось буквально все. К примеру, недействительным признавался договор, заключенный между утренним азаном и восходом солнца. За соблюдением всех норм шариата следили духовные судьи, которые непосредственно заключали договоры между контрагентами. Праву Арабского халифата известны договоры дарения, хранения и товарищества, ссуда и заем. Но наиболее распространенным был договор купли-продажи. Особенностью правового регулирования договорного права Востока в период феодализма является отсутствие норм, регулирующих форму заключения договора. Согласно шариату, договор мог быть заключен как в письменной форме, так и в устной. В любом случае у контрагентов возникают обязательства, выполнение которых является священным долгом.

Рассмотрев феодализм как стадию развития общества, можно выделить значительное влияние религии на становление правовых норм. Первоначально развивающаяся религиозная догма стремилась увеличить территорию своего влияния, что привело к укреплению связи между религией и правом. На определенных этапах развития общества религия занимала главенствующее положение по сравнению с правом. Эта тенденция прослеживается как в странах Запада, так и в странах Востока.

Неким «революционным» этапом в развитии договорного права, выступает период капитализма. Как писал Рудольф Иеринг еще во второй половине XIX в., «напрасно мы ищем и на Востоке, и в древности общности в движении прав различных народов, общего сосредоточия в праве, общей науки; каждое из этих прав существует и развивается само по себе и для себя независимо от других. Там существует только история прав, но не история права. В новом же мире, напротив того история права получает высший полет, здесь возносится она по истине до истории права. Нити отдельных прав не бегут более рядом, не соприкасаясь друг с другом, но перекрещиваются, соединяются в одну ткань...». Цит. по: Марченко М.Н. Сравнительное правоведение: Общая часть / М.Н. Марченко; Московский гос. ун-т им. М.В. Ломоносова, Юридический фак. - Изд. 2-е, перераб. и доп. - М.: Зерцало, 2001. - С. 2.

Происходившие в рассматриваемый период процессы повлияли на развитие общественного строя, а именно рост производства и торговых отношений, и, соответственно, упадок феодального режима и возникновение буржуазии. В каждой отдельной стране данный процесс имел свое развитие. К примеру, Англии характерен классический вариант развития. Все процессы имели относительно плавный переход: развитие торгового права, желание купцов увеличить товарооборот и получаемую прибыль, экономический интерес государства, результатом которого была поддержка буржуазии посредством разработки акционерной политики. Интерес государства первоначально был в получении займов у крупных акционеров, но в последствии это оказалось не самым лучшим решением. Буржуазия с помощью спекуляции акциями только выигрывала, а долг государства беспрестанно возрастал. В 1720 г. был принят закон, согласно которому акционерные общества могли возникать только с разрешения английского Парламента. Более того, законодательство, регулирующее деятельность акционерных обществ, не регулировало их ответственность, что автоматически распространяло юрисдикцию общего права, согласно которому акционеры несли солидарную ответственность. Несмотря на все старания государства в ограничении власти акционерных обществ, их власть была столь велика, что солидарная ответственность была устранена.

В свою очередь Франция стремилась законодательно охватить все особенности и аспекты договорного права. В силу вступают Гражданский кодекс Наполеона 1804 г., Торговый кодекс 1807 г., закон от 24 июля 1867 г. «О товариществах», ордонанс 1681 г. о морской торговле, ордонанс 1673 г. о сухопутной торговле. Но большинство положений все-таки регулировал кодекс Наполеона. Ст. 1101 кодекса давала определение, согласно которому договор признавался соглашением, «посредством которого одно или несколько лиц обязываются перед другими лицами дать что-либо, сделать что-либо или не делать чего-либо». Также кодекс устанавливал принцип свободы договора, его незыблемости, а также принцип стабильности договора.

Наиболее популярным был договор найма рабочей силы, который имел уже конкретный срок, а договор имущественного найма мог устанавливать срок, не превышающий 99 лет. В связи с развитием банковской системы законодатель уделяет особое внимание регулированию договоров займа и товарищества, который стал фундаментом для появления первых в Европе акционерных обществ. Во французском законодательстве они получили название «предпринимательские союзы», а в немецком - «юридические лица».

В США данные организации были известны как тресты, которые в свое время оказали сильное влияние на экономическое развитие всей страны. Возникновение монополий повлекло за собой антитрестовые движения, результатом которых стал ряд антимонополистических законопроектов. Данное явление стало своеобразным началом развития смешанной экономики в мировом пространстве.

Изучив развитие договорного права и тенденции заимствований отдельных положений и норм, регулирующих договорные правоотношения, можно сделать следующие выводы. Во-первых, наблюдается непрерывный рост сфер человеческих отношений, которые недостаточно регулировать только законодательными актами, требуется вмешательство дополнительных регуляторов, которыми и выступают договоры. Во-вторых, историческое развитие государств приводит к верховенству закона в иерархии источников права. Таким образом, договорные отношения все больше и четче определены законодательством, имеют строгие требования к контрагентам, условия действительности и так далее. Законодателю сложно регулировать все аспекты договорных отношений, поэтому существует два выхода из данного положения: либо создается прочный правовой фундамент для договоров, либо используется формула «…, если иное не предусмотрено договором». В-третьих, причиной возникновения договорного права и его развития закономерно считать не только деятельность государственных институтов. Исторические процессы позволяют утверждать, что договор имеет и социальное происхождение. «Поэтому правотворчество не является исключительной привилегией государства. Правовая наука должна признать множественность источников права, включая и нормативные договоры». Чалая Л.А. История договорного права: учеб. пособие. 2008. - С. 8.

1.2 Правовое регулирование договора в гражданском праве некоторых государств (Германии, Франции, США, Индии, Израиля)

«В современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. Существует также международное право, призванное регулировать во всемирном или региональном масштабе межгосударственные и внешнеторговые отношения». Давид Р. Основные правовые системы современности / Рене Давид, Камилла Жоффре-Спинози; [Пер. с фр. В.А. Туманова]. - М.: Междунар. Отношения, 1999. - С. 20. В результате взаимного развития договорных отношений во многих странах сложилось примерно одинаковое видение на методы правового регулирования договоров. Данная тенденция позволяет разделить правовые системы стран мира на правовые семьи. Как писал Рене Давид, «понятию «правовая семья» не соответствует какая-то биологическая реальность, оно используется лишь в дидактических целях, чтобы выявить сходства и различия систем действующего права». См.: там же. С. 24. Сам автор выделял только три правовые семьи: романо-германскую, семью общего права и социалистического права. Остальные правовые системы попали под категорию «другие» правовые семьи. Возможно, в одно время подобно классифицирование было актуальным. Сегодня правовые системы государств, входивших когда-то в одну правовую семью, могут обладать совершенно разными характеристиками. В свою очередь, правовые системы государств, относящихся к различным правовым семьям, могут иметь множество схожих черт. Пять государств, рассматриваемые в данной работе, имеют совершенно разные законодательные акты, регулирующие договорные отношения. При этом не все они имеют кодексы или определенный закон о договорах, а интересующие нас нормы могут быть раскиданы в нескольких актах. Выше упомянутую фразу «..., если иное не предусмотрено договором» часто можно встретить в нормах права, которые на первый взгляд не касаются договорных отношений и тем более не регулируют их. Исходя из этого положения, можно сделать следующие выводы: во-первых, законодатель максимально отдаляется от регулирования договорных отношений и дает право гражданам самим составлять необходимые и удобные условия соглашений, во-вторых, регулирование договоров не исчерпывается только кодексами и парой законов. Договорные отношения на практике регулируются множеством нормативных правовых актов.

Анализ законодательства отдельных стран требует изучения наднациональных документов, регулирующих договорные отношения в рассматриваемых нами странах. Особое место среди международных актов занимают конвенции - они имеют прямое отношение к регулированию гражданско-правовых договоров и обязательств, вытекающих из них.

В первую очередь необходимо выделить Конвенцию ООН 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров» (далее Венская конвенция), статьи которой непосредственно регулируют заключение договора, права и обязанности сторон, средства правовой защиты в случае нарушения договора контрагентами, переход риска, положения об общих обязательствах для продавца и покупателя (предвидимое нарушение договора, проценты, убытки и так далее). Подобно Венской конвенции, регулирующей отдельно договор купли-продажи, существуют иные международные соглашения о различных договорах: автомобильные перевозки регулирует Женевская конвенция 1956 г. «О договоре международной дорожной перевозки грузов», отдельные положения о воздушных перевозках регулирует Варшавская конвенция 1929 г. для унификации некоторых правил, касающихся международной воздушной перевозки, Женевская конвенция 1930 г. «О единообразном законе о переводном и простом векселе», Афинская конвенция 1974 г. «О перевозке морем пассажиров и их багажа», конвенция УНИДРУА по международной аренде оборудования от 1988 г. и другие. Выше указанные акты являются неким универсальным фундаментом для развития договорного права в каждом отдельном государстве. В свою очередь, тот факт, что общество нуждается в наднациональном урегулировании договорных правоотношений является признаком развития международных связей.

Рассмотрим нормативные правовые акты каждой страны отдельно. В XVIII веке на просторах Европы началась «эпоха Просвещения», которой характерно требование защиты свободы договора в обществе. Именно в этот период началась кодификация законодательства, которая не только позволила установить общие правовые принципы, но и стала фундаментом для развития института договора. Именно в это время мы можем наблюдать возникновение таких исторически важных документов, как Кодекс Наполеона во Франции, а позже и Германское Гражданское Уложение (далее ГГУ) в Германии. Данные документы имеют отдельные разделы, посвященные договору и обязательствам, вытекающим из них. Но появление вышеуказанных кодексов является результатом нелегкого труда западных юристов. Кодекс Наполеона не является первым кодексом Франции, ему предшествовали Кодекс Максимилиана 1756 года и Прусский ландехт 1794 года, а написание ГГУ в свою очередь заняло более 30 лет. Из-за подобного расхождения во времени написания кодексов, ГГУ является более продуманным и практически удобным, но и менее изящным, нежели Кодекс Наполеона. Именно с «эпохи Просвещения» начинается история современного договорного права, так как в это время утвердились основные положения и идеи, характерные современному институту договора.

В Германии ГГУ является основным актом, регулирующим договорные отношения. Он в свою очередь состоит из четырех книг. «Если в пандектной системе гражданского законодательства вещное право предшествует обязательственному, то в Германском гражданском уложении, наоборот, вслед за Общей частью помещено обязательственное право, и лишь после него располагается право вещное». Иоффе О.С. Избранные труды по гражданскому праву: из истории цивилистической мысли, гражданское правонарушение, критика теории "хозяйственного права" / О.С. Иоффе; Московский гос. ун-т им. М.В. Ломоносова, каф. гражданского права Юридического фак. - 3-е изд., испр. - М.: Статут, 2009. - С. 448. Таким образом, нас интересует книга вторая, которая регулирует договорные обязательства. В ГГУ в третьем разделе имеются общие положения, касающиеся заключения, содержания и расторжения договоров. Нормы, регулирующие отдельные виды договоров, например, договор мены и договор купли-продажи, регулируются отдельными главами в восьмом разделе кодекса. Торговый кодекс Германии в своей третьей книге также имеет нормы, касающиеся отдельных видов торговых сделок, а раздел второй книги четвертой регулирует торговые сделки купли-продажи. Данный акт, некогда называвшийся Германским торговым уложением, является основным в сфере торговых отношений, но в случаях возникновения пробелов в нормах Торгового кодекса, применяются соответствующие нормы ГГУ.

Особое место в законодательстве Германии занимает Федеральный закон 2000 г. «Об общих условиях совершения сделок». Данный закон определяет особенности обращения в гражданском обороте договоров-проформ: условия применения, основания для признания их недействительными, способы разрешения споров, вытекающих из договоров-проформ, и так далее.

Закон о договорах страхования 2008 г. предусматривал некую реформу в страховом праве Германии. В основном акцент был на защите страхователей путем наложения на страховщика множества обязательств, связанных с информированием первых об их правах и обязанностях. Помимо вышеуказанных актов, есть законы, только некоторые нормы которых, регулируют специфические договоры. Например, в разделах первой части третьей книги Закона «Об акционерных обществах» имеются нормы, регулирующие договоры между предприятиями: договоры о подчинении и об отчислении прибыли, договор аренды предприятия и так далее.

Законодательство Франции, регулирующее рассматриваемый нами институт. Основным законом данной страны является Французский Гражданский кодекс (далее ФГК), состоящий из пяти книг. Договорные отношения занимают основное место и регулируются нормами третьей книги, в которой содержатся общие положения и нормы, касающиеся заключения, условий и содержания отдельных договоров. В нормах ФГК делается акцент на такие положения, как равенство сторон при заключении договора, добровольность и непреложность. Идея диспозитивности договорных отношений ставится под сомнение немецкими цивилистами: «некоторые немецкие юристы утверждали, что не существует обязательств, основанных на одном лишь соглашении сторон, поскольку отдельные договорные условия почти всегда определяются не этим соглашением, а императивными нормами закона». Там же. - С. 220. Но у французского законодателя по данному поводу не возникает сомнений и свидетельством этому может быть ст. 1134 ФГК - законно образованные соглашения заменяют закон тем, кто их заключил.

Специфические отношения, складывающиеся между предпринимателями, регулируются отдельным актом - Коммерческим кодексом (далее ФКК). Несмотря на схожесть отношений, регулируемых ФГК и ФКК, в цивилистике принято считать, что именно здесь проявляется принцип дуализма частного права. ФКК представляет собой консолидацию 90 нормативных актов, некогда регулировавших разные сферы коммерческих отношений, и состоит из двух частей: законодательной и регламентарной.

Значительное место в системе нормативных правовых актов Франции занимает Страховой кодекс, нормы которого полностью регулируют условия и весь процесс заключения договора страхования, права и обязанности страхователя и страховщика, ответственность сторон и так далее.

В результате исторического влияния Англии общенациональное право Индии было практически полностью основано на английском законодательстве. Данный факт вместе с иерархией источников позволяют отнести Индию к англо-саксонской правовой семье. Необходимо отметить, что у Индии отсутствует единая правовая система. Параллельное существование общенационального права (индийского права), права общины или лично-религиозной системы индусского права и, наконец, мусульманского право предполагают правовую полисистемность. Современная правовая система Индии начала развиваться лишь во второй половине XX в. Но результатом сохранившейся полисистемности является отсутствие деления права на частное и публичное, разграничения между торговым и гражданским правом. После принятия Конституции 1950 г. последовала череда законодательных актов, которые и получили название Кодексы индусского права 1955-1956 гг. Исторический фактор повлиял на то, что индусское право регулирует правоотношения, складывающиеся из договоров займа и дарения. Ранее процесс бракосочетания был одним из видов договора дарения, в котором девушка выступала предметом договора. Позже женщина была исключена из ряда предметов договора, который все еще регулируется индусским правом.

Основным источником договорного права Индии является Закон о договорах 1872 г. Интересно, что он является одним из самых древних законов в мире, который действует по сей день. «Вступив в силу с 1 сентября 1872 г., он с тех пор и до сегодняшнего дня не только сохранял свою силу (несмотря на многочисленные происходившие в эти времена в Индии политико-правовые перипетии), но и неуклонно расширял свое влияние, постепенно распространяясь на новые территории, переходящие в подчинение центрального правительства Индии. Да, разумеется, в него были внесены многочисленные изменения и дополнения, а нормы двух его разделов -- седьмого (о продаже) и одиннадцатого (о партнерствах) были признаны утратившими силу, но… Но ни одно изменение-дополнение ни в чем, ни в единой букве не поменяло первоначального смысла закона, а признание двух разделов утратившими силу было осуществлено лишь для того, чтобы … утвердить по сути те же самые нормы, только в несколько более детализированном варианте, на уровне отдельных законов, соответственно, 1930 и 1932 гг.». Белов В.А. Индийский закон о договорах 1872 года / Правоведение. 2014. № 4. С. 65. Две исключенные главы, перевоплотившиеся в Закон о продаже товаров и Закон о товариществе, находятся на верхней ступени в иерархии нормативных актов, регулирующих правоотношения в своих областях

Закон о договорах состоит из 192 статей, собранных в десять разделов. Первый раздел не имеет нумерации, является описательным и содержит наименование закона, действие во времени и в пространстве, и используемые термины. Остальные девять глав полностью рассматривают аспекты договорного права: в первой главе содержатся нормы об офертах, акцептах и самом процессе заключения договора; во второй главе - условия действительности и ничтожности; в третьей - нормы, регулирующие условные договоры; в четвертой - исполнение договоров; в пятой - квазидоговоры; в шестой - ответственность сторон и последствия нарушения договора; в седьмой - процесс возмещение ущерба и поручительстве; в восьмой - о зависимом держании; и, наконец, в последней главе - нормы, регулирующие агентирование. Каждая глава имеет еще несколько разделов, в которых можно найти нормы, отвечающие на любой вопрос, возникший из договорных правоотношений.

Восприятие законодательными органами стран элементов различных правовых систем стало причиной появление смешанной правовой системы. Израиль относится как к романо-германской правовой семье, так и к англо-саксонской. Более того, в стране действуют два религиозных права: еврейское и мусульманское. Такое законодательное разнообразие стало результатом исторических процессов: в одно время территория современного Израиля была частью Османской империи, чье законодательство от части было перенято у Франции, позже Палестина получила статус английской подмандатной территории, и окончательным фактором стали массовые переселения евреев.

«В настоящее время источниками израильского права являются законы, разного рода подзаконные акты, судебные прецеденты, правовые обычаи, правовая (в том числе религиозно-правовая) доктрина, иудаистские и мусульманские священные книги». Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник / Комментарии Российского законодательства. 2007. [Электронный ресурс]. URL: http://kommentarii.org/ (дата обращения 01.12.2016). Ряд Основных законов заменяет Конституцию страны. Поэтому вполне нормальным считается то, что институт договора регулируется не гражданским кодексом, а совокупностью законов: «Закон о договорах» (общая часть) 1972 г., «Закон о продаже» 1968 г., «Закон о дарении» 1968 г., «Закон о хранении» 1967 г., «Закон об аренде и займе» 1971 г., «Закон о поручении» 1965 г., «Закон о недвижимости» 1969 г., «Закон о возмещении вреда» 1968 г. и, от части, «Закон о наследовании» 1965 г., «Закон об аренде имущества и заимствовании» 1971 г. и так далее. Все перечисленные законы больше соотносятся с континентальным правом, но, так как правовая система Израиля является смешанной, некоторые аспекты регулирования договорных правоотношений остаются за судебной системой. Подобное законодательное регулирование института договора позволяет, с одной стороны, охватить практически все аспекты правоотношений, а, с другой стороны, такое разнообразие актов усложняет правоприменение и изучение законодательного механизма.

Согласно закону о договорах 1972 г. само соглашение контрагентов должно быть добросовестным, с соблюдение моральных и этических норм. Иначе ст. 12 рассматриваемого закона предусматривает выплату компенсации за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями или бездействием.

Из-за отсутствия собирательного понятия обязательственного права в США существуют две отдельные отрасли: деликтное и договорное право. В результате федеративного устройства государства законодательная база имеет несколько уровней, а договорное право регулируется как законами штатов отдельно (различные своды законов, а иногда и гражданские кодексы), так и Единообразным Торговым Кодексом (далее ЕТК), действующим на всей территории США, а также Сводом договорного права. Необходимо отметить, что правовое регулирование во всех штатах примерно одинаковое, а его фундаментом выступает общее право и право справедливости. Исключением являются штаты Монтана, Калифорния, Джорджия, Северная и Южная Дакота, и Луизиана, где существуют гражданские кодексы. Правовая система последнего штата не только относится к смешанной правовой семье, но и продолжает традиции французского права. Если сравнивать законодательство штатов между собой, то можно выделить штат Калифорния, у которого основными регуляторами договорных отношений выступают Гражданский кодекс, Торговый кодекс, отдельные нормы Гражданско-процессуального и Транспортного кодекса.

«Договорное право возникло в результате деятельности английских судов общего права, и в настоящее время его основные институты по большей части определяются принципами общего права. Однако здесь, как и в других отраслях права, все возрастающую роль играет законодательство федерации и штатов. Например, каждый штат ввел у себя в действие в полном объеме, или почти целиком, ЕТК, в котором закреплен стандартный набор нормативных правил в отношении многих видов коммерческих соглашений, таких как купля-продажа товаров». Бернам У. Правовая система США [Пер. с англ.] / У. Бернам; Под ред. В.А. Власихина. - М.: РИО «Новая юстиция», 2006. - С. 636. Фактически ЕТК объединил несколько законов, которые были изданы в первой половине XX в. и так или иначе регулировали договорные правоотношения. Именно благодаря этому ЕТК занял центральное место. После внесения изменений в первоначальный вариант ЕТК с 1952 по 1978 гг., он был принят всеми штатами, кроме Луизианы. Рассматриваемый Кодекс состоит из девяти разделов, посвященных общим положениям, продаже, торговым бумагам, банковским депозитам и инкассовым операциям, аккредитивам, комплексному отчуждению, товарораспорядительным документам, ценным бумагам и обеспечениям сделок.

Несмотря на некоторые упущения и пробелы в тексте ЕТК, невозможно не согласиться, что его целью является обеспечение свободного предпринимательства, а нормы ЕТК содержат гарантии для участников договорного права и регулируют довольно широкий круг вопросов, связанный не только с торговлей, но и с рядом других правоотношений.

Сегодня регулирование института договора занимает одно из самых важных мест в иерархии не только гражданского законодательства, но и всей правовой системы. Договорные отношения, возникающие практически каждую минуту на территориях рассматриваемых нами государств, занимают значительную часть всех правовых отношений. Источники права, к нормам которых мы еще ни один раз обратимся в следующей главе данной работы, доказывают, что основные принципы и цели развития договорных правоотношений остаются едиными, несмотря на то, что страны относятся к совершенно разным правовым семья, более того, имеют нехарактерные никакой другой стране особенности. Р. Леже в своей работе о правовых системах современности писал: «где общество, там право». По мнению автора, данная римская формула означает возникновение права с обретением обществом стабильности. «Но история учит нас, что постепенно государства подчиняли себе право, даже если при этом они допускали определенные наднациональные нормы, а внутри страны дозволяли сосуществование нескольких правовых систем. Правовых систем, которые зависят от государств или признаются последними, очень много. Поскольку все они обладают определенными особенностями, что выражается в их закреплении самыми различными языками, изучение иностранного права становится настоящим приключением». Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно-правовой подход / Раймон Леже; пер. с фр. [Грядов А. В.]. - 3-е изд., перераб. - М.: Волтерс Клувер, 2011. - С. 14. То разнообразие правовых систем, наднациональных актов, законов государственного или федерального уровня, о котором пишет Р. Леже, можно проследить уже на примере рассматриваемых пяти стран. Именно множество законодательных актов, присущих разным правовым системам, показывает какое значение законодатель придает вопросам регулирования договорных правоотношений. Это не удивительно, ведь прослеживается следующая тенденция - любые правоотношения между субъектами права основываясь на нормах, это касается не только норм гражданского законодательства, всегда имеют различные дополнительные регуляторы. Данными регуляторами, как правило, выступают договоры. Наличие огромного количества нормативных правовых актов является доказательством важности регулирования договорных отношений, складывающихся в современном гражданском обществе.

1.3 Основные признаки гражданско-правового договора в правовых системах государств мира

Признаками договора можно представить совокупность основных черт договора, характеризующая его среди остальных юридических фактов. Как у любого правового явления, признаки можно выделить исходя из определения договора. Это значит, что каждая группа договоров обладает какими-либо специфическими признаками. Подобные признаки называются специальными. Разбирать такое разнообразие видов и подвидов договоров и их признаки нецелесообразно в рамках данной работы. Нами будут изучены общие черты, свойственные всем договорам без исключения.

Определение места института договора в юридической науке до сих пор вызывает огромное количество вопросов и споров. «Сторонники «волевой теории» полагали, что договор как волевой акт контрагентов - первоисточник, а закон лишь восполняет или ограничивает их волю. Те, кто представлял теорию приоритета закона, исходили из того, что договор обладает лишь производным от закона правовым эффектом. Наконец, сторонники третьей, «эмпирической теории» считали, что воля сторон сознательно направлена лишь на определенный экономический эффект». Брагинский М.И. Договорное право. [в 5 кн.] / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. Том 1- 5-е изд. - М.: Статут, 2011. - С. 8. В странах континентальной правовой семьи договор принято относить к акту, производному от закона. В то время как в англо-саксонской правовой семье договор стоит практически наравне с законом, который в свою очередь является лишь неким фундаментом для реализации сторонами своих прав. В силу постоянно возникающих споров должно быть определено понятие самого договора. Но при дальнейшем изучении становится ясно, что мнения цивилистов в понимании договора кардинально расходятся - договор изучается в качестве юридического факта, сделки, правоотношения, документа и в связи с этим определяется по-разному. Если сопоставлять характерные черты договор в первую очередь является юридическим фактом, выступающим в качестве правообразующего, правоизменяющего и правопрекращающего обстоятельства. Без сомнения, договор более чем отличается от остальных юридических фактов, которые в большинстве случаев влекут только изменение статуса самого правоотношения, так как сам способен регулировать поведение сторон, определять права, обязанности и ответственность. Рассматривая договор как правоотношение, можно заключить, что договорные правоотношения могут совпадать во всех элементах, в том числе и права, и обязанности сторон, с теми отношениями, возникающими в результате иных оснований, указанных в законе.