Профессиональное правосознание предпринимателя как социально-психологический феномен

Процесс познания права не связан непосредственным образом с утверждением или опровержением содержательного знания. Он эволюционен и строится преемственно: понимание, объяснение, классификация развиваются преемственно в пределах определенной правовой системы, экономических, социальных, культурных, политических отношений. Со временем способы познания оказываются во все более глубинных пластах обыденного сознания и постепенно переходят границы рационального понимания и объяснения, но не попадают бесследно вплоть до исчезновения той культуры, к которой они принадлежат. Те ситуации, которые оказываются необычными, но повторяющимися, порождают у человека потребность понять, «перевести» их и сделать привычными.

3) Адаптационная функция. Ее назначение состоит в том, чтобы «адаптировать совершающиеся социальные факты, явления политического, научного плана к уже сформировавшимся, ранее существовавшим взглядам, мнениям и оценкам». Человек прибегает по выражению М. Вебера, к «оповседневниванию», процессу обживания в формах обучения, освоение традиций и норм уже существующего правосознания.

4) Функция правового моделирования. Результатом ее реализации является формирование определенных моделей (правил), поведения (скажем, в области Интернет отношений), которые оцениваются правосознанием как должные, социально необходимые для успешного развития общественных отношений и решения интересующих субъекта повседневных задач. Исследование также показало, что правосознание сегодня участвует в определении моделей должного поведения непроизвольно, а на основе восприятия и оценки людьми всей совокупности отношений: экономических, правовых, политических, этических, религиозных и др. результатом изучения и оценки совокупности различных общественных отношений является выработка модели должного поведения, причем это выступает как проявление социальной необходимости.

5) Нормативно-прогностическая функция. Данная функция непосредственно связана с нормами права. Правосознание входит не только в качестве важнейшего элемента в систему непосредственного регулирования как правомерного, так и противоправного поведения человека, но и участвует в регулировании поведения индивидов или социальных групп через правовые нормы. В любом случае оно выступает как компонент механизма правового регулирования, поскольку именно правосознание, в конечном счете, соизмеряет действия лица с правовыми требованиями.

6) Функция информирования. Ранее отмечалось, что личность взаимодействует с обществом на основе правовой информации в процессе как целенаправленного воздействия - обучения и воспитания, так и практической деятельности - общения с другими людьми, осмысления окружающего мира. Обучение и воспитание в этом случае выступают как специфические целенаправленные процессы передачи и усвоения правовой информации. Они являются необходимым условием формирования правосознания граждан, так как представляют собой важнейший механизм распространения основных идей и принципов правосознания.

Сущность и специфика правовой системы во многом определяется внутрисистемным «диалогом» двух пространств: права и правосознания. В целом соотношение норм позитивного права и правосознания определяет эффективность законотворческой и правоприменительной деятельности государства.

Право и правосознание действуют в рамках своего пространства. В социокультурном смысле пространство может быть рассмотрено как «место», в котором действуют те или иные правила, ценностные ориентиры, стереотипы мыслительных и поведенческих реакций.

Под пространством права понимается система локализованных в историческом времени и устанавливаемых государством и правил жизнедеятельности социума и личности, обеспечивающих сохранение, поддержание и воспроизводства существующей системы общественных отношений, т.е. социокультурное пространство существования правовой системы.

В своем наиболее развернутом виде правовое пространство соответствует территории государства и является пространством реального действия позитивного права.

Пространством правосознания определенного вида можно назвать такое пространство, на котором воплощаются нормы обычного права, закрепленные в правовом сознании. Если пространство, на которое «претендует» право, является стабильно определимым, то пространство правосознания не имеет четких границ, оно имплицитно, размыто по «окраинам», обладает широким набором классификационных признаков: этнокультурных, конфессиональных, социальных, экономических, политических и т.п.

Вариативные формы в пространствах права и правосознания определяются их «диалогом», реализацией норм в реальном поведении людей, т.е. сферой действия правовых норм. Государство может воздействовать только на правовое пространство, которое является безликим и формализованным сводом правил, полагаемых им обязательными для реализации. Пространство правосознания является самостоятельным, независимым от государственных установлений и обладает качеством групповой индивидуальности (правосознания различных индивидов, социальных, профессиональных, конфессиональных и других групп различны). Пространство права реализуется в регуляции поведения через пространство правосознания.

Общими функциями «диалога» пространств являются: адаптивная (гармонизирующая) функция приспособления этих пространств друг к другу; функция защиты правовой системы (сохранение социокультурной целостности правовой системы, ее смыслов, защите ее от внешней экспансии и внутреннего распада); репродуктивная функция, функция постоянного само воспроизводства правовой системы через реализацию ее глубинных смыслов.

«Диалог» пространств в рамках русской, а затем и российской правовой культуры во многом порождался тем, что каждый из ее базовых элементов был относительно устроен, т.е. полярно раздвоен внутри самого себя. Эта способность русской культуры впервые отмечалось Г.П. Федотовым, который, стремясь обосновать своеобразие русской истории, русской культуры, русского национального характера, сделал вывод о том, что «здесь образуется «двоецентрие», которое только и делает возможным жизнь и движение непрерывно вменяющегося соборного организма. Все остальное может быть сведено к одному из этих двух центров».

Названые функции правового сознания тесно связаны между собой и выступают в сознании индивида неотрывно друг от друга. Результатом действия когнитивной функции является получение определенного запаса правовых знаний, а результатом действия остальных функций - выработка определенного отношения индивида к социально-правовой действительности.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

1) Структура правосознания включает два уровня: правовую идеологию и правовую психологию; при этом под правовой идеологией понимается - система идей, взглядов, теорий о сущности, социальном назначении права, о возможностях его использования для решения социальных проблем; под правовой психологией мы понимаем - совокупность правовых представлений, желаний, чувств, настроений, характерных для конкретной социальной группы или общества в целом.

2) В правосознании можно выделить - общественное, групповое и индивидуальное правосознание. Общественное правосознание - это исторически сложившаяся на основе общности культурно-национальных особенностей развития система правовых идей, взглядов, теорий, чувств, эмоций, настроений, переживаний, характерных для данного общества в целом. Под групповым правосознанием мы понимаем систему правовых идей, теорий, взглядов, чувств и настроений, являющихся характерными для данных социальных общностей, выражающих их преимущественный настрой по отношению к праву, его коллективные оценки. Говоря об индивидуальном правосознании, мы ориентируемся на правосознание, которое принадлежит отдельным субъектам как общественному существу, которое формирует активность личности в сфере права.

3) Мы также определили функции правосознания личности:

Регулятивная функция, позволяет определять границы действия правовых и социальных норм, и согласовывать их действие;

Когнитивная функция, благодаря данной функции личность узнает о существовании в обществе определенных правовых явлений и отношений (права и обязанности, поощрения и запреты);

Адаптационная функция. Ее назначение состоит в том, чтобы адаптировать совершающиеся социальные факты, явления политического, научного плана к уже сформировавшимся, ранее существовавшим взглядам, мнениям и оценкам;

Функция правового моделирования, заключается в формировании определенных моделей поведения, которые оцениваются правосознанием как должные, социально необходимые для успешного развития общественных отношений;

Нормативно-прогностическая функция, позволяет участвовать в регулировании поведения индивидов или социальных групп через правовые нормы;

Функция информирования, позволяет личности взаимодействовать с обществом на основе правовой информации в процессе, как целенаправленного воздействия, так и практической деятельности.

2. Правосознание предпринимателя

2.1 Правовая идеология предпринимателя

В данном параграфе мы охарактеризуем понятие правовой идеологии предпринимателя, определим ее сущность. Под правовой идеологией предпринимателя мы будем понимать часть правосознания предпринимателя, содержанием которой является знание им норм законодательства о предпринимательской деятельности и принципов ее регулирования. Предпринимательство является разновидностью экономической деятельности, при этом главная задача государства заключается в создании (путем принятия соответствующих правовых актов) условий, обеспечивающих максимальную экономическую свободу предпринимательской деятельности, подразумевающую, естественно, и полную экономическую, правовую и иную ответственность за результаты такой деятельности. Образно выражаясь, государство должно установить "правила игры" на рынке. Рынок функционирует в рамках, твердо установленных государством". Как отмечает В.А. Дозорцев, "отказ от административно-командной системы не означает отрицания государственного воздействия на рыночные отношения, в частности экономические, но не только экономическими методами. От элементов прямого административного воздействия тоже полностью отказаться не удастся. Расчет на "стерильное" применение гражданского права оказывается... несостоятельным". По своей сути экономическая деятельность - один из видов экономической активности человека, форма его участия в общественном производстве и способ получения средств для обеспечения жизнедеятельности его самого и членов его семьи.

Конституция РФ оперирует более широким по содержанию понятием экономической деятельности, предполагая, что правовое регулирование экономической и предпринимательской деятельности строится на одинаковых принципах, т.е. те правила, которые установлены законом в отношении экономической деятельности, распространяется и на предпринимательскую деятельность. В развитие конституционных положений было принято большое количество законодательных актов, направленных на упорядочение правоотношений в сфере экономики: Федеральные законы "О лицензировании отдельных видов деятельности", "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности", "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", "О несостоятельности (банкротстве)" и др. Современные подходы к проблеме разумного ограничения экономических прав граждан предопределяются наличием объективных социальных факторов, диктующих необходимость такого вмешательства. Общим правилом при определении пределов ограничений прав и свобод является необходимость соблюдения требований морали, обеспечения всеобщей справедливости. Это и понятно, поскольку взаимодействие участников экономической деятельности, в том числе предпринимательской, осуществляется на основе конкуренции. Далеко не всегда их поведение отвечает критериям добросовестности, соответствует экономическим интересам государства в части сохранения его монополии на наиболее значимые объекты собственности и виды деятельности, а также не противоречит имущественным интересам иных участников экономических отношений.

Осуществление предпринимательской деятельности может быть сопряжено с нарушением и других требований, предъявляемых государством к безопасности ее осуществления. По мнению Р.А. Даля, такого рода ограничения деятельности субъектов экономических отношений должны иметь целью предупреждение загрязнения окружающей природной среды, недопущение сговора предпринимателей против потребителей и т.п.

Таким образом, учитывая рисковый характер любой экономической (в том числе предпринимательской) деятельности, ее способность причинить вред самим предпринимателям, другим членам общества, безопасности общества и государства, а также в целях стимулирования социально-экономического роста, государство должно разумно сочетать, с одной стороны, целенаправленное воздействие на экономику и, с другой стороны, предоставление предпринимателям самостоятельности. Такая политика должна включать законодательное определение оснований и пределов публичного вмешательства в предпринимательскую деятельность, ее адекватную правовую регламентацию, а также установление надлежащего контроля за ее осуществлением.

В связи с темой нашего исследования остановимся на принципах регулирования предпринимательской деятельности со стороны государства:

1) Принцип легитимации предпринимательской деятельности. В настоящее время государственное регулирование предпринимательской деятельности выражено в регламентации производства продукции (работ) и оказания услуг посредством установления определенных правил (норм), которыми должны руководствоваться хозяйствующие субъекты, и в контроле за соблюдением этих правил. При этом в государственном регулировании предпринимательской деятельности значительную роль играют административно-правовые режимы: лицензирование, аккредитация, регистрация, разрешения, квотирование и т.п. Для того чтобы установленные правила (нормы) хозяйствующими субъектами исполнялись, государственная система создала специально уполномоченные органы, которые не только участвуют в разрешительных процедурах, но и различными средствами поддерживают соответствующие административно-правовые режимы. Эти уполномоченные органы, как правило, осуществляют и государственный контроль за хозяйствующими субъектами, имеющими различные разрешения на осуществление определенных видов деятельности, и вправе привлекать к ответственности за нарушение установленного порядка (норм) либо нарушения разрешительных процедур. Особенностью государственного вмешательства в предпринимательскую деятельность является то, что его интенсивность может существенно варьироваться в зависимости от сферы влияния. Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является ее легитимность, т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в хозяйственный оборот. В юридической литературе для обозначения такой процедуры употребляется понятие легитимации (главным образом в связи с государственной регистрацией предприятий и индивидуальных предпринимателей, а также лицензированием отдельных видов деятельности).

В большинстве экономически развитых стран лица, намеренные приобрести статус предпринимателя (коммерсанта), получают его после процедуры государственной регистрации. Обычно она осуществляется путем внесения соответствующих сведений о лице в специальные государственные регистры - торговые реестры (в Германии, Франции, Японии и др.). В то же время в некоторых государствах, например, в Великобритании, регистрация предпринимателей в организации, ведущей торговый реестр, не является обязательной. Здесь учет граждан-коммерсантов осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.

За нарушение законодательства о регистрации предприниматели могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности.

Если гражданин совершит сделку купли-продажи, выполнит работу без регистрации в качестве предпринимателя, то это еще не означает, что такая деятельность будет считаться незаконной лишь в силу отсутствия регистрации. Гражданин в этом случае не будет иметь статуса предпринимателя, в связи с чем его действиям закон не предоставит защиту, предусмотренную для предпринимателей. Если же гражданин пожелает избежать, например, повышенной ответственности и умышленно будет уклоняться от государственной регистрации при осуществлении предпринимательской деятельности, то в соответствии с п. 4 ст. 23 ГК РФ суд будет вправе применить к совершенным гражданином сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Сведения о приобретении гражданином статуса предпринимателя, прекращении им деятельности в этом качестве и иные сведения о предпринимателях, предусмотренные Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц", регистрирующие органы вносят в Единый государственный реестр. Данный реестр является федеральным информационным ресурсом и находится в федеральной собственности.

Процедура государственной регистрации имеет формальный характер. Регистрирующий орган не вправе рассматривать вопросы о целесообразности государственной регистрации, соблюдении лицом правовых норм (кроме относящихся непосредственно к регистрации), готовности гражданина к предпринимательству, наличии у него необходимого имущества, образования, профессиональных навыков и т.п. Задача указанного органа заключается в том, чтобы проверить полноту и правильность оформления представляемых для регистрации документов, а также факт оплаты заявителем государственной пошлины в установленном размере. Как уже отмечалось, регистрирующий орган не вправе потребовать от заявителя какие-либо дополнительные документы, кроме тех, которые исчерпывающим образом перечислены в Федеральном законе "О государственной регистрации юридических лиц".

Таким образом, государственная регистрация необходима, прежде всего для государственного контроля за хозяйственной деятельностью предпринимателей, проведением налогообложения, получением сведений статистического учета для регулирования экономики, предоставлением всем участникам гражданского оборота информации о зарегистрированных субъектах предпринимательства1. Помимо общего условия, каковым является факт государственной регистрации предпринимателя, законом могут быть предусмотрены специальные (дополнительные) условия осуществления предпринимательской деятельности. Это различного рода разрешения (лицензии, квалификационные аттестаты, квоты и т.д.).

Лицензирование служит одним из наиболее распространенных рыночных рычагов воздействия государства на экономику, получившим значительное распространение в нашей стране. Именно лицензия представляет собой официальный документ, который разрешает предпринимателю заниматься тем или иным видом деятельности, а потребителям дает возможность среди множества коммерческих структур находить ту, которая работает в данной сфере цивилизованно и эффективно. В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Перечень видов деятельности, для осуществления которых необходима лицензия, устанавливается федеральным законом.

По существу, данная норма распространяется и на деятельность индивидуальных предпринимателей. Такой вывод можно сделать с учетом содержания п. 3 ст. 23 ГК РФ. Включение рассмотренной нормы в ГК РФ представляется оправданным. Законодательство о лицензировании имеет в целом публичную природу. Вместе с тем в ст. 49 ГК РФ речь идет о правоспособности юридических лиц (общей и специальной). По мнению Е.А. Суханова, с позиций гражданского права лицензирование представляет собой ограничение правоспособности". Аналогичного мнения придерживается А.В. Михайлов, который считает, что норма о перечне лицензируемых видов деятельности сужает частные права. На наш взгляд, ограничения правоспособности при осуществлении лицензируемого вида деятельности не происходит. Более верно считать лицензирование одним из ограничителей свободы предпринимательской деятельности, установленным законодателем в общественных интересах. Во-первых, ограничение правоспособности возможно лишь в случаях и в порядке, установленных законом. При этом в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" каких-либо ограничений не предусмотрено. Во-вторых, характеризуя правовой статус предпринимателя, следует отметить, что он обладает универсальной правоспособностью, которая производна от его "общегражданской" правоспособности и поэтому также является общей, а не специальной. Фактически предприниматель может заниматься любыми, не запрещенными законом видами деятельности, однако для осуществления некоторых из них требуется прохождение определенных процедур. В целом это не влечет запретов на их осуществление. Руководствуясь же мнениями Е.А. Суханова и А.В. Михайлова, придется признать ограничением правоспособности не только лицензирование, но и регистрацию лиц в качестве предпринимателей. Лицензирование не затрагивает статус предпринимателя, а касается особенностей осуществления государственного воздействия на предпринимательскую деятельность, представляет собой особый режим осуществления перечисленных в законе видов деятельности.

При анализе правового регулирования лицензирования необходимо отметить, что механизм лицензирования достаточно сложен и до сих пор комплексно не изучен в российской правовой науке. Он включает несколько обособленных в юридико-техническом плане звеньев:

- определение видов деятельности, подлежащих лицензированию;

- определение основных правил лицензирования;

- определение лицензирующих органов;

- определение лицензионного процесса, т.е. введение и обоснование процедурных норм.

Лицензируемым признается такой вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получить лицензию в соответствии с Федеральным законом "О лицензировании отдельных видов деятельности". К лицензируемым относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурном наследии народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме лицензирования.

Осуществление лицензируемой деятельности без лицензии или с нарушением условий лицензирования признается правонарушением (незаконным предпринимательством). В зависимости от степени общественной опасности и размера причиненного ущерба оно влечет административную или уголовную ответственность. Лицензирование осуществляется федеральными государственными органами. Как было сказано, лицензирование рассматривается как форма легитимации предпринимательства наряду с государственной регистрацией. Поэтому, решив заняться видами деятельности, осуществление которых требует специального разрешения, выдаваемого уполномоченными органами государственной власти, предприниматель должен в установленном законом порядке получить лицензию. Прохождение этой процедуры является обязательным.

Возникающие при этом правовые отношения между лицензирующими органами и предпринимателями являются "вертикальными", так как складываются в порядке государственного регулирования экономики при осуществлении особого вида публичной деятельности - лицензионной. При этом сам предприниматель берет на себя обязательства вести такую деятельность, соблюдая специальные правила, а государство предоставляет ему право вести эту деятельность.

По мнению ученых, наибольшую практическую значимость в регулировании предпринимательской деятельности в Российской Федерации приобрело лицензирование. Введение данного института позволяет обеспечить не только публичные интересы, но и права иных участников предпринимательской деятельности, а также потребителей. Именно это следует из ст. 4 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности в Российской Федерации", в соответствии с которой целью введения лицензирования является предотвращение нанесения ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации. Ценность лицензирования как публично-правового института в том, что оно объединяет многочисленные требования, призванные обеспечить определенные характеристики продуктов (результатов) предпринимательской деятельности, упорядочить ее операционные (функциональные) характеристики, локализовать статусную сферу правопользования по профессиональным критериям компетентности.

В теории предпринимательского права принято относить лицензирование к средствам административного регулирования (прямым методам государственного воздействия). Непосредственное государственное регулирование предпринимательской деятельности, помимо лицензирования отдельных ее видов, может осуществляться путем выдачи разрешений на совершение определенных действий; выдачи обязательных предписаний на совершение каких-либо действий; запрещения конкретных действий; регистрации определенных действий; установления квот и других ограничений; применения мер административного принуждения и материальных санкций; выдачи государственных заказов; контроля и надзора и т.д. К такого рода формам государственного воздействия относятся: установление обязательных требований (технических регламентов), аккредитация, стандартизация, сертификация и др. Основная цель введения подобного рода требований - установить законный режим осуществления предпринимательской деятельности всеми субъектами.

2) Принцип регулирования конкуренции. В условиях стремительного развития рыночных отношений, как на внутригосударственном, так и на межгосударственном уровнях с каждым годом все более значимой становится проблема соперничества различных субъектов рынка. Борьба конкурентов обостряется, гак как все они стремятся к достижению одной главной цели: любыми средствами сбыть свой товар или услуги и получить как можно большую прибыль. При этом порой не только игнорируются интересы государства и контрагентов, но и нарушаются права самого уязвимого и слабого субъекта рынка - потребителя. Перед законодателями различных стран рано или поздно встает задача определения рамок, которыми необходимо ограничить деятельность хозяйствующих субъектов, чтобы такая деятельность наносила как можно меньший ущерб обществу в целом и его отдельным членам. При этом требуется найти равновесие между субъективными правами данного хозяйствующего субъекта и окружающих его лиц. Данную проблему призвано решать законодательство о недобросовестной конкуренции.

Ученые, как правило, испытывают затруднения при попытке выяснить суть недобросовестной конкуренции. Так, Е. Богданов исходит из поведения неуправомоченного лица. В.В. Ровный, опираясь на мнение В.П. Мозолина, определяет добросовестность как фактическую честность субъекта, осознание им правомерности своего поведения и соответствие последнего господствующим в обществе морально-этическим и нравственным нормам2. Представляется, что это не вполне точно, так как поведение субъекта должно, в первую очередь, соответствовать правовым нормам, которые иногда не соответствуют морально-этическим требованиям. С точки зрения права в первую очередь привлекает содержание правовых предписаний, а не такой довольно абстрактной категории, как морально-этические и нравственные нормы, истинное содержание которых подчас просто невозможно установить. В.А. Белов приводит следующее определение добросовестных действий: "добросовестное приобретение, осуществление, защита и прекращение субъективного гражданского права означает совершение данных действий в отношении субъективного права таким образом, чтобы при этом никому не причинялось вреда, не создавалось угрозы его причинения, а если динамика права невозможна без содействия третьих лиц - таким образом, чтобы необходимость в помощи, затраты и усилия, необходимые для ее оказания, были бы минимизированы". Из сказанного можно сделать вывод о том, что лицо при возложении на него определенных обязанностей действует добросовестно тогда, когда оно знает о содержании своих обязанностей и тщательно их выполняет, т.е. добросовестность в первую очередь выражается в правомерном поведении. Но следует признать, что и неправомерное поведение лица может быть добросовестным.

Пока ни в российском законодательстве, ни в цивилистической доктрине не проведены четкие границы между недобросовестностью и противоправностью, с одной стороны, и недобросовестностью и виновностью, с другой стороны. Наличие в действиях приобретателя умысла и даже грубой неосторожности исключает возможность защиты его интересов"1. Действительно, между категориями виновности, добросовестности и противоправности существует тесная взаимосвязь. Расширительное толкование п.1 ст.302 ГК РФ позволяет утверждать, что лицо, которое действует неправомерно, может быть, тем не менее, признано добросовестным, если оно не знает и не должно знать о противоправности своего поведения. Таким образом, категория недобросовестности тесно связана с категорией вины. Традиционно эта категория считается субъективной, однако в ст.401 ГК РФ законодатель придает ей и некоторые объективные черты, связывая невиновность с принятием всех мер для надлежащего исполнения обязательства. Хотя ст.401 имеет непосредственное отношение лишь к обязательственному праву, по нашему мнению, допустимо и более широкое применение содержащегося в ней определения вины. Совершая недобросовестные конкурентные действия, лицо, как правило, стремится создать для себя наиболее комфортные рыночные условия за счет окружающих. А значит, при совершении акта недобросовестной конкуренции лицо сознательно пренебрегает интересами окружающих или активно нарушает их.

Но, на наш взгляд, возможность совершить акт недобросовестной конкуренции по неосторожности также нельзя исключать. Вместе с тем, не следует забывать, что осуществлять недобросовестную конкуренцию может только предприниматель. Российское гражданское законодательство исходит из принципа безвиновной ответственности предпринимателя (п.3 ст.401 ГК РФ), поэтому если категория добросовестности в общегражданских правоотношениях максимально приближена к категории невиновности, то при рассмотрении гражданских правоотношений с участием предпринимателей уместен объективизированный подход к ней, иначе предприниматель, чьи действия объективно подпадают под недобросовестную конкуренцию, оказывался бы в привилегированном положении по отношению к другим предпринимателям, в чьих действиях усматривается гражданская противоправность. Итак, совершение недобросовестных конкурентных действий составляет правонарушение. Когда мы анализируем их как правонарушение с точки зрения публичного права, рассмотрению подлежит вина правонарушителя. В публичном праве вина является необходимым условием ответственности, а форма вины может влиять на квалификацию деяния или на тяжесть наказания. Когда речь идет о гражданско-правовых последствиях этого правонарушения, вина правонарушителя не имеет юридического значения, поскольку субъектом данного правонарушения является предприниматель, а он несет гражданско-правовую ответственность без вины. В связи с этим можно определить, что недобросовестная конкуренция имеет много общего с деликтом, но она принадлежит не к сфере содержания субъективных прав, а к области их осуществления. Следовательно, недобросовестная конкуренция - это такое правонарушение, как злоупотребление правом. Легальное определение злоупотребления правом отсутствует, но российская доктрина понимает под ним действия управомоченного субъекта с использованием недозволенных конкретных форм поведения в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения. Недопустимость злоупотребления правом - довольно молодой принцип осуществления гражданских прав. В российском гражданском законодательстве нашла закрепление категория пределов осуществления гражданских прав (ст. 10 ГК РФ), в качестве одной из форм которой названа недобросовестная конкуренция. Таким образом, законодатель выразил свою позицию в отношении возможности злоупотребления правом - это именно превышение пределов осуществления права как специфическая форма правонарушения.

Конституция РФ гарантирует поддержку конкуренции в предпринимательской сфере в нашей стране (ст.8). Несмотря на то, что большинство конституций развитых стран (Германии, Японии, Канады, США и др.) такой нормы не содержат, на деле в таких странах свобода конкуренции не просто гарантируется, но и активно защищается. Поэтому можно сказать, что конкуренция - это дозволенный законом общий тип поведения. Значит, любой субъект рыночных отношений может беспрепятственно соперничать со своими конкурентами, и такое его поведение будет всячески поощряться. Но, как видно из данного ранее определения злоупотребления правом, управомоченные субъекты, т.е. в данном случае участники рыночного оборота, в рамках дозволенного общего типа поведения порой используют недозволенные конкретные формы поведения. Такие недозволенные формы поведения и объединяются термином "недобросовестная конкуренция". Учитывая сказанное, можно дать следующее определение недобросовестной конкуренции: это одна из форм злоупотребления правом, выражающаяся в противоправном поведении субъекта рыночных отношений, который посредством недозволенных законом или противоречащих обычаям делового оборота форм реализации своего субъективного права создает помехи в осуществлении его конкурентами своих предпринимательских прав или наносит ущерб потребителям.

3) Принцип обеспечения добросовестности действий в налоговых отношениях, государственных налогоплательщиков. Каждый добросовестной субъект предпринимательской деятельности может воспользоваться правом предоставленным государством, связанным с освобождением на законном основании от уплаты налога или с выбором наиболее выгодной формы предпринимательской деятельности и соответственно оптимального вида платежа. В налоговом праве действует презумпция добросовестности налогоплательщика, понятие "добросовестность" имеет оценочный характер, оно конкретизируется и индивидуализируется в процессе применения норм закона. Недобросовестным налогоплательщиком законодательство не нарушается, но в отношении этого лица могут не наступить ожидаемые им налоговые последствия. Налогоплательщик, признанный недобросовестным, теряет гарантии, предоставляемые законодательством о налогах и сборах: право на признание обязанности по уплате налога исполненной, право на применение налогового вычета по НДС и т.д. Права предпринимателя, злоупотребившего правом, защите не подлежат. Активное использование в налоговых отношениях категории "добросовестность" неизбежно влечет дальнейшее заимствование понятий гражданского права, внедрение в налоговую практику "обычно применяемых требований", например, к уплате долга, представлению доказательств, толкованию договора (ст. 431 ГК РФ) и т.д.

Вместе с тем, как представляется, понятия "добросовестность" и "законность", так и "недобросовестность" и "противоправность", не являются тождественными. Имеющиеся различия проявляются, в частности, в привлечении налогоплательщика к ответственности при незаконном поведении - в отличие от недобросовестного поведения, при котором налогоплательщик принуждается к исполнению своей обязанности. Применительно к исполнению обязанности по уплате налога лишение презумпции добросовестности означает опровержение заявляемых налогоплательщиком намерений исполнить обязанность по уплате налога и, следовательно, отказ ему в праве на признание указанной обязанности исполненной. Под ненадлежащим исполнением обязанностей (злоупотреблением правом) можно понимать действия, направленные на создание условий, которые делают невозможным своевременное перечисление платежей (например, сдача платежных поручений в проблемный банк при наличии расчетных счетов в иных банках; открытие счета в проблемном банке для проведения разовой операции - уплаты налога). Остановимся на характеристике принципа. Внешним признаком недобросовестного поведения при уплате налога на добавленную стоимость может служить причинно-следственная зависимость между бездействием поставщика, не уплатившего налога в бюджет, и требованиями налогоплательщика о возмещении из бюджета средств НДС.

В налоговом праве наряду с установлением конкретных обязанностей налогоплательщика (метод позитивного обязывания) существуют общие запреты, противодействующие нежелательному поведению налогоплательщика (метод негативного обязывания).

В Налоговом кодексе РФ содержатся нормы, препятствующие злоупотреблению правами со стороны участников налоговых отношений.

Так, наличие у участников сделки признаков, указанных в ст. 20 НК РФ, придает им статус взаимозависимых лиц, который как влияет на порядок исчисления и уплаты налогов, так и влечет применение налоговыми органами особых форм и методов налогового контроля.

Налоговые органы в соответствии с п.п. 16 п. 1 ст. 31 НК РФ вправе производить взыскание задолженности зависимых обществ с основных обществ, когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых обществ.

Согласно ст. 50 НК РФ исполнение обязанностей по уплате налогов, пени, штрафов реорганизованного юридического лица возлагается на его правопреемника (правопреемников). В предусмотренных законом случаях ответственность по уплате налогов налогоплательщиком может быть возложена на иных лиц (ст. 56, 105, 107, 115 ГК РФ).

Элементы механизма правового регулирования общественных отношений наряду с нормами права составляют принципы права, презумпции. Значение принципов состоит в том, что они регулируют общественные отношения, т.е. наряду с юридическими нормами могут быть положены в обоснование решения по конкретному делу.

Таким образом, ст. 22 НК РФ, посвященная обеспечению и защите прав налогоплательщиков, должна применяться с учетом конституционной практики - обеспечение и защита прав ставится в зависимость от добросовестности их осуществления.

Опровержение презумпции не является исключительной прерогативой суда. Основания для такого утверждения предоставляет ст. 45 НК РФ, закрепляющая случаи, в которых установлен запрет на взыскание налога в бесспорном порядке: изменение налоговым органом юридической квалификации сделок, статуса и характера деятельности налогоплательщика.

Следовательно, налоговый орган вправе взыскивать налог с налогоплательщика в бесспорном порядке в случае наличия доказательств, указывающих на недобросовестность - злоупотребление правом. Сказанное служит основанием для вывода об ошибочности выбора исключительно в пользу специального совершенствования отдельных институтов налогового права с тем, чтобы устранить неблагоприятные последствия недобросовестных действий. Указанное направление развития налогового законодательства можно только приветствовать, но эффективным оно будет только в случае закрепления в НК РФ общей нормы, устанавливающей принцип добросовестности действий в налоговых отношениях и запрет на злоупотребление правом. Таким образом, на данном этапе исследования мы определили принципы государственного регулирования предпринимательской деятельности:

Принцип легитимации предпринимательской деятельности, который заключается в государственном подтверждении законности вхождения субъекта в хозяйственный оборот;

Принцип регулирования конкуренции, который заключается в обеспечении добросовестного соперничества различных субъектов рынка;

Принцип обеспечения добросовестности действий в налоговых отношениях, государственных налогоплательщиков.

2.2 Правовая психология предпринимателя

В данном параграфе мы охарактеризуем исторические этапы в становлении личности предпринимателя в современной России, выявим профессионально-значимые качества предпринимателя и стороны, выделяемые психологией в предпринимательской деятельности.

Российскому предпринимательству лишь несколько лет и, как во всяком новом явлении, не все в нем окончательно определилось и выявилось. Но уже сейчас можно выделить определенные признаки, характеристики данного социального слоя составит некоторый социальный, психологический портрет предпринимателя. Прежде всего, необходимо выяснить, из каких слоев общества сформировался класс предпринимателей. Многие убеждены, что большинство предпринимателей в прошлом имели нелады с Уголовным кодексом, были связаны с номенклатурой или просто были фарцовщиками. В эпоху «развитого социализма» разрешенные сегодня виды деятельности являлись запрещенными и преследовались по закону, поэтому нередко предприимчивый хозяйственник превращался в преступника. Многим талантливым хозяйственным руководителям приходилось проходить по ступеням партийной лестницы, без чего было не возможно занимать ответственный пост. Именно эти люди первыми занялись предпринимательской деятельностью. Таким образом, можно сделать вывод: одним из главных каналов пополнения класса предпринимателя являлись хозяйственные и партийно-номенклатурные структуры.

По некоторым данным, подавляющие большинство предпринимателей 71 % - интеллигенты во втором поколении (их отцы имели высшее образование), и только 21 % - из рабочей семьи.

Зарождение нового социального класса не моментальный процесс. Его можно разделить, на несколько периодов:

1) Первые советские предприниматели имели все черты психологических аутсайдеров (лица занимающие незначительное и малозначащее место на рынке) и, как правило, занимали периферийное положение в обществе по одному из признаков - национальному, возрастному, социальному.

2) Вторую волну российских предпринимателей составляли те, кто также начинал с нуля, но среди них все чаще появлялись социальные типы, прежде всего, пытались реализовать себя в деле.

3) Начиная с 1989 г. в бизнес пошло «начальство». Они делали ставку на надежность, устойчивость. Если первые предприниматели основывали кооперативы, то вторые - чаще всего коммерческие банки, биржи.

Данный период характеризуется тем, что в России начинается переход от плановой экономики к рыночной, от одной экономической системы к другой, вследствие чего появляется олигархия (господство немногих). Происходит подмена монополии государственной воли, государства, являющегося официальным представителем всего общества, монополией олигархической воли, выражающей интересы полукриминального по своей изначальной природе и характеру крупного капитала.

1) После августа 1991 г. занятие бизнесом получает широкое распространение. Наряду с «прирожденным предпринимателем», «предпринимателем - идеалистом» и «начальником» появляется новый тип - «массовый предприниматель», пополнивший ряды мелких предпринимателей.

В настоящее время в России, условия для развития предпринимательства, особенно производного, далеко не самые благоприятные и далеки от идеальных. До тех пор, пока основой хозяйственного механизма в стране не станет производственное предпринимательство, а государство всеми доступными ему экономическими, правовыми, социальными, организационными и тактическими мерами не создаст условия для формирования производственной среды, предпринимательство не сможет реализовываться в полной мере или будет развиваться однобоко, преимущественно только в форме торгово-предпринимательской деятельности.

Бизнесом в России занимаются в основном мужчины, их доля достигает 78 %. Причина в том, что сама ситуация на российском рынке, требующая постоянного преодоления препятствия и чуть ли ежедневного «подвига», пока не способствует массовому приходу женщин в бизнес. Иными словами предприниматели в основном мужчины.

Профессиональный труд предпринимателя необходимо (и в этом я разделяю точку зрения А.Э. Жалинского) рассматривать с позиций затраты сил для достижения профессиональных целей, то есть как осуществляемую через энергозатраты систему привычных приемов, процедур, средств, которые соответствуют средней, корпоративно одобряемой подготовленности предпринимателей и используются для выполнения различных действий и решения всевозможных задач.

Современный предприниматель в идеале должен быть «Т-специалистом», сочетающим в себе широкий кругозор и имеющим хорошие знания психологии, права, кибернетики и математики. Профессиональная предпринимательская деятельность включает в себя анализ энергетических источников, качества и количества усилий, индивидуально, коллективно и во всем обществе целенаправленно затрачиваемых предпринимателями для реализации права, так и организационно-технические действия, профессиональное поведение. Профессиональная деятельность предпринимателя рассматривается как элемент разделения труда, сложившийся в ходе исторического развития. Центральным системообразующим компонентом системы предпринимательской деятельности является ее цель. В.Д. Шадриков выделяет два аспекта цели: первый - как «идеальный или мысленно представляемый ее результат»; второй - как «уровень достижений, которого хочет добиться человек».

Цели профессиональной деятельности определяются, с одной стороны, спецификой деятельности, условиями груда (объективными и социальными), системой материального дохода, уровнем требований по основным параметрам деятельности, а с другой - личностными факторами: мотивацией, способностями, уровнем притязания. Анализ видов деятельности, проведенный О.А. Конопкиным, позволяет выделить цель-образ. Непосредственно направляющая и регистрирующая деятельность на всем ее протяжении характеризуется таким качеством как способность видения. Ж.Л. Серван-Шрейбер подчеркивал, что предприниматель должен видеть горизонты его предприятия и показывать их тем, с кем он работает.

Видение - это картина того, о чем можно мечтать, это состояние бизнеса, которое может быть достигнуто в будущем при благоприятных условиях. Такое видение дает ориентиры в видении бизнеса и служит основой для определения уровня притязаний в процессе стратегического планирования. Видение связано с предпринимательским подходом к делу и высоким уровнем деловых притязаний. Оно помогает в выработке критериев достижения целей, спроецированных в будущее и сопоставляемых с существующим положением дел. Важнейшая цель видения заключается в том, чтобы придать смысл будущему предприятию.

Способность видения применительно к жизни фирмы означает способность создания образа организационного будущего, не только совершенного, но и вдохновляющего людей на действия по воплощению в жизнь представленной им цели в бизнесе. Видение - это ориентир в деятельности компании, связанный с поставкой целей. Оно может быть подвержено пересмотру по мере достижения определенных результатов предприятия, в основе его лежит воображение (психический процесс, заключающийся в создании новых представлений и мыслей на основе имеющегося опыта).

Воображение выражается: в построении образа средств и конечного результата предметной деятельности; в создании программы поведения, когда проблемная ситуация характеризуется неопределенностью; в продуцировании образов, которые не программируют, а заменяют действительность; в создании образов, соответствующих описанию объекта. Важнейшее назначение воображения в том, что оно позволяет представлять результаты предпринимательской деятельности до его начала, тем самым, ориентируя человека в ситуации рынка. Воображение позволяет принять решение даже при отсутствии должной полноты знаний, необходимых для выполнения задачи. Однако в этом заключается ограниченность воображения: намеченные с его помощью пути решения проблемы нередко недостаточно точны.

В психологии различают два вида воображения: пассивное и активное. Пассивное воображение лишено действенности, для него характерно создание образов и планов, которые не воплощаются в жизнь. В этом случае воображение выступает как суррогат деятельности, с помощью которого человек уклоняется от необходимости действовать. Активное воображение может быть творческим и воссоздающим. Творческое воображение предполагает самостоятельное создание образов, которые реализуются в оригинальных и ценных продуктах предпринимательской деятельности.

Анализ видов деятельности позволяет выделить в предпринимательстве цель-задание. Цель-задание - это регулирующая деятельность через конечный результат, который направлен на увеличение прибыли при условии, что предприниматель придерживается правил игры и участвует в открытой конкурентной борьбе, не прибегая к мошенничеству и обману. Цель связывает бизнес с корпоративной культурой, создавая при этом эталоны ценностей, общие для индивидуальной деятельности всех служащих компании. Уровень притязаний определяет деятельность предпринимателя при утверждении результатов стратегического планирования. Наиболее распространенной причиной межличностных конфликтов среди сотрудников фирмы является несогласование уровня амбиций. Например, предприниматель формирует рабочие цели на основе собственно уровня притязаний, не учитывая при этом интересы своих подчиненных.

Целями предпринимательской деятельности являются:

- экономический рост: обеспечение производства большим количеством и лучшего качества товаров и услуг;

- полная занятость сотрудников;

- экономическая эффективность сотрудников;

- стабильный уровень цен (необходимо избегать значительного повышения или снижения общего уровня цен, то есть избегать инфляции и дефляции);

- экономическая свобода (управляющие предприятиями, рабочие и потребители должны обладать в экономической деятельности высокой степенью свободы);

- торговый баланс (поддержание разумного баланса международной торговли и международных финансовых сделок).

Как отмечают М. Вудок и Д. Френсис, предприниматели имеют конкретные цели профессиональной деятельности в прошлом, настоящем и будущем. В достижение целей они более уверены, настойчивы и последовательны, вследствие чего их профессиональная жизнь наполнена смыслом. Понятие целей используется для обозначения конкретных результатов видения, характера и уровней притязаний в качестве критерия для оценки возможных успехов в реализации различных стратегий. Цели отражают уровень, на который необходимо вывести экономическую деятельность по обслуживанию потребителей. В предпринимательской деятельности цели могут создавать мотивацию для сотрудников организации. Для успешного и эффективного бизнеса можно разъяснить сотрудникам суть видения фирмы, ее цели и уровень притязаний.

По мнению ученых, целевая картина имеет четыре измерения:

- экономические цели (повышение доходов фирмы);

- количественные цели (объем продаж);

- качественные цели (потребительские качества продукции, с помощью которых можно своевременно вносить коррективы в свое производство и поддерживать свою конкурентоспособность);