Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

1. Понятие предпринимателя как правовой категории. Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности

Предпринимательскую деятельность как правовую категорию следует отличать от предпринимательской деятельности как экономической категории. Различие между указанными понятиями проявляется, прежде всего, в субъектном составе. Если субъектом предпринимательской деятельности как правовой категории может быть как индивидуальный предприниматель (человек), так и юридическое лицо (абстрактный неодушевленный субъект права), то субъектом предпринимательской деятельности как экономической категории является только человек. При этом указанное лицо в капиталистических отношениях является собственником капитала, который может существовать как в денежной форме (денежный капитал), так и в производительной форме (станки, сырье, земельный участок и т.д.), и именуется предприниматель. В данном случае понятие предприниматель употребляется также в экономическом смысле.

Возможности собственника (человека) капитала по осуществлению предпринимательской деятельности определяются особенностями законодательства соответствующего государства.

В Российской Федерации собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в одной из двух правовых формах:

- индивидуальной форме (индивидуальный предприниматель);

- коллективной форме (коммерческая организация).

Различия между названными формами сводятся к следующему:

При осуществлении собственником (человеком) капитала предпринимательской деятельности в индивидуальной форме, во-первых, не требуется создание специального субъекта права, так как указанное лицо выступает в правоотношениях от своего имени. Во-вторых, собственник капитала, осуществляющий предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, подвергает предпринимательскому риску все принадлежащее ему на праве собственности имущество, так как в соответствии с нормами ст. 24 ГК РФ гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Перечень имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается нормами ст. 446 Гражданского процессуального кодекса РФ. В-третьих, индивидуальная форма предпринимательской деятельности не позволяет осуществить концентрацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, указанная форма предпринимательской деятельности, как правило, используется в сфере малого бизнеса.

При осуществлении предпринимательской деятельности в коллективной форме, напротив, требуется создание специального субъекта права, именуемого коммерческая организация, которая участвует в правоотношениях от собственного имени (ст. 48 ГК РФ), а не от имени его учредителей (участников), которые являются собственниками капитала до его передачи коммерческой организации. Во-вторых, названная форма позволяет собственнику (человеку) капитала, подвергнуть предпринимательскому риску только часть своего имущества, которую он передает коммерческой организации. Остальная же часть его имущества защищена от предпринимательских рисков, так как по общему правилу учредители (участники) коммерческих организаций, являющиеся физическими лицами, не отвечают по обязательствам коммерческой организации. В-третьих, осуществление предпринимательской деятельности в коллективной форме позволяет осуществлять концентрацию капиталов, принадлежащих разным собственникам (людям) капитала, в связи с чем, данная форма предпринимательской деятельности как правила, используется в сфере среднего и крупного бизнеса.

Следует отметить, что не всякий собственник (человек) капитала может осуществлять предпринимательскую деятельность в РФ.

Так, например, запрет на занятие предпринимательской деятельности касаются государственных служащих, т.е. граждан РФ, осуществляющий профессиональную служебную деятельность на должности федеральной государственной службы или государственной гражданской службы субъекта Российской Федерации и получающий денежное содержание (вознаграждение, довольствие) за счет средств федерального бюджета или бюджета соответствующего субъекта Российской Федерации (ч. 1 и 2 ст. 10 ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ). Согласно пп. 3 ч. 1 ст. 17 ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» от 27.07.2004 № 79-ФЗ в связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему запрещается осуществлять предпринимательскую деятельность.

Ограничения и запреты на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности.

Таким образом, указанное выше позволяет определить понятие предприниматель как правовую категорию.

Предприниматель это физическое или юридическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке соответственно в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, и осуществляющее на свой риск самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Из приведенного определения следует, что с юридической точки зрения предпринимателем является не только человек (индивидуальный предприниматель), но и абстрактный субъект права - коммерческая организация.

2. Правовой статус индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности

Статьи 18 и 23 ГК РФ дает возможность гражданам заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. По общему правилу физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельность с момента приобретения полной дееспособности. В виде исключения закон допускает возможность осуществления предпринимательской деятельности лицом, достигшим 16 лет, но только с согласия родителей, усыновителей или попечителя.

Гражданин приобретает статус индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации его в указанном качестве. Регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба РФ.

В случае осуществления физическим лицом предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Гражданин может прекратить осуществление предпринимательской деятельности как по собственному желанию, так и в случае признания его несостоятельным.

3. Правовой статус коммерческой организации как субъекта предпринимательской деятельности

Согласно нормам п. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческой организацией является юридическое лицо преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Коммерческие организации принято делить на виды в зависимости от различных критериев.

С практической точки зрения важным представляется деление коммерческих организаций на виды в зависимости от их организационно-правовых форм, перечень которых содержится в п. 2 ст. 50 ГК РФ. Согласно указанной статье юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

- хозяйственных товариществ (полные товарищества и товарищества на вере);

- хозяйственных обществ (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, которое делится на два типа: открытое и закрытое),

- хозяйственных партнерств,

- производственных кооперативов,

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Здесь следует обратить особое внимание на то, что перечень приведенных видов коммерческих организация является исчерпывающим. Это значит, что недопустимо создание в РФ организаций с организационно-правовой формой, непредусмотренной ГК РФ.

Между тем, следует учитывать, что широко используемые законодательством и практикой категории типа «банк», «биржа», «малое предприятие», «предприятие с иностранными инвестициями», «холдинг», «аудиторская фирма», «кредитная организация» и т.п., имеющие определенное смысловое значение, к собственно организационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица создаются в одной из организационно-правовых форм коммерческих организаций, предусмотренных ГК РФ.

Так, например, ОАО «Смоленский Банк» это банк, организационно-правовой формой которого является открытое акционерное общество. ЗАО «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК» также представляет собой банк, организационно-правовая форма которого является закрытое акционерное общество. При этом словосочетание «акционерный коммерческий банк» не является указанием на его организационно-правовую форму, а является частью его фирменного наименования, т.е. «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК». ООО «БАНК ФИНИНВЕСТ» это банк, организационно-правовой формой которого является общество с ограниченной ответственностью.

В зависимости от вида вещного права на имущество, которое закрепляется за коммерческой организацией учредителями или приобретается им в ходе предпринимательской деятельности, коммерческие организации принято классифицировать на:

- коммерческие организации, обладающие правом собственности на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственных партнёрств и производственных кооперативов.

- коммерческие организации, обладающие правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на имущество, закрепленное за ними учредителями или приобретаемое ими в ходе предпринимательской деятельности. К таким лицам относятся коммерческие организации, создаваемые в форме унитарных предприятий.

Коммерческая организация участвуют в предпринимательских отношениях от собственного имени, а не от имени учредителей. Именем юридического лица является его наименование. При этом коммерческая организация должна иметь фирменное наименование (п. 4 ст. 54 ГК РФ). Фирменное наименование юридического лица состоит из двух частей, первая из которых должна содержать указание на его организационно-правовую форму, а вторая - на ее собственно наименование. Так, например, в фирменном наименовании ЗАО «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК», указание на ЗАО является указанием на организационно-правовую форму, а указание на «Акционерный коммерческий банк «АЛЕФ-БАНК» - собственно наименование коммерческой организации. В предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица (п. 1 ст. 54 ГК РФ). Так, согласно, п. 2 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах» фирменное наименование ломбарда должно содержать слово «ломбард» и указание на его организационно-правовую форму. В фирменном наименование ООО «Ломбард «Столичный» указание на «ломбард» является указанием на характер деятельности юридического лица.

Фирменное наименование коммерческой организации указывается в его учредительных документах (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

Коммерческой организации принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица (п. 1 и 3 ст. 1474 ГК РФ).

Участие коммерческой организации в правоотношениях предполагает совершение ею действий (сделок) по приобретению гражданских прав и обязанностей и осуществление приобретенных прав и обязанностей. Однако, как отмечалось выше, коммерческая организация является абстрактным неодушевленным субъектом права. Возникает вопрос о том, кто совершает от имени юридического лица вышеперечисленные действия? Такими лицами являются люди, составляющие людской субстрат коммерческой организации, так как только человек способен к сознательным волевым действиям.

Названная группа лиц может быть поделена на две группы:

- группа лиц, посредством действий которых юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности, т.е. заключает различные гражданско-правовые сделки. Данную группу лиц принято именовать «орган юридического лица».

- группа лиц, посредством действий которых коммерческая организация осуществляет права и исполняет обязанности, ранее приобретенные через свои органы. К данной группе относятся работники юридического лица, действия которых по исполнению обязательств юридического лица считаются действиями самой коммерческой организации (ст. 402 ГК РФ).

Понятие «орган юридического лица» является собирательным и представляет собой совокупность органов управления юридического лица, находящихся в определенной иерархической связи друг с другом. Например, органы акционерного общества, как правило, представляют собой совокупность таких органов, как общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган (ст. 103 ГК РФ). Все перечисленные органы находятся в установленной законом иерархической связи друг с другом.

Орган юридического лица в зависимости от способности к формированию и выражению воли юридического лица может быть классифицирован на два вида:

- орган юридического лица, способный только формировать волю юридического лица. Например, к такому органу можно отнести общее собрание акционеров, собственника имущества унитарного предприятия и т.д.;

- орган юридического лица, способный как к формированию, так и к выражению воли юридического лица. Такой орган юридического лица именуется «исполнительным органам юридического лица», так как именно названный орган призван исполнять волю юридического лица во взаимоотношениях с иными физическими и юридическими лицами. К исполнительному органу, например, относятся генеральный директор, директор и т.д..

Различие между указанными органами проявляется в том, что органы, осуществляющие только формирование воли юридического лица, не имеют права действовать от имени юридического лица во взаимоотношениях с другими субъектами права. Сформированная названными органами воля юридического лица выражается вовне исполнительным органом юридического лица, который действует от имени соответствующего юридического лица без доверенности. Так, например, согласно норме п. 1 ст. 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника. Из содержания приведенной нормы следует, что орган юридического лица, уполномоченный в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, может принять решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника, т.е. сформировать волю. Однако указанный орган не вправе совершить действия по подаче указанного заявления в суд, т.е. выразить сформированную им волю юридического лица. Согласно приведенной статье выражение указанной воли юридического лица вовне осуществляет руководитель должника, т.е. исполнительный орган юридического лица.

В коммерческой организации орган, осуществляющий только формирование воли юридического лица, как правило, формируется либо лицами, являющимися собственниками капитала и принявшими решение осуществлять предпринимательскую деятельность в коллективной форме (например, общее собрание акционеров), либо представителями указанных лиц (например, совет директоров акционерного общества). Исполнительный же орган коммерческой организации, как правило, представлен профессиональными управленцами. Между тем, следует отметить, что закон не запрещает лицам, являющимися членами органов, осуществляющих только формирование воли юридического лица, быть руководителями исполнительного органа юридического лица.

Коммерческая организация может участвовать в правоотношениях также через свои обособленные структурные подразделения, которые именуются представительства и филиалы (ст. 55 ГК РФ).

Представительства и филиалы являются такими обособленными подразделения коммерческой организации, которые расположены вне места его нахождения. Однако, несмотря на то, что место нахождения представительства (филиала) и коммерческой организации не совпадают, представительства и филиалы не являются юридическими лицами, т.е. самостоятельными субъектами права. Названные обособленные подразделения коммерческой организации в правоотношениях действуют от имени соответствующей коммерческой организации.

Под представительством понимают обособленное подразделение коммерческой организации, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом же является обособленное подразделение коммерческой организации осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Информация о представительствах и филиалах должна содержаться в учредительных документах создавшей их коммерческой организации.

Любое юридическое лицо должно иметь свое место нахождения, которое определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах (п. 2 и 3 ст. 54 ГК РФ).

4. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческой организации.

Создание коммерческой организации. Коммерческие организации создаются путем их учреждения. Процесс учреждения коммерческих организаций регулируется нормами ГК РФ, федеральных законов о соответствующих организационно-правовых формах коммерческих организаций, ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 года № 129-ФЗ (далее - Закон о регистрации).

Процесс учреждения коммерческой организации можно условно разделить на три стадии:

1) Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации.

2) Государственная регистрация коммерческой организации.

3) Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права его кредиторов.

1. Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации. Согласно ст. 12 ФЗ Закона о регистрации при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- документ об уплате государственной пошлины.

Из перечисленных документов решение о создании юридического лица и учредительные документы являются документами, которые необходимо разработать учредителями для регистрации коммерческой организации.

Принятие решения о создании коммерческой организации происходит на собрании лиц, учреждающих общество. Решение о создание коммерческой организации должно быть принято единогласно. Оно может оформляться в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.

На собрании лиц, учреждающих общество, должен быть принят учредительный документом коммерческой организации. Перечень учредительных документов коммерческой организации устанавливается нормами ГК РФ и федеральных законов о соответствующих организационно-правовых формах коммерческих организаций.

2. Государственная регистрация коммерческой организации. Согласно ст. 8 Закона о регистрации государственная регистрация коммерческой организации осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Регистрирующим органон в РФ является Федеральная налоговая служба (ФНС России) (абз. 2 п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506). Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр. С указанного момента коммерческая организация считается созданной.

3. Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права его кредиторов. Под формированием минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права его кредиторов, понимается процесс закрепления принадлежащего учредителям имущества за создаваемым юридическим лицом на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Формирование минимального обособленного имущества может происходить как до момента регистрации коммерческой организации, так и после указанного момента. Размер названного имущества коммерческой организации, а также процедура его формирования зависит от организационно-правовой формы коммерческой организации.

Необходимость формирования минимального обособленного имущества обусловлена потребностью в защите имущественных прав кредиторов коммерческой организации. Обеспечительная функция проявляется в том, что размер чистых активов коммерческой организации, который определяется разницей между активом и пассивом организации, не может быть меньше размера минимального обособленного имущества. В противном случае, коммерческая организация должна уменьшить размер своего минимального обособленного имущества, а если размер чистых активов будет меньше минимального размера, установленного законом или учредительными документами, то коммерческая организация обязана ликвидироваться.

Между тем следует отметить, что имущество коммерческой организации не исчерпывается минимальным обособленным имуществом, гарантирующим права его кредиторов. В ходе своей деятельности коммерческие организации вправе приобретать иное имущество, которое может не входить в состав минимального обособленного имущества.

Реорганизация коммерческой организации. Реорганизация коммерческой организации осуществляется в пяти формах:

- Слияния нескольких коммерческих организация в одну.

- Присоединения одной коммерческой организации к другой.

- Разделения коммерческой организации на несколько новых.

- Выделения коммерческой организации на несколько новых.

- Преобразования коммерческой организации одной организационно-правовой формы в коммерческую организацию другой организационно-правовой формы.

По общему правилу реорганизация коммерческой организации осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Однако указанное правило знает исключения. Так, например, в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц может осуществляться по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, например, согласно ч. 1 ст. 38 «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.

В некоторых случаях осуществление реорганизации коммерческой организации в форме слияния, присоединения или преобразования по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, например, нормы ст. 27 Закона о защите конкуренции устанавливают случаи, когда слияние коммерческих организаций или присоединение одной или нескольких коммерческих организаций может осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа.

Коммерческая организация считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Суть реорганизации, в какой бы форме она ни осуществлялась, заключается в том, что все права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации переходят к одной или нескольким другим возникающим коммерческим организациям по передаточному акту или разделительному балансу. Названный переход прав и обязанностей именуется правопреемством.

При этом при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом; при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом; при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом; при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом; при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Таким образом, разделительный баланс оформляется при разделении и выделении, а передаточный акт при слиянии, присоединении и преобразовании.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Названные документы утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (ст. 59 ГК РФ).

Одним из важных аспектов правового регулирования реорганизации коммерческой организации является проблема защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реорганизация юридического лица, прежде всего, может отрицательно сказаться на имущественных интересах его кредиторов, так как в ее результате может произойти уменьшение стоимости имущества коммерческой организации-должника, предвидя которую, кредиторы не стали бы вступать в правоотношения с указанной организацией. При это следует учитывать, что уменьшение стоимости имущества может произойти как при разделении и выделении, так и в результате слияния и присоединения. В первом случае уменьшение может произойти за счет распределения имущества коммерческой организации между несколькими юридическими лицами, образованными в результате реорганизации, во втором случае - в результате перехода к коммерческой организации значительных по размеру долгов другой организации.

Несмотря на указанные возможные негативные последствия реорганизации для гражданского оборота, законодатель наделяет коммерческие организации правом на реорганизацию, устанавливая при этом гарантии прав кредиторов реорганизуемой коммерческой организации (ст. 60 ГК РФ).

Суть защиты прав и законных интересов кредиторов реорганизуемой коммерческой организации сводится к следующей идее. Если кредиторы коммерческой организации, вступая с ней в имущественные правоотношения, предполагали ее известное имущественное положение, которое может быть ухудшено в результате реорганизации, то коммерческие организации вправе осуществлять реорганизацию при условии предоставления своим кредиторам возможности получить удовлетворение своих требований до начала процедуры реорганизации. Названая возможность кредиторов реорганизуемой коммерческой организации обеспечивается путем наделения их правом требования досрочного исполнения своего обязательства, т.е. исполнения обязательства до начала процедуры реорганизации. При этом следует отметить, что указанная возможность является правом кредитора, а не его обязанностью. Это значит, что если кредитор полагает, что процедура реорганизации коммерческой организации не повлечет ущемления его имущественных интересов, то он может не требовать досрочное исполнение обязательства. В таком случае обязательство подлежит исполнению правопреемниками коммерческой организации, определяемыми на основании передаточного акта или разделительного баланса, в сроки, установленные в момент возникновения указанного обязательства.

Приведенная выше идея находит свое развитие в нормах ст. 60 ГК РФ.

Так, согласно, п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом.

С целью своевременной информированностью кредиторов о реорганизации коммерческой организации нормами п. 1 ст. 60 ГК РФ устанавливается обязанность юридического лица в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Ликвидация коммерческой организации. Под ликвидацией коммерческой организации понимается ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (п. ст. 61 ГК РФ).

Из приведенного легального определения понятия ликвидации следует, что в ее результате происходит прекращение коммерческой организации. Однако, здесь следует обратить внимание на то, что прекращение деятельности коммерческой организации может происходить не только в результате ликвидации. Коммерческая организация может прекратить свое существование при реорганизации. Так, например, в случае разделения организации «А» на организации «А-1» и «А-2», организация «А» прекратит свое существование. В связи с этим возникает вопрос о различии между реорганизацией и ликвидацией? Существенным признаком, позволяющим отграничить институт реорганизации коммерческой организации от института ее ликвидации, является наличие или отсутствие правопреемства при прекращении коммерческой организации. Если прекращение коммерческой организации влечет правопреемство, то это реорганизация. В вышеприведенном примере после прекращения организации «А» все ее права и обязанности перешли в порядке правопреемства по разделительному балансу к организациям «А-1» и «А-2». Если же прекращение коммерческой организации не влечет правопреемство, т.е. перехода ее прав и обязанностей к другим лицам, то это будет являться институтом ликвидации коммерческой организации.

Таким образом, в отличие от реорганизации, ликвидация является таким прекращением коммерческой организации, которое не влечет перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Общие правила, регулирующие ликвидацию коммерческой организации, закрепляются в ст. 61-65 ГК РФ, которые сводятся к следующему.

Коммерческая организация может быть ликвидирована:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением "Конституции" Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Также коммерческая организация может быть ликвидирована в случае признания ее несостоятельной (ст. 65 ГК РФ).

Процедуру ликвидации коммерческой организации можно разделить на 5 основных шагов.

Шаг 1. Принятие решения о ликвидации коммерческой организации и назначение ликвидационной комиссии (ликвидатора).

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица.

Шаг 2. Информирование кредиторов о ликвидации коммерческой организации и выявление ее имущества.

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия обязана принять меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Шаг 3. Составление и утверждение промежуточного ликвидационного баланса.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

Шаг 4. Расчеты с кредиторами.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом.

Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество коммерческой организации передается его учредителям (участникам), если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.

Шаг 5. Составление и утверждение ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица.

В случае, если при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества, ликвидационная комиссия должника обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в течение десяти дней с момента выявления каких-либо из указанных признаков (п. 3 ст. 9 Закона о банкротстве).

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

4. Особенности правового положения хозяйственных товариществ и обществ, хозяйственного партнерства, производственного кооператива и унитарных предприятий

Хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества являются организационно-правовыми формами коммерческих организаций, различие которых проявляется в том, что хозяйственные товарищества прежде всего представляют собой объединение профессионального опыта предпринимателей, в то время как хозяйственные общества - это прежде всего объединение (концентрация) капиталов различных лиц.

Хозяйственные товарищества как объединение профессионального опыта предпринимателей не следует путать с объединением трудовых (производственных) способностей граждан, которое возможно в рамках производственного кооператива. Говоря о хозяйственных товариществах как об объединении профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности, следует учитывать, что названная организационно-правовая форма не исключает объединения капиталов. В хозяйственном товариществе объединение профессионального опыта является первичной целью объединения предпринимателей, которая не запрещает объединение капиталов названных лиц.

В свою очередь для хозяйственных обществ первичной целью объединения является прежде всего концентрация капитала, наличие которой также не исключает объединение профессионального опыта предпринимателей.

Названные различия между хозяйственными товариществами и обществами являются существенными и предопределяют особенности правового регулирования соответствующих аспектов правового положения хозяйственного товарищества и общества, на что будет указано ниже.

Среди хозяйственных обществ также принято различать дочерние и зависимые хозяйственные общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственные товарищества. Правовое положение хозяйственных товариществ определяется нормами ст. 66-86 ГК РФ.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества) (п. 2 ст. 66 ГК РФ).

Полным товариществом признается организация, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Из приведенного легального определения полного товарищества можно выделить следующие его существенные признаки.

Во-первых, участники полного товарищества, именуемые полные товарищи, могут быть исключительно лица, которые занимаются предпринимательской деятельностью, т.е. индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (ч. 4 ст. 66 ГК РФ). Установления данного правило предопределяется особенностью хозяйственного товарищества как объединения профессионального опыта в сфере предпринимательской деятельности. Если хозяйственное товарищество представляет собой объединения профессионального опыта предпринимателей, то, следовательно, объединяться в рамках хозяйственного товарищества могут только предприниматели. Согласно п. 2 ст. 69 ГК РФ предприниматель может быть участником только одного полного товарищества.

Во-вторых, полное товарищество является коммерческой организацией, действующей на основании заключенного между полными товарищами договором, который именуется учредительный договор (ст. 70 ГК РФ). Поскольку полное товарищество действует исключительно на основании договора, заключенного между его участниками, постольку минимальное число полных товарищей не может быть меньше двух лиц.

В-третьих, поскольку хозяйственное товарищество есть объединение профессиональных усилий полных товарищей, то управление деятельностью полного товарищества осуществляется непосредственно указанными лицами по общему согласию. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

В-четвертых, так как хозяйственное товарищество является объединением профессиональных участников предпринимательской деятельности, то законодатель предъявляет повышенные требования к ответственности полных товарищей по обязательствам созданного им хозяйственного товарищества. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом здесь следует отметить, что субсидиарная ответственность участников хозяйственного товарищества по его обязательствам не является исключением из правила о том, что коммерческая организация является коллективной формой предпринимательской деятельности, позволяющей собственнику (человеку) капитала ограничить часть своего имущества от предпринимательских рисков. В данном случае к субсидиарной ответственности будет привлекаться или индивидуальный предприниматель, который, будучи собственником (человеком) капитала, не пожелал ограничить часть своего имущества от предпринимательского риска и осуществляет предпринимательскую деятельность в индивидуальной форме, или коммерческая организация, которая представляет собой коллективную форму предпринимательской деятельности, а, следовательно, защищает часть имущества собственника (человека) капитала от предпринимательских рисков.

Минимальное обособленное имущество, гарантирующее права кредиторов полного товарищества, именуется складочный капитал, размер которого определяется учредительным договором (п. 2 ст. 70 ГК РФ). При этом следует отметить, что закон не устанавливает минимальный размер складочного капитала.

Законодательством также устанавливаются специальные требования к фирменному наименованию полного товарищества. Так, согласно нормам п. 3 ст. 69 ГК РФ фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

В отличие от полного товарищества, товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с полными товарищами, имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Таким образом, товарищество на вере по существу представляет собой объединение лиц (полных товарищей) и капиталов (капиталов вкладчиков), чем, собственно, и определяется особенности его правового положения. В отличие от полного товарищества, особенности товарищества на вере определяются особенностями правового положения его участников-вкладчиков, особенностями использования их вкладов. Товарищество на вере в известном смысле можно считать разновидностью полного товарищества, в котором наряду с полными товарищами появляется один или несколько участников-вкладчиков.

Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Завершая рассмотрение особенностей правового положения хозяйственных товариществ, следует отметить, что рассмотренная организационно-правовая форма является мало востребованной со стороны предпринимателей. Так, по данным сайта ФНС РФ на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 888 (0,02%) являются хозяйственными товариществами, из них 353 - полные товарищества, 535 - товарищества на вере.

Хозяйственные общества. Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 66 ГК РФ).

Несмотря на то, что перечисленные выше организационно-правовые формы хозяйственных обществ являются объединениями капиталов, между ними есть качественное различие, которое проявляется в идее о том, что акционерное общество будет представлять собой объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения, в то время как общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью - объединение капиталов лиц, между которыми существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Именно названное обстоятельство прежде всего предопределяет особенности правового положения акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. При регулировании правового поколения акционерного общества законодатель пытается максимально формализовать (регламентировать) его деятельность, в особенности связанной с принятием тех или иных управленческих решений, что с одной стороны, позволяет защитить интересы лиц, в основе объединения которых отсутствует доверие, с другой стороны, ограничивает названное общество в оперативности принятия решений. При регулировании же правового положения общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью законодатель, напротив, пытается максимально упростить процедуру принятие тех или иных решений лицами, в основе союза которых лежит доверие, что позволяет оперативно принимать решения названной организационно-правовой форме хозяйственных обществ.

Хозяйственные общества являются самой распространённой организационно-правовой формой коммерческих организаций. Так, по данным сайта ФНС РФ на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 3 774 363 (97,8%) являются хозяйственными обществами, из них 3 604 539 - общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, 169 823 - акционерные общества как открытого, так и закрытого типа.

Общества с ограниченной ответственностью. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется нормами ст. 66-68, 87-94 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее - Закон об ООО).

Обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ).

Из приведенного определения можно выделить следующие признаки, характеризующие обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО):

- уставный капитал (минимальный размер имущества, гарантирующей права его кредиторов) ООО разделен на доли.

- участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам. Это значит, что в случае неисполнения обществом принятых на себя обязательств, исполнение указанных обязательств или ответственность за неисполнение ООО указанных обязательств не может быть возложена на его участников. Например, если ООО имеет задолженность по кредитному договору и договору поставки, то ни банк, ни поставщик не вправе требовать исполнения указанных обязанностей от участников ООО.

- участники несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Данный признак тесно связан с рисковым характером предпринимательской деятельности и означает, что в случае убыточной предпринимательской деятельности ООО его участники рискуют только потерять закрепленное за ООО имущество, которое предопределяет стоимость их долей. Например, если ООО, имущество которого составляется 50 000 рублей, имеет задолженность по кредитному договору 100 000 рублей, то в случае обращения взыскания банка на 50 000 рублей, участники данного ООО потерпят убытки только в пределах стоимости принадлежащих им долей, общая сумма которого составляет 50 000 рублей. Иных рисков убытков, связанных с деятельностью общества, его участники не несут.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 1 и 2 ст. 7 Закона об ООО).

Число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). Здесь следует обратить внимание на то, что численное ограничение участников ООО обусловлено идеей о том, что ООО представляет собой объединение капиталов лиц, между которыми существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Следовательно, поскольку названные отношения не могут существовать между неопределённым кругом участников правоотношений, законодатель устанавливает количественное выражение лиц, между которыми возможно существование доверительных (фидуциарных) отношений. Если же число участников ООО превышает указанного законодателем показателя, то считается, что между указанными лицами не существуют доверительные (фидуциарные) отношения. Следовательно, фактические отношения перестают соответствовать своей правовой форме. Для приведения в соответствие указанных отношений к правовой форме законодатель требует преобразование ООО в организационно-правовые формы, которые в большей степени соответствуют случаем, когда происходит объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения.

...