Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

Создание ООО, как правило, осуществляется путем его учреждения, которое также может быть разделено на три стадии: подготовка необходимых для регистрации документов, регистрация ООО в компетентном государственном органе и формирование уставного капитала. При учреждении ООО его учредители заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные установленные Законом об ООО условия.

При учреждении ООО для его регистрации необходимо разработать:

а) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б) учредительный документ.

а) Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 11 Закона об ООО).

В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам (п. 2 ст. 11 Закона об ООО):

- учреждения общества,

- утверждения устава общества,

- избрания или назначения органов управления общества,

- образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом об ООО.

Решения об учреждении общества и утверждении его устава, принимаются учредителями общества единогласно. Избрание органов управления общества, образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества и утверждение аудитора общества осуществляются большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества (п. 3 и 4 ст. 11 закона об ООО).

б) Учредительным документом ООО является его устав (п. 1 ст. 12 Закона об ООО).

Устав общества должен содержать:

- полное и сокращенное фирменное наименование общества;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала общества;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные Законом об ООО.

После утверждения устава общества изменения в него могут вноситься только по решению общего собрания участников общества (п. 4 ст. 12 Закона об ООО).

Принятие решения о создании ООО и утверждение устава ООО завершает первую стадию учреждения ООО, после которой следует стадия государственной регистрации общества. Согласно нормам ст. 13 Закона об ООО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, т.е. в Федеральной налоговой службе (ФНС России), в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Завершающей стадией учреждение ООО является формирование его уставного капитала, т.е. минимального размера его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби.

Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.

Особенность формирования уставного капитала ООО является то, что он начинается до регистрации общества. Так, согласно нормам п. 2 ст. 16 Закона об ООО на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину. Остальная часть подлежит оплате каждым учредителем общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

Между тем, на практике не редки случаи, когда учредители не полностью оплачивают свои доли в течение установленного для этого срока. Возникает вопрос о последствиях подобных нарушений? Ответ на поставленный вопрос содержится в п. 3 ст. 16 Закона о банкротстве, согласно которому в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого законом, неоплаченная часть доли переходит к ООО. Такая часть доли должна быть реализована ООО в течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале общества к обществу. Если ООО не удастся реализовать перешедшую ему неоплаченную учредителем долю в указанный срок, то названная доля в уставном капитале общества должна быть погашена, а размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (п. 5 ст. 24 Закона об ООО).

Уставный капитал ООО может изменяться как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. При этом увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об ООО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

ООО как юридическое лицо имеет свою систему органов, которые участвуют в формировании и выражении воли общества в правоотношениях.

Структура органов ООО выглядит следующим образом:

Общее собрание участников общества - высший орган управления общества, который является исключительно волеформирующим органом.

Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Очередное общее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год. Очередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества. Внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО.

К компетенции общего собрания участников общества относятся определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества; утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества; принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг; принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.

Следует отметить, что вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть отнесены уставом общества к компетенции иных органов управления обществом.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества, который не является обязательным органом ООО и может быть предусмотрен уставом общества. Необязательность создания совета директоров (наблюдательного совета) также связанна с тем, что ООО представляет собой объединение капиталов лиц, связанных доверительными (фидуциарными) отношениями, что дает возможность упростить систему управления в ООО.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества, как и общее собрание участников ООО, является волеформирующим органом ООО. Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Другой разновидностью хозяйственного общества является общество с дополнительной ответственностью (ОДО). Отличительной особенность ОДО от ООО является то, что участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества. В остальном к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответственностью и Закона об ООО.

Акционерное общество. Правовое положение акционерного общества определяется нормами ст. 66-68, 96-104 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее - Закон об АО). Про ЗАО необходимо указат!!!

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Из приведенного определения следует, что юридическое (формальное) отличие АО от ООО сводится к тому, что у акционерного общества уставной капитал разделен на определенное число акций, в то время как у ООО уставный капитал разделен на доли. Названное юридическое (формальное) различие предопределяется экономическим различием между ООО, как объединением капиталов лиц, между которыми существует доверительные (фидуциарные) отношения, и ОА, как объединением капиталов, между которыми указанные отношения отсутствуют. В отличие от доли акция является ценной бумагой, применение которой позволяет ускорить гражданский оборот прав участников общества среди неограниченного круга лиц и в более короткие сроки привлекать дополнительный капитал.

Учредителями общества могут быть граждане и (или) юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральным законом. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом (п. 1 и 2 ст. 10 Закона об АО).

Число учредителей открытого общества не ограничено. В данном случаи отсутствие численного ограничения участников ООО обусловлено идеей о том, что АО представляет собой объединение капиталов лиц, между которыми отсутствуют доверительные (фидуциарные) отношения.

Создание АО, как правило, осуществляется путем его учреждения, которое также может быть разделено на три стадии: подготовка необходимых для регистрации документов, регистрация ОА в компетентном государственном органе и формирование уставного капитала. При учреждении АО его учредители заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

При учреждении АО для его регистрации необходимо разработать:

а) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

б) учредительный документ.

а) Решение об учреждении АО принимается учредительным собранием, в то время как решение об учреждении ООО принимается собранием учредителей. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично (п. 1 ст. 9 Закона об АО).

Решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества (п. 2 ст. 9 Закона об АО):

- учреждения общества,

- утверждения устава общества,

- избрания органов управления общества,

- избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества,

Решения об учреждении общества и утверждении его устава, принимаются учредителями общества единогласно. Избрание органов управления общества и ревизионной комиссии (ревизора) АО осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9 закона об АО).

б) Учредительным документом АО является его устав (п. 1 ст. 11 Закона об АО).

Устав общества должен содержать:

- полное и сокращенное "фирменные наименования" общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Законом об АО и иными федеральными законами.

После утверждения устава общества изменения в него могут вноситься по решению общего собрания акционеров, за исключением случаев, предусмотренных п. 2-6 ст. 12 Закона об АО (п. 1 ст. 12 Закона об АО).

Принятие решения о создании АО и утверждение устава АО завершает первую стадию учреждения АО, после которой следует стадия государственной регистрации общества. Согласно нормам ст. 13 Закона об АО общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, т.е. в Федеральной налоговой службе (ФНС России), в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц, т.е. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 08.08.2001 № 129-ФЗ.

Завершающей стадией учреждение АО является формирование его уставного капитала, т.е. минимального размера его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Минимальный уставный капитал ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а ЗАО - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона об АО). Согласно статье 5 ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» от 19.06.2000 № 82-ФЗ базовая сумма, применяемая для исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, размер которых в соответствии с законодательством Российской Федерации определяется в зависимости от минимального размера оплаты труда, а также платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от минимального размера оплаты труда, составляет сто рублей.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества. Акции общества принято делить на обыкновенные акции, которые предоставляют ею владельцу (акционеру) право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества (ст. 31 Закона об АО), и привилегированные акции, которые не предоставляют ею владельцу (акционеру) право голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об АО (ст. 32 Закона об АО).

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Общество обязано размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

Акции АО могут также делится на размещенные акции, под которыми понимаются приобретенные акционерами акции, и объявленные акции, т.е. акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (ст. 27 Закона об АО).

Согласно абз. 2 п. 2 ст. 25 Закона об АО при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Из содержания приведенного положения следует, первое размещение акций открытого акционерного общества не является открытым, так как их распределение осуществляется только среди учредителей АО.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальная часть подлежит оплате в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

На практике создания АО также возможны случаи, когда учредители не полностью оплачивают акции в течение установленного для этого срока. В такой ситуации право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу, которое обязано в течение одного года с момента их приобретения принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Уставный капитал АО может изменяться как в сторону увеличения, так и в сторону уменьшения. При этом увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об АО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об АО.

АО как юридическое лицо имеет свою систему органов, которые участвуют в формировании и выражении воли общества в правоотношениях.

Структура органов ООО выглядит следующим образом:

Общее собрание акционеров общества - высший орган управления общества, который является исключительно волеформирующим органом.

АО обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об:

- избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества,

- ревизионной комиссии (ревизора) общества,

- утверждении аудитора общества,

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

На годовом общем собрании акционеров также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

За исключением случаев, установленных федеральными законами, правом голоса на общем собрании акционеров по вопросам, поставленным на голосование, обладают:

- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных Законом об АО.

Голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.

Компетенция общего собрания акционеров АО определяется нормами ст. 48 Закона об АО. К основным положениям, касающимся компетенции общего собрания АО, относятся внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация общества; ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом об АО увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и другие.

Решение общего собрания акционеров может быть принято без проведения собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) путем проведения заочного голосования. Однако общее собрание акционеров, повестка дня которого включает вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы утверждения годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров.

Если в ООО создание совета директоров (наблюдательного совета) является правом общества, то в АО создание совета директоров (наблюдательного совета) является его обязанностью, за исключением случая, если общество состоит с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. В таком случае устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров (абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном Законом об АО и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.

Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо, которое может не быть акционером общества. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

Председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета), если иное не предусмотрено уставом общества.

Руководство текущей деятельностью общества, а также организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества, осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Производственный кооператив (артель) - это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Из содержания приведенного определения следует, что производственный кооператив является объединением, прежде всего, трудовых способностей его членов. Между тем данная организационно-правовая форма не исключает объединение капиталов. По указанной причине законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Правовое положение акционерного общества определяется нормами ст. 107-112 ГК РФ, а также нормами Федерального закона «О производственных кооперативах» от 08.05.1996 № 41-ФЗ (далее - Закон о ПК).

Говоря о производственном кооперативе, следует учитывать, что данная организационно-правовая форма не характерна для капиталистического способа производства, в рамках которого капиталист, т.е. собственник капитала, вправе участвовать личным трудом в собственной предпринимательской деятельности, но не обязан этого делать. В то время как, личное трудовое участие в производственной деятельности производственного кооператива является обязанностью его членов, а не их правом.

По указанной причине производственный кооператив (артель) также не является широко распространённой организационно-правовой формой коммерческой организации. По данным сайта ФНС РФ на 01.02.2013 года из 3 858 006 коммерческих организаций, внесенных в ЕГРЮЛ, 17 958 (0,47%) являются производственными кооперативами.

Производственный кооператив как организационно-правовую форму коммерческой организации целесообразно использовать в таких сферах производственной деятельности, в которых внутрипроизводственная специализация труда отсутствует или выражена слабо. К таким сферам можно отнести, например, услуги салонов красоты, парикмахера, ателье, сапожника и т.д.

Как правило, производственные кооперативы создаются путем их учреждения. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов.

Особенность формирования паевого фонда ПК, определяющего минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, является то, что он начинается до его регистрации. Так, согласно нормам п. 1 и 2 ст. 10 Закона о ПК член кооператива обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива. Паевым взносом члена кооператива могут быть деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе и имущественные права, а также иные объекты гражданских прав.

Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Унитарное предприятие. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется нормами ст. 113-115 ГК РФ и ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 № 161-ФЗ (далее - Закон об УП).

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Особенностью унитарного предприятия, отличающей его от остальных коммерческих организаций, является его унитарный характер, предполагающий неделимость и невозможность распределения его имущества по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Другой особенность унитарного предприятия является то, что имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, в то время как имущества остальных коммерческих организаций принадлежит им на праве собственности.

Унитарные предприятия в зависимости от собственника имущества принято делить на:

- государственные унитарные предприятия,

- муниципальные унитарные предприятия.

При этом п. 3 ст. 113 ГК РФ устанавливает, что фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

В зависимости от вида ограниченного вещного права (право хозяйственного ведения или права оперативного правления), на основании которого за унитарным предприятием закрепляется имущества, унитарные предприятия делаться на:

- унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения (ст. 114 ГК РФ). Такие предприятия могут создаваться Российской Федерацией на базе федеральной собственности, субъектами РФ на базе собственности субъектов РФ и муниципальными образованиями на базе муниципальной собственности.

- унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (ст. 115 ГУ РФ). Данный вид унитарного предприятия именуется также казенное предприятие, которое также может создаваться Российской Федерацией на базе федеральной собственности, субъектами РФ на базе собственности субъектов РФ и муниципальными образованиями на базе муниципальной собственности.

Минимальный размер имущества унитарного предприятия, гарантирующего интересы его кредиторов, именуется уставным фондом государственного или муниципального предприятия. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку.

Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия (п. 3 ст. 12 Закона об УП).

Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником его имущества в течение трех месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

Органами управления унитарного предприятия являются собственник имущества унитарного предприятия, полномочия которого определяются нормами ст. 20 Закона об УП, и руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор), являющийся исполнительным органом унитарного предприятия и назначаемый собственником либо уполномоченным собственником органом.

5. Правовой режим имущества предпринимателей

Общая характеристика правового режима имущества предпринимателей.

Главным фактором капиталистического производства является капитал. Капитал как фактор производства существует в трех формах:

- денежный капитал, представляющий собой деньги, посредством которых предприниматель приобретает производительный капитал и нанимает рабочих;

- производительный капитал, представляющий собой средства производства (станки, оборудования, сырье, энергия и т.д.);

- товарный капитал, представляющий собой новый продукт, изготовленный предпринимателем.

Капитал как фактор капиталистического производства принадлежит предпринимателю и, как правило, находится в сфере его хозяйственного господства. Однако для капиталистического производства, как высокоразвитого товарного производства, фактическое господство над капиталом является не достаточным. Необходимо, чтобы названное господство получило свое юридическое закрепление.

В Российской Федерации юридическое закрепление фактического господства предпринимателя над капиталом обеспечивается посредством вещных прав.

Под вещным правом принято понимать право, обеспечивающее удовлетворение интересов управомоченного лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства.

Перечень вещных прав является исчерпывающим и содержится в нормах п. 1 ст. 216 ГК РФ, согласно которой вещными правами наряду с правом собственности, в частности, являются:

- право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265 ГК РФ);

- право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 ГК РФ);

- сервитуты (ст. 274 и 277 ГК РФ);

- право хозяйственного ведения имуществом (ст. 294 ГК РФ);

- право оперативного управления имуществом (ст. 296 ГК РФ).

Среди перечисленных видов вещных прав юридическое закрепление фактического господства предпринимателя над принадлежащим ему капиталом осуществляется через такие вещные права, как право собственности, право хозяйственного ведения и права оперативного управления.

Указанные разновидности вещных прав отличаются друг от друга, прежде всего, объемом правовых возможностей, которые они предоставляют своим обладателем. Максимальными правовыми возможностями при фактическом господстве над вещью обладают субъекты права собственности. По указанной причине право собственности относится к полному вещному праву. Все остальные субъекты вещных прав по сравнению с собственником вещи всегда обладают меньшими правовыми возможностями. По указанной причине все остальные вещные права, в том числе право хозяйственного ведения и право оперативного управления, относятся к ограниченным вещным правам.

Поскольку юридическое закрепление фактического господства предпринимателя над капиталом может выражаться через совокупность вещных прав, то возникает вопрос, на каком именно праве предпринимателю принадлежит его капитал?

Ответ на поставленный вопрос зависит от вида предпринимателя. Если в качестве предпринимателя выступает индивидуальный предприниматель, то ему может принадлежать имущество только на праве собственности. Если в качестве предпринимателя выступает коммерческая организация, то ей имущество может принадлежать либо на праве собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве оперативного управления. В свою очередь, на каком именно праве принадлежит капитал коммерческой организации, зависит от ее организационно-правовой формы, о чем говорилась во Главе 2 настоящей работы. Так, хозяйственному обществу и товариществу, хозяйственному партнерству и производственному кооперативу имущество может принадлежать только на праве собственности, государственным и муниципальным унитарным предприятиям - только на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Право собственности (ст. 209-306 ГК РФ). Согласно норме ст. 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Из содержания приведенного положения закона следует, что право собственности состоит из трех правомочий собственника: права владения, права пользования и права распоряжения.

Что понимается под указанными правомочиями?

Под правом владения в литературе принято понимать юридически обеспеченную возможность хозяйственного господства лица над вещью; под правом пользования - юридически обеспеченную возможность извлечения потребительских свойств из вещи; под правом распоряжения - юридически обеспеченная возможность определения юридической судьбы вещи путем совершения различных сделок (договоров) по поводу вещи.

Перечисленные выше правомочия собственник осуществляет по своему усмотрению. Между тем следует учитывать, что усмотрение собственника не является неограниченным. Свобода усмотрения собственника существует в рамках границ, установленных законом. По общему правилу собственник, реализуя свои правомочия по своему усмотрению, не вправе совершать действия, противоречащие закону и иным правовым актам и нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц.

Несмотря на то, что правомочия собственника являются структурными элементами права собственности, действующее законодательство допускает возможность передачи собственником отдельных правомочий без передачи самого права собственности.

Так, собственник, не передавая права собственности, вправе передать следующие правомочия:

- право владение и пользование. Например, собственник вправе передать вещь в аренду, под которой понимается временная передача вещи во владение и пользование арендодателю (ст. 606 ГК РФ).

- право пользование. В данном случае, в качестве примера также можно привести аренду, при которой собственник передает на время только право пользование. Например, при передаче в аренду в определенные дни и часы помещения для проведения совещаний, занятий и т.д. происходит передача собственником только права пользования.

Закон возлагает на собственника вещи не только определенные права, но и обязанности и риски, связанные с правом собственностью на вещь.

Так, нормы ст. 210 ГК РФ устанавливают, собственник несет бремя (обязанность) содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором. Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 211 ГК РФ). Здесь следует обратить особое внимание на то, что негативные имущественные последствия от гибели или повреждения имущества несет собственник лишь в том случае, если гибель и повреждения носят случайный характер, т.е. вызваны объективными, независящими от воли и сознания человека, обстоятельствами.

Так, например, в результате падения метеорита над Челябинском произошло повреждение стеклопакетов некоторых зданий. В данном случае, все негативные имущественные последствия, связанные с повреждением стеклопакетов как объектов права собственности, должны нести их собственники, так как их повреждение было вызвано случайным обстоятельством.

В зависимости от субъектов права собственности его принято делить на определенные формы. В РФ существуют следующие формы права собственности:

- частная форма собственность, субъектами которой могут быть физические и юридические лица.

- государственная форма собственности, субъектом которой могут быть Российская Федерация и субъекты Российской Федерации.

- муниципальная форма собственности, субъектом которой являются муниципальные образования.

В зависимости от количества лиц, обладающим правом собственности на один объект, право собственности принято делить на:

- индивидуальную собственность;

- общую собственность (ст. 244-259 ГК РФ).

Под индивидуальной собственностью понимается такая собственность, при которой обладателем права собственности на вещь является один субъект права.

Под общей собственностью понимается такая собственность, при которой обладателем права собственности на вещь являются несколько субъектов права. При этом здесь следует учитывать, что при общей собственности на вещь каждый из сособственников не обладает индивидуальной собственностью на вещь. Напротив, одно право собственности на вещь становится обладанием нескольких субъектов, для которых указанное право собственности является единым.

Общая собственность, в которой доли каждого из собственника определены, именуется общей долевой собственностью. Общая собственность, в которой доли каждого из собственника не определены, именуется общей совместной собственностью.

По общему правилу общая собственность на имущество является долевой, за исключением случаев, когда законом предусмотрено образование совместной собственности на это имущество. Так, пример, п. 1 ст. 33 СК РФ устанавливает, что законным режимом имущества супругов является режим их совместной собственности.

Таким образом, во всех случаях, когда закон прямо не устанавливает режим совместной собственности, общая собственность на имущество является долевой.

Право хозяйственно ведения (ст. 294, 295, 299 ГК РФ). Как отмечалось ранее, субъекты ограниченных вещных прав, в том числе субъекты права хозяйственного ведения и права оперативного управления, ограничены в возможностях владения, пользования и распоряжения вещью. Лицо, которое ограничивает указанных субъектов в возможностях владения, пользования и распоряжения вещью, является собственник указанной вещи.

Согласно нормам ст. 294 ГК РФ государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с ГК РФ.

Границы владения, пользования и распоряжения унитарным предприятием имуществом, закрепленным за ним, устанавливаются нормами п. 2 ст. 295 ГК РФ.

Согласно указанной норме, предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. Остальным имуществом (движимым) предприятие распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами.

Таким образом, из содержания приведенных норм следует, что унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, вправе самостоятельно распоряжаться только движимым имуществом. Для распоряжения унитарным предприятием недвижимым имуществом, закрепленным за ним на праве хозяйственного ведения, требует обязательное согласие собственника имущества.

Право оперативного управления (296, 297, 299 ГК РФ). По сравнению с правом хозяйственного ведения, право оперативного управления предоставляет ее субъекту меньшие возможности по владению, пользованию и распоряжению имуществом.

Казенное предприятие, за которыми имущество закреплено на праве оперативного управления, владеют, пользуются и распоряжаются этим имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника этого имущества и назначением этого имущества. Такое предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, как движимым, так и недвижимым, лишь с согласия собственника этого имущества.

Предприятие самостоятельно реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

2. Правовой режим отдельных видов имущества предпринимателей.

Как указывалось ранее, вещное право представляет собой право, обеспечивающее удовлетворение интересов лица путем непосредственного воздействия на вещь, которая находится в сфере его хозяйственного господства. При этом вещи, которые входят в сферу хозяйственного господства предпринимателя, именуются капиталом и обладают различными свойствами, которые оказывает определенное гражданско-правовое влияние при установлении их правового режима.

По указанной причине с практической точки зрения представляется важным выделение объектов вещных прав, свойства которых влияют на особенности правового регулирования их обращения.

Правовой режим вещей

В коммерческом праве является общепризнанным, что вещь это материальные блага, которые используются в предпринимательской деятельности. При этом под материальностью блага понимается такое состояние вещи, которое делает ее ощущаемым при помощи органов чувств человека (оборудование, сырье и т.д.) или измеримым при помощи специальных приборов (электрическая энергия).

В науке вещи принято классифицировать на виды по различным критериям.

Основными среди них являются следующие виды вещей:

1. В зависимости от обороноспособности вещи делятся на:

- свободно обращающиеся вещи, т.е. вещи, которые могут находиться в собственности любого субъекта гражданского права (например, здания, станки, оборудование и т.д.) (п. 1 ст. 129 ГК РФ).

- ограниченные в обороте вещи, т.е. вещи, которые могут находиться в собственности только определенных участников оборота (например, охотничье оружие, наркотические и психотропные вещества и т.д.) (абз. 2 п. 2 ст. 129 ГК РФ).

- изъятые из оборота вещи, т.е. вещи, которые могут находиться только в собственности РФ (например, химическое оружие, объекты по хранению химического оружия и объекты по уничтожению химического оружия). Виды объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота), должны быть прямо указаны в законе (абз. 1 п. 2 ст. 129 ГК РФ).

2. В зависимости от связи с землей вещи делятся на (ст. 130-132 ГК РФ):

- недвижимые вещи (недвижимое имущество, недвижимость), т.е. земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства. Из содержания приведенного определения следует, что существенным признаком недвижимости является прочная связь вещи с землей, под которой следует понимать такую связь объекта с землей, которая делает невозможным его перемещение без несоразмерного ущерба его назначению.

...