Понятие и правовое положение субъектов коммерческой деятельности

Кроме того, к недвижимым вещам законом могут быть отнесены вещи, которые предназначены для перемещения в пространстве. Так, например, ГК РФ относит к недвижимости воздушные и морские суда, подлежащие государственной регистрации, суда внутреннего плавания, космические объекты. ГК РФ также устанавливает возможность к недвижимости отнести иное имущество путем прямого указания об этом в законе (абз. 2 п. 1 ст. 130 ГК РФ).

Среди недвижимости особое место занимает предприятие (ст. 132 ГК РФ), которое как объект права признается имущественным комплексом, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, с точки зрения права следует различать понятие «унитарное предприятие», являющееся субъектом права, и понятие «предприятие», являющееся объектом права.

Особенностью правового режима недвижимости является то, что право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав (ЕГРП) органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, которым является в настоящий момент Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) (п. 5.1.1. Положения о Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.06.2009 N 457).

В Едином государственном реестре прав (ЕГРП) регистрации подлежат:

- право собственности,

- право хозяйственного ведения,

- право оперативного управления,

- право пожизненного наследуемого владения,

- право постоянного пользования,

- ипотека,

- сервитуты,

- иные права в случаях, предусмотренных ГК РФ и иными законами.

Порядок государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с ней устанавливается ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 № 122-ФЗ.

- движимые вещи, т.е. вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

3. В зависимости от индивидуализирующих признаков вещи принято делить на:

- индивидуально-определенные вещи, т.е. вещи, которые обладают такими индивидуализирующими признаками, которые позволяют их выделить среди вещей своего рода. Например, здание, расположенное по адресу: Невский проспект, дом № 54, всегда можно выделить среди вещей его же рода, т.е. среди всех зданий; картину И.И. Шишкина «Утро в сосновом лесу» всегда можно выделить среди вещей ее же рода, т.е. среди всех картин и т.д. Индивидуализирующие признаки индивидуально-определенной вещи являются неотделимыми от самой вещи. В силу этого указанные признаки обладают бессрочным характером, существуют до тех пор, пока существует сама вещь как объект гражданского права.

- вещи, определенные родовыми признаками, т.е. вещи, которые не обладают такими индивидуализирующими признаками, которые позволяют их выделить среди вещей своего рода. Например, зерно, нефть и т.д. Вещи, определенные родовыми признаками, могут быть индивидуализированы, т.е. выделены из общей массы однородных предметов. Указанная процедура наделяет вещь, определенную родовыми признаками, внешними по отношению к ней признаками (например, десять литров бензина налиты в определенную тару). Необходимость индивидуализации вещи, как правило, связана с включением ее в гражданский оборот. Например, п.1 ст. 458 ГК РФ гласит, что товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом. Однако, следует учитывать, что индивидуализация вещи, определенной родовыми признаками, не делает ее индивидуально-определенной вещи, а, следовательно, не распространяет на нее правовой режим индивидуально-правовой вещи. В отличие от индивидуально-определенной вещи, индивидуализирующие признаки которой носят бессрочный характер и неотделимы от самой вещи, индивидуализирующие признаки вещи, определенной родовыми признаками, носят временный характер.

Различие правовых режимов индивидуально-определенной вещи и вещи, определенные родовыми признаками, сводится к следующему:

- в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь кредитору последний вправе требовать отобрания этой вещи у должника и передачи ее кредитору (ст. 398 ГК РФ);

- различие между индивидуально-определённой вещью и вещью, определенной родовыми признаками, обусловливает разницу между договорами аренды и займа: первый возможен относительно индивидуально-определенных вещей, второй - относительно родовых;

- если предмет сделки уничтожается, то юридические последствия будут неодинаковы, смотря по тому, была ли предметом индивидуально-определённая вещь и вещь, определенная родовыми признаками. Так как индивидуально-определенная вещь незаменима, то ее гибель освобождает должника от обязанности передать ее кредитору. Гибель вещей, определенных родовыми признаками, не прекращает обязанность должника по их передачи, так как указанные вещи можно заменить другим экземпляром того же рода. Это правило выражается афоризмом: род не может погибнуть (genus perire non potest).

4. В зависимости от потребляемости вещи делятся:

- непотребляемые вещи, вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования.

- потребляемые вещи, т.е. вещи, которые теряют свои натуральные свойства в процессе их использования.

Предметом некоторых сделок, могут быть лишь непотребляемые вещи. Например, в договоре аренды (п. 1 ст. 607 ГК РФ), предполагающем возврат использованного имущества.

Правовой режим денег

Правовой режим денег устанавливается нормами ст. 128, 130, 140 ГК РФ. предприниматель правовой имущество коммерческий

Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации.

В зависимости от формы расчетов деньги принято делить на наличные и безналичные.

Существование безналичных денег обусловлено необходимостью обслуживания расчетов по крупным сделкам, которые, как правило, заключаются между субъектами предпринимательской деятельности. Применение в указанных условиях безналичных денег позволяет, с одной стороны, увеличить скорость обращения денег, с другой стороны, значительно сократить расходы, связанные с обращением крупных денежных сумм. Во всех остальных случаях расчетов, как правило, используется наличные деньги, которые при мелких сделках позволяет осуществлять мгновенные расчеты. Между тем, как представляется, по мере развития информационных технологий наличные деньги будут постепенно вытесняться безналичными деньгами.

Наличные деньги являются объектами гражданских прав и относятся к движимым вещам, определённых родовыми признаками.

Безналичные деньги также считаются движимыми вещами, существующие в идеальной, а не материальной форме. Именно указанное свойство безналичных денег предопределяет необходимость установления специальных правил, регулирующих процесс присвоения и оборота безналичных денег.

Оборот безналичных денег, прежде всего, осложняется тем, что они являются нематериальными объектами, а следовательно, неосязаемы для участников имущественного оборота. По указанной причине возникает проблема создания механизма, позволяющего точно устанавливать, какому субъекту имущественного оборота какое количество безналичных денег принадлежит. Для решения указанной проблемы в имущественном обороте создаются специальные субъекты, которые наделяются монопольным правом осуществлять учет безналичных денег, т.е. фиксировать факт принадлежности соответствующему субъекту имущественного оборота определённого количества безналичных денег. В России подобными специальными субъектами являются банки, которые в соответствии с нормами абз. 2 ст. 1 и п. 3 ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-1 вправе открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц.

Открытие и ведение банковских счетов для физических и юридических лиц осуществляется на основании договора банковского счета, который заключается между банком и владельцем счета (глава 45 ГК РФ).

Перечень видов банковских счетов в России является исчерпывающим и устанавливается в главе 2 Инструкция Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» от 14.09.2006 № 28-И, согласно которой банки могут открывать в валюте Российской Федерации и иностранных валютах следующие виды банковских счетов:

текущие счета, которые открываются физическим лицам для совершения расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой;

расчетные счета, которые открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой, а также представительствам кредитных организаций и некоммерческим организациям для совершения расчетов, связанных с достижением целей, для которых некоммерческие организации созданы;

бюджетные счета, которые открываются в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации и государственных внебюджетных фондов Российской Федерации;

корреспондентские счета, которые открываются кредитным организациям;

корреспондентские субсчета, которые открываются филиалам кредитных организаций;

счета доверительного управления, которые открываются доверительному управляющему для осуществления расчетов, связанных с деятельностью по доверительному управлению;

специальные банковские счета, которые открываются юридическим лицам, физическим лицам, индивидуальным предпринимателям в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида.

Правовой режим ценных бумаг

Основы правового регулирования обращения ценных бумаг устанавливаются нормами ст. 142-149 ГК РФ.

Нормы ст. 142 ГК РФ содержат легальное определение ценной бумаги, под которой понимается документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Из приведенного определения можно выделить следующие существенные признаки ценной бумаги, совокупность которых позволяет квалифицировать тот или иной документ в качестве ценной бумаги:

- необходимость соблюдения обязательной формы и реквизитов;

- удостоверение имущественного права;

- для осуществления или передачи удостоверенного права, необходимо предъявление ценной бумаги.

Что означает каждый из признаков?

Необходимость соблюдения обязательной формы и реквизитов. Под формой ценной бумаги понимается способ ее существования в имущественном обороте, который возможен в документарной форме, в виде документа, или бездокументарной форме, в виде записи по счету. Первый вид бумаг именуется документарными ценными бумагами, второй вид - бездокументарными ценными бумагами. Документарные и бездокументарные ценные бумаги есть «аналог» наличных и безналичных денег. Подобно тому, как появление и применение безналичных денег было обусловлено необходимостью ускорения и удешевления оборота крупных денежных сумм, подобно этому же появление и применение бездокументарных ценных бумаг обусловлено необходимостью ускорения и удешевления оборота ценных бумаг.

В качестве примера ускорения и удешевления оборота ценных бумаг можно привести следующий пример. Согласно п. 3.2. Устава ОАО «Сбербанк России» Сбербанк разместил 21 586 948 000 обыкновенных акций номинальной стоимостью 3 рубля и 1 000 000 000 привилегированных акций номинальной стоимостью 3 рубля. Если бы ценные бумаги существовали только в документарной форме, то применительно к названной организации это означало бы, что она должна была бы напечатать 22 586 948 000 штук документов и фактически распределить их между акционерами, которые бы дополнительно должны были бы нести расходы по их сохранности. В данном случае является очевидным, что перемещение и хранение такого количества документов было бы продолжительным во времени и материально затратным. Иначе обстоит дело в случае, если указанное количество акций представляет собой электронную запись по счету, подобно тому, как такое же количество денежных средств представляет собой запись по расчётному или текущему счету.

Под реквизитом принято понимать формальный элемент документа. Поскольку реквизит является понятием, характеризующим свойство документа, то понятие реквизит ценной бумаги применим только в отношении документарной ценной бумагой. У бездокументарной ценной бумаги реквизиты отсутствуют, так как они существуют не в форме документа, а в форме записи по счету.

Действующее законодательство не устанавливает общих для всех ценных бумаг реквизитов. Для каждой ценной бумаги характерен свой перечень реквизитов. Так, например, нормы ст. 878 ГК РФ устанавливают, что чек должен содержать:

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Соответственно, если документ, поименованный чек, не будет содержать какого-либо из указанных реквизитов, то его нельзя будет квалифицировать в качестве ценной бумаги, в данном случае в качестве чека.

Таким образом, закон устанавливает для любой ценной бумаги определенную форму ее существования в имущественном обороте, а для документарных ценных бумаг определенный перечень реквизитов. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (п. 2 ст. 144 ГК РФ).

Удостоверение имущественного права. Данной свойство ценной бумаги обуславливает основную причину ее появления в имущественном обороте.

Появления института ценной бумаги было обусловлено необходимостью правового регулирования оборота имущественных прав, который затруднялся их нематериальностью.

Поясним сказанное на примере.

Так, например, организация «А» выдала 100 рублей на основании договора займа организации «Б» с условием возврата через год 112 рублей (100 рублей сумма основного долга и 12 рублей сумма процентов за год пользованием суммой займа). На основании указанного договора у организации «А» возникло имущественное право требования к организации «Б» на сумму 112 рублей. Однако, спустя два месяца организации «А» потребовалась денежная сумма в размере 102 рублей. В указанной ситуации организация «А» может передать третьему лицу по возмездной сделке принадлежащее ей имущественное право требование, например, в размере 102 рублей (100 рублей основного долга и 2 рубля сумма процента за пользованием суммой займа в течение двух месяцев). Третье лицо, которое приобретет данной право за 102 рубля, спустя 10 месяцев, может требовать от организации «Б» уплату ей 112 рублей.

Между тем в описанной ситуации при недобросовестном поведении организации «А» создается опасность обмана, когда одно имущественное право требование уплаты 112 рублей может передаваться нескольким лицам по возмездным сделкам. Возможность описанного злоупотребления вызвана, прежде всего, тем, что имущественное право является нематериальным. При совершении сделки по передаче имущественного права приобретатель такого права практически лишен возможности проверить, принадлежит ли приобретаемое им право лицу, которое его передает. При указанных обстоятельствах стабильность оборота имущественных прав поставлена в зависимость от добросовестности лица, которое передает имущественное право.

Описанная опасность можно преодолеть в случае, если нематериальное имущественное право будет «материализовано» в имущественном обороте. «Материализация» имущественного права возможна за счет того, что оно «связывается» с материальным объектом - бумагой (вещью). Именно связь бумаги с имущественным правом делает ее ценной. Вне указанной связи ценность ценной бумаги утрачивается. «Связь» имущественного права с бумагой придает ему определенную известность, делает его «материальным», что позволяет без затруднения определить обладателя имущественного права, а следовательно, обеспечить устойчивость его оборота.

При указанных обстоятельствах ценной бумагой считается не всякий документ, поименованный ценной бумагой, и соответствующий обязательной форме и реквизитов, а только такой, который еще удостоверяет имущественное право.

При этом здесь следует особое внимание обратить на то, что ценная бумага никогда не создает имущественных прав, она лишь удостоверяет уже существующие права.

Поясним сказанное на примере.

Между организацией «А» и «Б» заключен договор займа, по которому организация «А» передала сумму займа в размере 100 рублей. Право требовать возврата суммы займа удостоверено простым векселем, выданным заемщиком.

В данном случае имущественное право требования возврата суммы займа возникло на основании договора займа, а не в силу выдачи простого векселя. Если бы организация «Б» не выдала простой вексель, то право требование возврата суммы займа все равно бы возникло. Простой вексель лишь удостоверил (материализовал) существующее право.

С другой стороны, если бы организация «Б» выдала бы простой вексель организации «А» без получения от нее денежных средств, то данный документ не имел бы силы простого векселя, так как не обладал бы таким существенным признаком ценной бумаги как удостоверение имущественного права.

По действующему законодательству ценной бумагой может быть удостоверено не всякое имущественное права, а только такие его виды, которые определены законом (п. 1 ст. 144 ГК РФ). При этом следует отметить, что действующее законодательство, несмотря на то, что определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий имущественное права, предоставляет возможность удостоверения неимущественных прав. Так, например, акция удостоверяет в том числе такое неимущественное право, как право на участие в управлении акционерным обществом. Подобное противоречие вызвано неточностью определения ценной бумаги, приведенного в ст. 142 ГК РФ.

Для осуществления или передачи удостоверенного права, необходимо предъявление ценной бумаги. Данный признак ценной бумаги тесно связан с предыдущим. После того, как бумага «связывается» с имущественным правом для ее «материализации», дальнейшее существование имущественного права вне ценной бумаги является невозможным. Невозможно осуществить удостоверенное имущественное право, не предъявив лицу, обязанному совершить определенные действия, ценную бумагу. Невозможно передать удостоверенное имущественное право третьему лицу, не передав при этом саму ценную бумагу. При этом с передачей ценной бумаги все удостоверяемые ею права переходят в совокупности.

При указанных обстоятельствах для осуществления или передачи удостоверенного права, необходимо предъявление ценной бумаги.

Виды ценных бумаг. В науке коммерческого права принято классифицировать ценные бумаги по различным критериям.

К основным видам следует отнести следующие:

По способу обозначения субъектов прав, удостоверенных ценной бумагой (ст. 145 ГК РФ), ценные бумаги делятся:

- ценная бумага на предъявителя. Удостоверенное ею имущественное право принадлежит лицу, ее предъявляющему.

- именная ценная бумага. Удостоверенное ею имущественное право принадлежит лицу, названному в ценной бумаге лицу;

- ордерная ценная бумага. Удостоверенное ею имущественное право принадлежит лицу, названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

По способу размещения ценные бумаги делятся на следующие (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ (далее - Закон о рынке ценных бумаг)):

- эмиссионная ценная бумага, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

- неэмиссионная ценная бумага, которая не обладает перечисленными выше признаками.

В зависимости от формы ценные бумаги делятся:

- документарные;

-бездокументарные.

Документарные ценные бумаги являются объектами гражданских прав и относятся к движимым вещам.

Бездокументарные ценные бумаги также считаются движимыми вещами, существующие в идеальной форме. Данное свойство бездокументарных ценных бумаг, как и в случае безналичных денег, предопределяет необходимость установления специальных правил, регулирующих процесс присвоения и оборота указанного вида ценных бумаг.

В случае обращения бездокументарных ценных бумаг также возникает проблема создания механизма, позволяющего точно устанавливать, какому субъекту имущественного оборота какое количество бездокументарных ценных бумаг принадлежит. Для решения указанной проблемы в имущественном обороте создаются специальные субъекты, которые наделяются монопольным правом осуществлять учет бездокументарных ценных бумаг, т.е. фиксировать факт принадлежности соответствующему субъекту имущественного оборота определённого количества бездокументарных ценных бумаг. В России подобными специальными субъектами являются депозитарии и держатели реестра (регистратор).

Депозитарием является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, т.е. оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг).

Держателем реестра (регистратором) является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, т.е. сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг).

Депозитарии осуществляют учет прав на бездокументарные ценные бумаги по счету депо, держатели реестра (регистраторы) - по лицевому счету.

Для учета прав на ценные бумаги депозитарии и держатели реестра могут открывать следующие виды лицевых счетов (счетов депо) (ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг):

1) счет владельца, по которому осуществляется учет прав собственности и иных вещных прав на ценные бумаги.

2) счет доверительного управляющего, по которому осуществляется учет прав управляющего в отношении ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении.

3) счет номинального держателя, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, в отношении которых депозитарий (номинальный держатель) не является их владельцем и осуществляет их учет в интересах своих депонентов.

4) депозитный счет, по которому осуществляется учет прав на ценные бумаги, переданные в депозит нотариуса или суда.

5) казначейский счет эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) , по которому осуществляется учет прав эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам) на выпущенные (выданные) им ценные бумаги.

6) иные счета, предусмотренные федеральными законами.

Правовая характеристика отдельных видов ценных бумаг.

Акция. Акция - эмиссионная ценная бумага, которая удостоверяет следующие права ее владельца (акционера):

- право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов,

- право на участие в управлении акционерным обществом;

- право на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ликвидационный остаток).

Акция является именной ценной бумагой. Указанные ценные бумаги принято также делить на обыкновенные и привилегированные акции, на размещенные и объявленные акции.

Особенностью акции как бездокументарной ценной бумаги является то, что вести реестр акционеров, т.е. осуществлять учет прав на акции, может не только регистратор, но и само общество. Однако в обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор (п. 3 ст. 44 Закона об акционерных обществах).

Облигация. Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Вексель. Вексель - ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы (ст. 815 ГК РФ).

Вексель принято делить на простой и переводный (тратта). В простом векселе выделяют векселедателя и векселедержателя, в переводном векселедателя, векселедержателя и плательщика.

Чек. Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст. 877 ГК РФ).

Коносамент. Коносамент - ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя распоряжаться указанным в ней грузом и получить груз после завершения перевозки (ст. 142-149 КТМ РФ).

Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя.

Закладная. Закладная - именная ценная бумага, удостоверяющая следующие права ее законного владельца:

- право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств;

- право залога на имущество, обремененное ипотекой.

Закладная может выдаваться как юридическим, так и физическим лицом.

6. Понятие гражданско-правового обязательства

Понятие гражданско-правового обязательства.

Традиционно принято в гражданском праве выделять институты вещного и обязательственного права. Вещное право (право собственности, право хозяйственного ведения и оперативного управления и др.) регулирует процесс присвоения предпринимателями предметов материального мира (сырье, оборудование, денег и т.д.), отвечает на вопрос о принадлежности предмета (вещи) тому или иному участнику хозяйственной жизни, и тем самым опосредует статику предпринимательских отношений. Как правило, присвоенная вещь (сырье, оборудование и т.д.) предпринимателем используется для производства готовой продукции с целью ее реализации потребителю и получении прибыли. В результате этого складывается процесс перемещения товара от одного субъекта хозяйственной жизни к другому. Указанный процесс призван регулировать институт обязательственного права, который, в свою очередь, характеризует динамику коммерческих отношений.

Определение обязательства закреплено в ст. 307 ГК РФ. Согласно указанной статье в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Приведенное определение под обязательством понимает правоотношение. В теории права обязательство как правоотношение относится к относительному правоотношению, т.е. правоотношению круг участников которых персонально определен.

Обязательство, будучи правоотношением, имеет определенную структуру, элементами которой являются:

- субъекты (кредитор и должник);

- объект (благо, по поводу которого возникает обязательство);

- содержание (право и обязанность, которыми наделены субъекты).

2. Субъекты обязательства.

Поскольку обязательство является относительным правоотношением, круг его субъектов персонально определен. Ими являются кредитор, т.е. лицо, которое обладает правом требования, и должник, т.е. лицо, которое является носителем обязанности совершить определенные действия или воздержаться от определенного действия.

Согласно нормам п. 1 ст. 308 ГК РФ в обязательстве в качестве каждой из его сторон - кредитора или должника - могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. Участие в обязательстве на стороне должника или кредитора нескольких лиц именуется множественностью лиц в обязательстве.

Множественность лиц в обязательстве. В тех случаях, когда стороны в обязательстве представлены не одним лицом, а двумя или более, говорят о множественности лиц в обязательстве. Множественность лиц может иметь место как на стороне кредитора или должника, так и на каждой из сторон обязательства. Соответственно этому принято различать:

активную множественность в обязательстве (на стороне кредитора участвует несколько лиц при одном должнике),

пассивную множественность в обязательстве (на стороне должника участвует несколько лиц при одном кредиторе),

смешанную множественность лиц в обязательстве (на стороне должника и кредитора участвует несколько лиц).

Множественность лиц в обязательстве порождает, прежде всего, проблему определения порядка исполнения обязательства. Так, например, представим пассивную множественность, возникшей между банком (кредитор) и двумя созаемщиками (содолжники) по поводу возврата кредита. Возникает вопрос, от кого кредитор вправе требовать исполнение обязанности и, соответственно, кто из содолжников обязан исполнить обязанность?

Ответ на поставленный вопрос зависит от вида обязательства с множественностью лиц, которые могут быть:

- долевыми обязательствами;

- солидарными обязательствами.

Долевые обязательства.

Порядок исполнения долевых обязательств установлен нормами ст. 321 ГК РФ, согласно которым если в обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное.

В приведенном примере, в случае долевого характера пассивной множественности обязательства каждый из созаемщиков обязан будет возвратить кредит в равной доли с другим, а банк (кредитор) вправе требовать возврата кредита от каждого из содолжников в равном размере. При этом заемщик, возвративший кредит в своей доли, выбывает из обязательства. Для него обязательство по возврату кредита считается исполненным. Для другого же заемщика обязательство продолжает действовать.

Нормы ст. 321 ГК РФ определяют долевую множественность в качестве общего правила в непредпринимательской сфере. Это значит, что если законом или условиями обязательства прямо не установлен солидарный характер обязательства, то обязательство считается долевым.

В предпринимательской же сфере действует противоположное правило. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное (п. 2 ст. 322 ГК РФ).

Таким образом, в рамках предпринимательской деятельности солидарная множественность в обязательстве является общим правилом.

Солидарные обязательства.

Порядок исполнения солидарных обязательств с пассивной множественностью лиц установлен нормами ст. 323 ГК РФ, согласно которым при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от исполнения кредитору (п. 1 ст. 325 ГК РФ). Должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого.

Применительно к приведенному выше примеру это означает, что в случае солидарного характера пассивной множественности обязательства банк (кредитор) вправе требовать возврата кредита как от всех созаемщиков совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. При этом возврат одним из заемщиков кредита освобождает другого заемщика от возврата кредита. В данном случае заемщик, возвративший кредит, приобретает права регрессного требования к другому заёмщику в равной доле за вычетом своей доли.

Порядок исполнения солидарных требований, т.е. обязательств с активной множественностью, устанавливается нормами ст. 326 ГК РФ, согласно которым при солидарности требования любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме. До предъявления требования одним из солидарных кредиторов должник вправе исполнять обязательство любому из них по своему усмотрению. Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам. Солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними.

Хозяйственный смысл и значение солидарности на стороне должников заключается в том, что, поскольку кредитор имеет право требовать исполнения всего обязательства полностью с любого из солидарных должников, создается большая уверенность в получении кредитором удовлетворения, большая устойчивость и хозяйственная ценность обязательства.

Солидарность на стороне кредиторов имеет значительно меньшее практическое значение: оно сводится лишь к тому, что при наличии нескольких солидарных кредиторов легче производить необходимые действия для получения удовлетворения (сношения с должником, принятие мер взыскания). Неудивительно поэтому, что в то время как солидарность должников - явление довольно распространенное в практике, солидарность кредиторов почти не встречается в жизни.

Перемена лиц в обязательстве.

В период существования обязательства действующее законодательство допускает возможность замены кредитора или должника. Случаи замены старого кредитора или должника соответственно новым кредитором или должником именуются в литературе и законодательстве переменой лиц в обязательстве и регулируются нормами параграфа 24 ГК РФ.

Поясним сказанное на примере.

Представим обязательство по оплате товара, возникшего на основании договора поставки. В указанном обязательстве в качестве кредитора будет участвовать поставщик, так как право требовать оплаты поставленного товара принадлежит ему. В качестве должника будет участвовать покупатель, так как обязанность оплатить товар лежит на нем. Представим далее, что кредитором является ООО «Союз», а должником ООО «Север». В данном случае действующее законодательство предусматривает возможность замены в обязательстве по оплате товара, например, ООО «Союз» (старого кредитора) на ООО «Прогресс» (нового кредитора), или, напротив, ООО «Север» (старого должника) на ООО «Прогресс» (нового должника). Указанная замена будет являться переменной лиц в обязательстве.

Перемена лиц на стороне кредитора и должника регулируется дифференцированно. Различие в правовом регулирование обусловлено тем, что в обязательстве, как правило, личность кредитора не имеет значения для должника, в то время как личность должника имеет большое значение для кредитора. Так, например, в обязательстве по возврату кредита для должника является безразличным, является ли его кредитор (банк) платежеспособным или несостоятельным, в то время как для кредитора (банка) не является безразличным, является ли его должник (заемщик) платежеспособным или несостоятельным.

Перемена лиц на стороне кредитора.

Перемена лиц на стороне кредитора регулируется нормами ст. 382-390 ГК РФ.

Как указывалось ранее, кредитором в обязательстве является лицо, которому принадлежит право требование. Следовательно, перемена лиц в обязательстве на стороне кредитора может произойти только в том случае, если право требование перейдет от старого кредитора к третьему лицу, которое станет новым кредитором. В свою очередь, переход права требования от кредитора к третьему лицу может произойти:

1) в результате передачи кредитором своего права требования третьему лицу, которая осуществляется на основании сделки,

или

2) при наличии обстоятельств, с которыми закон связывает переход права требования от кредитора третьему лицу, т.е. на основании закона.

Сказанное выше находит свое развитие в норме п. 1 ст. 382 ГК РФ, согласно которой право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

Изменение лиц в обязательстве на стороне кредитора может происходить не во всех обязательствах. Это связано с тем, что переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, не допускается (ст. 383 ГК РФ). Следовательно, так как нормы указанной статьи не допускают возможность перехода прав требований кредиторов, неразрывно связанных с его личностью, то, соответственно, перемена лиц на стороне кредитора в указанных обязательствах является недопустимой. При этом здесь следует обратить внимание, что переход права требования кредитора, неразрывно связанного с его личностью, является невозможным как на основании сделки, так и на основании закона.

Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства (залог, неустойка, поручительство и т.д.), а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты (ст. 384 ГК РФ). В данном случае также следует обратить внимание, что приведенное правило касается случаев перехода права требования как на основании сделки, так и на основании закона.

Рассмотрим далее особенности перехода права требования на основании сделки и особенности перехода права требования на основании закона.

Переход права требования на основании сделки. Переход права требования может происходить как на основании односторонних сделок, так и на основании договоров, т.е. двух- или многосторонних сделок.

К переходу права требования на основании односторонней сделки можно отнести наследование по завещанию и реорганизацию юридического лица. Так, например, если наследодатель, внесший вклад в банк, а, следовательно, являющийся кредитором в обязательстве по возврату суммы вклада, составит завещание, которое является односторонней сделкой, то после его смерти право требование возврата суммы вклада перейдет к наследнику (новому кредитору). В данном случае переход права требования произошел на основании односторонней сделки (завещании).

К переходу права требования на основании договора можно отнести договоры по отчуждению ценной бумаги (например, договор мены, дарения, купли-продажи и т.д.) или договор уступки права требования, который также именуется на практике договор цессии.

При отчуждении ценной бумаги происходит переход права собственности от одного субъекта права к другому. Одновременно с переходом права собственности на ценную бумагу переходит и удостоверенное ею имущественное право от старого собственника к новому собственнику. В свою очередь, переход имущественного права требования от одного лица к другому влечет перемену лиц в обязательстве. Так, например, представим обязательство по возврату займа, в рамках которого право требование кредитора удостоверено простым векселем, выданным должником. Вексель является ценной бумагой, собственником которой является кредитор, наделенный правом требования возврата займа в обязательстве по возврату суммы займа. Продажа векселя повлечет переход права собственности на вексель от продавца к покупателю. Вместе с правом собственности к покупателю перейдет удостоверенное векселем право требование возврата займа. Переход права требования от продавца векселя к покупателю влечет перемену лиц в обязательстве по возврату займа. Таким образом, в данном случае в основе перехода права требования будет сделка по отчуждению ценной бумаги.

На практике основным договором, лежащим в основе перехода права требования, является договор уступки права требования (цессии). Говоря о договоре уступке права требования (цессии), следует учитывать, что действующий ГК РФ, например, в отличие от договора купли-продажи, аренды и других договоров, не содержит систематизированных норм, регулирующих указанный договор, а наименовании договора уступки права требования (цессии) является доктринальным, а не легальным, т.е. указанным в законе. Как правило, под договором уступки права требования (цессии) понимается совокупность норм, содержащихся в § 1 главы 24 ГК РФ и регулирующих соглашение (договор) по передаче имущественного права требования.

Заключение договора уступки права требования (цессии) допускается, если передача имущественного права не противоречит закону, иным правовым актам или договору (п. 1 ст. 388 ГК РФ). При этом для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 382 ГК РФ).

Договор уступки права требования (цессии) является консенсуальным и взаимным. Он может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если указанный договор является возмездным в силу того, что старый кредитор должен получит за уступаемое права плату, то к данному договору также применяются правила купли-продажи, если же возмездность договора предопределяется иным встречным предоставлением, то - правила договора мены. Если договор уступки права требования является безвозмездным, то применяются правила договора дарения.

Сторонами договора являются цедент, являющийся лицом уступающим право (старый кредитор), и цессионарий, являющийся лицом, приобретающим право требования (новый кредитор).

Предметом договора уступки права требования является право требование, передаваемое старым кредитором новому кредитору.

Форма договора уступки права требования (цессии) зависит от формы сделки, на основании которой возникло право требование. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом (п.1 и 2 ст. 389 ГК РФ).

Права и обязанности сторон договора уступки права требования (цессии). Кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 1 ст. 385 ГК РФ).

О состоявшейся передаче прав должник должен быть письменно уведомлен. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В этом случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ).

Ответственность сторон договора уступки права требования (цессии). Первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

Переход права требования на основании закона. Обстоятельства, влекущие в силу закона переход права требования от старого кредитора к новому кредитору, указываются в ст. 387 ГК РФ, согласно которой права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона и наступления указанных в нем обстоятельств:

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, когда возможность такого перевода предусмотрена законом;

- вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству;

- при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

- в других случаях, предусмотренных законом.

Перемена лиц на стороне должника.

Перемена лиц в обязательстве на стороне должника регламентируется нормами § 2 Главы 24 ГК РФ.

В обязательстве должником является лицо, на котором лежит обязанность совершить определенные действия или воздержаться от их совершения. Следовательно, перемена лиц в обязательстве на стороне должника может произойти только в том случае, если обязанность перейдет от старого должника к третьему лицу, которое станет новым должником. В свою очередь, переход обязанности от должника к третьему лицу может произойти также в силу сделки или закона.

К законным основаниям можно отнести наследование по закону. К сделкам относятся односторонние сделки - реорганизация юридического лица, и договор - договор о переводе долга.

Договор о переводе долга. Заключение договора о переводе долга допускается только с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Договор о переводе долга является консенсуальным и взаимным. Он также может быть как возмездным, так и безвозмездным.

Сторонами договора являются старый должник, т.е. лицо, передающее обязанность, и новый должник, т.е. лицо, принимающее обязанность.

Предметом договора уступки права требования является обязанность, передаваемая старым должником новому должнику.

Форма договора о переводе долга регулируется нормами, регулирующим форму договора уступки права требования (цессии) (п. 2 ст. 391 ГК РФ). По указанной причине перевод долга, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме. Перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Исполнение обязательства третьим лицом

От перемены лиц в обязательстве необходимо отличать институт исполнения обязательства должника третьим лицом.

При исполнении обязательства третьи лицом фактические действия по исполнению обязанности (передача товара, уплата денег и т.д.) совершаются не самим должником, а третьи лицом. Так, например, в обязательстве по передаче товара продавец ООО «А» (должник) может возложить совершение фактических действий по передаче товара на ОАО «Б» (третье лицо), которое занимается перевозкой груза.

Несмотря на то, что фактические действия по исполнению обязанности совершает третье лицо, должник не выбывает из обязательственного правоотношения, а следовательно, сохраняет статус должника в обязательстве, т.е. статус лица, на котором лежит обязанность, в то время как при перемене лиц в обязательстве на стороне должника, старый должник полностью выбывает из обязательственного правоотношения, т.е. перестает быть должником.

Исполнение обязательства третьим лицом регулируется нормами ст. 313 ГК РФ и может осуществляться как по инициативе должника, так и по инициативе третьего лица. В последнем случае согласие должника на исполнение обязанности не требуется и может осуществляться даже вопреки желанию должника.

Исполнение обязательства третьим лицом по инициативе должника регулируется нормами п. 1 ст. 313 ГК РФ, согласно которым исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. В данном случае поскольку возложение обязанности на должника происходит по воли самого должника, то он отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицами, на которых было возложено исполнение, если законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо (ст. 403 ГК РФ). Исполнение обязательства третьим лицом по инициативе должника влечет прекращение обязательства.

Исполнение обязательства третьим лицом по инициативе третьего лица регулируется нормами п. 2 ст. 313 ГК РФ, согласно которым третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со ст. 382-387 ГК РФ, регулирующих перемену лиц в обязательстве.

Из содержания приведенной статьи следует, что третье лицо вправе произвести исполнение обязанности должника только в том случае, если имеется риск утраты права на имущества должника. В остальных случаях третьи лица не вправе производить исполнение обязанности за должника.

Исполнение обязательства должника по инициативе третьего лица не влечет прекращение обязательства между кредитором и должником. В данном случае происходит переход права требования от кредитора к третьему лицу. Переход права требования от кредитора к третьему лицу влечёт перемену лиц на стороне кредитора. Старый кредитор выбывает из обязательства, а третье лицо (новый кредитор) занимает его место. Здесь переход права требования осуществляется в силу закона (ст. 387 ГК РФ).

4. Исполнение обязательства.

...