Правовое обеспечение социально-культурного сервиса и туризма

Размещено на http://www.allbest.ru

Лекции по дисциплине

«Правовое обеспечение социально-культурного сервиса и туризма»

Тема 1. Законодательство в сфере туризма и сервиса. Международное сотрудничество

1. Система российского законодательства в области туризма и сервиса

2. Понятие и виды международных договоров в туризме

3. Участие России в деятельности международных организаций по туризму. Международные документы в области туризма

1. Современное законодательство в данной сфере стало формироваться в начале 1990-х гг., чему способствовало создание правовых основ рыночной экономики и предпринимательской деятельности (в частности, в 1993 г. была принята новая Конституция РФ, а в 1994 г. была принята ч. 1 ГК РФ).

При этом, в процессе развития в законодательстве происходили значительные изменения (например, вначале деятельность турфирм лицензировалась, затем лицензирование было заменено на институт финансовых гарантий; гостиницы и турфирмы должны были сертифицировать свои услуги в обязательном порядке, сейчас сертификация носит добровольный характер). туризм сервис право спор

В настоящий момент (с точки зрения Федерального агентства по туризму) «законодательство о туристской деятельности в значительной мере соответствует нормам и принципам международного права, гармонизировано с правом Европейского Союза и законодательством развитых в туристском отношении государств».

Структура законодательства в сфере туризма и СКС:

По характеру

1. Международные договоры.

Основой договорно-правовой базы международных связей РФ в области туризма в настоящее время являются более 60 двухсторонних соглашений (договоров) со странами мира.

В рамках международных договоров, в частности решаются вопросы упрощения визовых формальностей (например, Соглашение между РФ и ЕС об упрощении выдачи виз гражданам РФ и ЕС - вступило в силу 1 июня 2006 г.).

2. Нормативные акты

а) кодифицированные (ГК РФ; КоАП РФ; Воздушный кодекс; Устав железнодорожного транспорта и др.)

б) некодифицированные:

- законы (ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ»; Закон РФ «О защите прав потребителей»; ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ»; ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»; ФЗ «Об особых экономических зонах в РФ» - им введено понятие «туристско-рекреационная зона» - 7 зон и др.).

- подзаконные акты (Постановление Правительства «Об утверждении положения о пребывании на территории РФ иностранных граждан - пассажиров круизных судов»; Приказ Минтранса РФ «Об утверждении Федеральных авиационных правил «Общие правила воздушных перевозок пассажиров, багажа и требования к обслуживанию пассажиров, грузоотправителей, грузополучателей»»; Ростуризмом утверждены нормативные правовые акты, регламентирующие вопросы классификации средств размещения, горнолыжных трасс и пляжей) .

Также есть и другая классификация:

По уровню действия:

1. Международный уровень

Например,Хартия туризма и Кодекс туриста (приложение к Хартии - 1985). Они были приняты на Генеральной ассамблее ЮНВТО (Болгария). Хартия установила основные права и обязанности туристов, которые конкретизированы в Кодексе туриста.

Соглашение о сотрудничестве в области туризма, заключенное в рамках СНГ 23 декабря 1993 г.

2. Федеральный уровень

Кодексы, Федеральные законы, Постановления Правительства, акты других федеральных органов исполнительной власти (Минспорттуризма; Ростуризма; Минтранса и др.).

3. Региональный уровень

В 48 субъектах РФ существуют специальные законы, регулирующие общественные отношения в сфере туризма (в Ярославской области на рассмотрении Государственной Думы находится проект Закона «О туризме и туристской деятельности на территории Ярославской области», однако он пока не принят). Постановление Правительства Ярославской области от 9 сентября 2008 г. «Об областной целевой программе развития туризма и отдыха в Ярославской области».

4. Муниципальный (местный) уровень

В настоящее время органы местного самоуправления имеют право издавать нормативные акты, регулирующие развитие туризма на территории своих муниципальных образований (городских поселений, сельских поселений и т. д.).

Несмотря на определенный прогресс в правовом регулировании туризма и сервиса, в данной сфере остается и немало проблем. Среди наиболее актуальных можно выделить следующие:

- плохо работает институт финансовых гарантий - например, сложна процедура получения выплат пострадавшим туристам;

- имеются пробелы в правовом регулировании отдельных сфер индустрии туризма - например, законодательства в области экскурсионной деятельности;

- необходимо обновлять устаревшие (принятые в 1990-е годы) ГОСТы в сфере туризма и сервиса, так как они зачастую не соответствуют действующему законодательству;

- на региональном уровне законодательство о туризме недостаточно развито (это, в частности, касается Ярославской области).

2. Россия в настоящее время является полноправным членом мирового сообщества. Она активно взаимодействует с иностранными государствами в различных сферах, в том числе и в области туризма. В условиях глобализации государствам для успешной деятельности на туристском рынке необходимо выработать общие «правила игры», несмотря на все их национальные особенности (унифицировать правовую базу, создать наднациональное законодательство в сфере туризма и т. п.).

Открытость России к международному сотрудничеству подтверждается следующими фактами. В соответствии с Конституцией международные договоры РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются составной частью ее правовой системы. При этом международные договоры имеют приоритет над внутренним законодательством - ч.4 ст.15 Конституции: если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотрены законом, то применяются правила международного договора.

В соответствии со ст.2 ФЗ от 15 июля 1995 г. «О международных договорах РФ» международным договором является международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом.

Существует строгий порядок подписания и утверждения международных договоров (в них задействованы высшие органы власти - Президент, Правительство, Государственная Дума и др.) Они заключаются в соответствии с отмеченным выше законом. Международные договоры заключаются с иностранными государствами, а также с межгосударственными организациями от имени РФ (межгосударственные договоры), от имени Правительства (межправительственные договоры), от имени федеральных органов исполнительной власти (договоры межведомственного характера).

В соответствии со ст. 18 ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ» международные договоры РФ являются правовой основой международного сотрудничества в сфере туризма. Международный договор в туризме - это соглашение государств относительно содержания норм, регулирующих туристскую отрасль, и признания таких норм в качестве юридически обязательных для государств.

Международные договоры могут быть:

1) Многосторонние

2) Двухсторонние

Каждый из них, в свою очередь, делится на два подвида:

а) по общим вопросам сотрудничества, в которых содержатся статьи, касающиеся туризма (в них обычно содержится всего одна статья, содержащая общие положения о том, что договаривающиеся стороны будут оказывать содействие туристским обменам (туристским поездкам);

б) о сотрудничестве в сфере туризма (специализированные договоры).

Примеры:

1а Соглашение о партнерстве и сотрудничестве между РФ и ЕС (1994 г., заключено на о. Корфу). Оно определило Россию и Евросоюз как стратегических партнеров. При этом целями этого соглашения являются, прежде всего, содействие торговле, инвестициям и гармоничным экономическим отношениям между сторонами; обеспечение основы для экономического, финансового, социального и культурного сотрудничества, базирующегося на принципах взаимной выгоды, ответственности и поддержки. Особо значимым положением Соглашения, в том числе и для туризма, стало закрепление сотрудничества сторон в области законодательства, сближение которого они рассматривают как важное условие укрепления экономических связей между Россией и ЕС. Согласно ст.75 Соглашения(«Туризм») стороны взяли на себя взаимные обязательства по следующим направлениям: упрощение торговли туристскими услугами; взаимодействие официальных туристских органов; увеличение взаимного обмена информацией; передача ноу-хау; изучение возможностей реализации совместных проектов.

1б Соглашение о сотрудничестве в области туризма, заключенное в рамках СНГ (23 декабря1993 г.). Этот документ направлен на содействие развитию равноправного и взаимовыгодного сотрудничества в области туризма (ст.1). Одно из важнейших положений Соглашения зафиксировано в ст.2: «Стороны обязуются способствовать формированию общего туристского пространства, сближению нормативных правовых документов по туризму». Из этого следует, что Россия должна учитывать в своем нормотворческом процессе законодательство других стран - членов СНГ, и ее законодательство должно быть максимально приближено к законодательству этих стран или, по крайней мере, не противоречить ему, что, в конечном счете, должно привести к формированию общего туристского пространства.

2а Соглашение между Правительством РФ и Йеменской республики о сотрудничестве в области культуры, науки, образования, спорта и туризма (17 декабря 2002 г.).

2б Соглашение между РФ и Португальской Республикой о сотрудничестве в сфере туризма (27 февраля 2007 г.); Соглашение между Правительством РФ и Правительством Королевства Испания о сотрудничестве в сфере туризма (09 февраля 2006 г.);

*они также могут называться меморандумы (протоколы) о сотрудничестве.

В настоящее время основой договорно-правовой базы международных связей РФ в области туризма являются около 70 двусторонних соглашений со странами мира (они носят как межправительственный, так и межведомственный характер). В рамках этих соглашений происходит взаимное продвижение туристского продукта, осуществляются инвестиции в туристскую инфраструктуру, проходит обмену опытом подготовки кадров для индустрии туризма, развивается правовая база, совершенствуются стандарты туристских, гостиничных и иных услуг для сферы туризма. Активно работают образованные в рамках межправительственных комиссий по торгово-экономическому сотрудничеству двусторонние рабочие группы по туризму. Эта деятельность включает в себя проведение тематических семинаров и конференций по обмену опытом, стажировок для региональных и муниципальных властей, а также для работников туристской индустрии.

На двустороннем уровне решаются также вопросы упрощения визовых формальностей. В последнее время примерами этому могут служить Соглашения между Правительствами России и Израиля, а также России и Египта о безвизовых поездках граждан. Существует Соглашение между РФ и ЕС об упрощении выдачи виз гражданам РФ и ЕС (25 мая 2006 г.). В настоящее время с ЕС ведутся достаточно активные переговоры о взаимной отмене визового режима.

В рамках СНГ наиболее тесные отношения в области туризма у России складываются с Белоруссией. Так, например, в октябре 2004 г. было подписано Межправительственное соглашение об использовании миграционной карты единого образца. Президентами России и Беларуси в январе 2006 г. подписано Соглашение об обеспечении равных прав граждан РФ и республики Беларусь на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства на территории этих государств.

3. В настоящее время Россия активно развивает международное сотрудничество в сфере туризма в рамках членства в международных организациях:

1) Россия является членом Всемирной туристской организации (ЮНВТО). Она является специализированным учреждением ООН и функционирует со 2 января 1975 года. В настоящее время членами ЮНВТО являются 150 стран. В рамках этой организации регулярно (один раз в два года) сессии Генеральной ассамблей ЮНВТО (последняя сессия проходила в октябре 2009 г. в Казахстане).

2) Межгосударственный совет по туризму стран - СНГ. Он был создан 23 декабря 1993 г. на основании соглашения, подписанного в Ашхабаде. Россия последние четыре года возглавляет этот Совет (председателем является руководитель Ростуризма Анатолий Ярочкин).

3) Рабочая группа по туризму (РГТ). Она действует в рамках Азиатско-Тихоокеанского экономического сотрудничества (АТЭС), и была сформирована в 1991 г. в связи с возрастающей ролью туризма в социально-экономическом развитии азиатско-тихоокеанского региона.

Основные документы общего характера

1. Всеобщая декларация прав человека (1948 г.). Она является первым международным документом значения о правах человека и его основных свободах. В ней были закреплены основополагающие права и свободы человека, явившиеся стимулом, в том числе и для развития туризма. Например, в ст.13 декларации провозглашается: «Каждый человек имеет право свободно перемещаться и выбирать себе место жительства в пределах государства. Каждый человек имеет право покидать любую страну, включая свою собственную, и возвращаться в свою страну».

2. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.). В нем, в частности закреплено положение о том, что государства поощряют развитие международных контактов в культурной области (ст. 15).

3. Международный пакт о гражданских и политических правах (1966 г.). Ст.12 пакта говорит о том, что каждому гражданину принадлежит право на свободное передвижение и право покидать любую страну, включая собственную.

4. Заключительный акт СБСЕ (1975 г.). Он определяет основные направления деятельности государств по развитию международного туризма. В нем выражено намерение способствовать улучшению условий для развития как индивидуального, так и коллективного туризма, а равно поощрять расширение молодежного туризма путем предоставления соответствующих льгот.

Основные специализированные документы

1. Манильская декларация по мировому туризму (1980 г.). Была принята на всемирной конференции по туризму. Декларация закрепила обязанность государств содействовать развитию национального и международного туризма; обязанность государственной власти участвовать в развитии туризма, определяя основные направления, связанные с поощрением соответствующих капиталовложений; удовлетворение туристских потребностей не должно наносить ущерба социальным и экономическим интересам населения туристских районов, окружающей среде, природным ресурсам, историческим и культурным местам; предоставление максимальных возможностей и льгот в сфере молодежного туризма, туризма лиц преклонного возраста и лиц с физическими недостатками.

Если до 1980 г. туризм рассматривался в основном с точки зрения доходности, то Манильская декларация провозгласила новую современную и реалистичную концепцию туризма как способа проведения отпусков, как форму отдыха, путешествий и перемещений лиц с любыми целями. Именно Манильская декларация установила, что начиная с 1980 г. 27 сентября отмечается как всемирный день туриста.

2. Документ Акапулько (1982). Он был принят на Всемирном совещании по туризму в Мексике, и подтвердил принципы Манильской декларации. Кроме того, он закрепил необходимость обеспечение права граждан на отдых, досуг, оплачиваемый отпуск и на создание законодательных положений для облегчения доступа к проведению отпусков всеми слоями населения; оказания содействия туризму всеми средствами массовой информации; включения туризма в программу образования. Особое внимание в Документе уделяется роли национального туризма в развитии мирового туризма, принятию финансовых и технических мер, направленных на увеличение покупательной способности граждан.

3. Хартия туризма и Кодекс туриста (он является приложением к Хартии - приняты в 1985 г.). Они были приняты на Генеральной ассамблее ЮНВТО в Болгарии. Хартия установилаосновные права и обязанности туристов, которые конкретизированы в Кодексе туриста.

4. Гаагская декларация по туризму (1989 г.). Она была принята Межпарламентской конференцией по туризму. Декларация провозгласила десять принципов, являющихся инструментом международного сотрудничества в сфере туризма, средством сближения между народами;

Ее основные положения сводятся к следующему:

1) туризм - форма проведения свободного времени;

2) туризм - эффективное средство содействия социально-экономическому росту страны;

3) естественная, культурная и человеческая окружающая среда - основное условие развития туризма;

4) туризм носит гуманный характер;

5) каждый человек имеет право на свободные путешествия;

6) упрощение формальностей путешествий - основа развития туризма;

7) безопасность и защита туристов, уважение их достоинства - важнейшие условия развития туризма;

8) государства должны принимать меры по борьбе с терроризмом, совершенствовать качество туристских услуг, планировать развитие туристской инфраструктуры.

Субъекты туристской деятельности должны учитывать принципы Гаагской декларации и постоянно основываться на них в своей работе.

5. Декларация Всемирной конференции министров по туризму (1994 г.). Местом ее принятия стал японский город Осака. В Декларации показана роль туризма как крупнейшего мирового производителя услуг и основного источника занятости при условии дальнейшего совершенствования профессионального образования работников сферы туризма, и проведения исследований в этой области.

6. Глобальный этический кодекс туризма (1999 г.). Он был принят на 13-й сессии Генеральной ассамблеи ЮНВТО в Чили (г. Сантьяго). Этот документ определяет основные принципы развития туризма, закрепляет обязательства и права участников туристского процесса, дает рекомендации туристским организациям по реализации принципов международных актов.

7. Осакская декларация тысячелетия (2001 г.). Она была принята во время 14-й сессии Генеральной ассамблеи ЮНВТО. Она определила роль и значение международного туризма как одной из ведущих отраслей экономики, как фактор сохранения культурного наследия, а также указала на решающее значение информационных технологий для успеха туристских предприятий.

В 1991 г. вступил в действие Кодекс отношений между гостиницами и турагентствами Всемирной федерации ассоциаций турагентств (УФТАА) и Международной гостиничной ассоциации (МГА). Кодекс применяется при составлении гостиничных контрактов, когда гостиница и турагентство находятся в разных странах.

Государствами - участниками СНГ были приняты следующие важные документы:

1. Соглашение «О сотрудничестве в области туризма» (23 декабря 1993 г.). В соответствии с Соглашением государства взяли на себя обязательства по содействию в развитии равноправного и взаимовыгодного сотрудничества, эффективного освоения туристских ресурсов, по информационному и нормативно-правовому обеспечению туризма и по сближению законодательств государств по туризму, по обмену информацией, опытом, научными и учебными материалами, по оказанию содействия в вопросах подготовки кадров. В целях реализации этого Соглашения в 1993 г. был создан Совет по туризму, основной задачей которого стало содействие сотрудничеству по линии госорганов, национальных и региональных туристских ассоциаций, фирм и международных туристских организаций.

2.Рекомендательный законодательный акт Межпарламентской Ассамблеи СНГ «Об основных принципах сотрудничества государств - участников СНГ в области туризма» (29 октября1994 г.). В нем даны основополагающие термины и понятия (туризм, турист, тур и др.), регламентированы основные права и обязанности туристов и туристских организаций, затронуты вопросы компенсации и возмещения убытков туристам с целью рекомендовать разработку государствами СНГ соответствующих национальных законов для дальнейшего формирования единого туристского пространства.

3.Межгосударственная целевая программа (концепция) «Развитие туристских связей между государствами - участниками СНГ» (14 февраля 1996 г.). Основными задачами Программа установила формирование современной нормативно-правовой базы и основ системы межгосударственного, в рамках СНГ, регулирования туристской деятельности, создание благоприятных условий для развития внутреннего и внешнего туризма, обеспечение развития социального туризма, создание в СНГ единого туристского рынка и развитие международного сотрудничества в области туризма.

4. Соглашение о гуманитарном сотрудничестве (26 августа 2005 г. - Казань). По нему стороны договорились расширять разнообразие видов туризма, включая культурный, экологический, молодежный, детский и другие; способствовать внедрению единой международной системы классификации средств размещения и туристских услуг; единой информационной сети.

Следуя рекомендациям и развивая положения указанных актов, Правительство РФ заключило соглашения о сотрудничестве в области туризма с рядом правительств государств - участников СНГ.

Тема 2. Предпринимательская деятельность: сущность, виды, участники

1. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

2. Субъекты предпринимательской деятельности

1. Подавляющее большинство организаций, действующих на туристском рынке, занимаются предпринимательской деятельностью. Поэтому важно определить правовые основы этой деятельности.

Легальное (зафиксированное в законодательстве) Определение предпринимательской деятельности содержится в пп.3 п.1 ст.2 Гражданском кодексе (ГК) РФ. Это

- самостоятельная, осуществляемая на свой риск, деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

В ГК РФ напрямую не сказано, что туристская деятельность - это предпринимательская деятельность. Но очевидно, что она подпадает под общие признаки, обозначенные в ст. 2 указанного акта.

Признаки предпринимательской деятельности:

1. Самостоятельность. Субъект должен быть, прежде всего, в состоянии самостоятельно совершать сделки. Физические лица (граждане) по общему правилу могут стать предпринимателями по достижении возраста полной дееспособности (18 лет), но возможно и раньше - с 16 лет (см. п. 1ст. 27 и п.1 ст.26 ГК РФ).

* некоторые авторы считают, что возможно заниматься предпринимательской деятельностью и с 14 летнего возраста.

Юридические лица вправе заключать предпринимательские сделки с момента государственной регистрации (см. тему 2).

2. Деятельность, осуществляемая на свой риск. Риск - это принятие или допущение неблагоприятных имущественных последствий субъектом вне зависимости от своей вины. Применительно к предпринимательской деятельности ее рисковый характер закреплен в п. 3 ст. 401 ГК РФ (ответственность без вины). Кроме того, обычный работник, в отличие от предпринимателя, гарантированно по трудовому законодательству ежемесячно получает минимальную заработную плату - предприниматель нередко работает без какого-либо дохода и даже в убыток. В этом также заключается рисковый характер предпринимательской деятельности.

3. Направленность деятельности на систематическое извлечение прибыли. Под направленностью понимается умысел лица на извлечение дохода. Умысел может устанавливаться различным образом (например, регулярная подача объявлений, наличие атрибутов предпринимательской деятельности - вывески, оборудование и т. п.). Систематичность является оценочным понятием - на практике предложение заключить сделку более трех раз в течение короткого промежутка времени (месяц) расценивается как систематичность.

4. Получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг. При этом в научной литературе считается, что предпринимательскими могут быть и другие виды деятельности.

5. Регистрация в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Однако, необходимость государственной регистрации все же следует рассматривать не как признак предпринимательской деятельности, а как средство ее осуществления

2. Субъектами предпринимательской деятельности в сфере туризма могут быть физические лица (граждане - индивидуальные предприниматели) и юридические лица (организации)

По большому счету в сфере туризма к ним будут относиться большинство объектов, которые в законе охватываются понятием «туристская индустрия»: гостиницы, иные средства размещения, транспортные организации, объекты общественного питания, объекта развлечения, организации, осуществляющие туроператорскую и турагентскую деятельность, экскурсионные услуги.

Индивидуальный предприниматель - это гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Осуществлять подобную деятельность можно с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Деятельность индивидуального предпринимателя регламентируют ст. 23-35 ГК РФ. Кроме того, на граждан-предпринимателей распространяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (иное может вытекать из закона, иных правовых актов или существа правоотношения). Для осуществления предпринимательской деятельности физическому лицу необходимо обладать правосубъектностью (правоспособностью, дееспособностью, деликтоспособностью). Перечень имущества, на которое невозможно взыскание дан в ст. 446 Гражданского процессуального кодекса (ГПК) РФ. В частности, к нему относится:

- жилое помещение, если для гражданина-должника оно является единственным пригодным для проживания помещением (кроме ипотеки).

- предметы обычной домашней обстановки и обихода, вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и др.), за исключением драгоценностей и других предметов роскоши.

- призы, государственные награды, почетные и памятные знаки, которыми награжден гражданин-должник.

Юридическое лицо - обладающая организационным единством организация, владеющая на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленным имуществом, которая способна самостоятельно нести имущественную ответственность всем своим имуществом по своим обязательствам, а также способна от собственного имени приобретать, осуществлять гражданские права и обязанности и быть истцом или ответчиком в суде.

В литературе выделяется четыре классических признака юридического лица:

1. Организационное единство. Оно выражается в наличии у юридического лица органа управления, который обладает способностью заключать сделки от имени всей организации, действовать без доверенности. Органом юридического лица может быть как отдельный гражданин (например, генеральный директор), так и группа граждан (коллективный орган, например, совет директоров). Гражданское законодательство содержит обязательное правило - при создании юридического лица в учредительных документах обязательно должны быть прописаны форма, полномочия и ответственность органа управления.

2. Обособленность имущества.Юридическое лицо по общему правилу должно иметь на балансе свое имущество на трех вещных правах - на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления.

3. Самостоятельная имущественная ответственность. Она выражается в способности (обязанности) юридического лица отвечать по своим обязательствам (например, заключенным договорам) всем принадлежащим ему имуществом.

4. Собственное наименование. Юридическое лицо должно выступать в гражданском оборотеот своего имени. Наименование юридического лица (как и имя гражданина) является средством его индивидуализации и позволяет отличить одну организацию от другой. У коммерческих организаций, распространенных в сфере туризма также существует фирменное наименование.

Виды юридических лиц

1. Коммерческие (извлечение прибыли является основной целью деятельности юридического лица, а полученная прибыль может распределяться среди участников организации)

Организационно-правовые формы коммерческих юридических лиц

а. Хозяйственные товарищества (полные товарищества, товарищества на вере /коммандитные/);

б. Хозяйственные общества (ООО, ОДО, ЗАО, ОАО)

в. Производственные кооперативы

г. Государственные и муниципальные унитарные предприятия

2. Некоммерческие (извлечение прибыли не является основной целью деятельности юридического лица, при этом оно не имеет права распределять полученную прибыль между своими участниками)

Организационно-правовые формы некоммерческих юридических лиц:

а. Общественные объединения

б. Потребительские кооперативы

в. Благотворительные и иные фонды

г. Религиозные организации

д. Финансируемые собственником учреждения

е. Ассоциации и союзы коммерческих и некоммерческих организаций

Анализ туристского рынка в РФ свидетельствует о том, что наиболее распространенными формами его правовой организации являются общество с ограниченной ответственностью(ООО) и акционерные общества (АО).

ООО - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли, определенных учредительными документами размеров, при этом участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный капитал.

Все вопросы организации и деятельности ООО регламентируются ГК РФ и, прежде всего, Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью».

АО - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества - акционеров по отношению к обществу, и при этом акционеры не несут ответственности по обязательствам общества, а несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Вопросы, связанные с организацией и деятельностью АО регламентируются ГК РФ но, в первую очередь, Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах».

Акционерное общество создается и функционирует на основании устава, его учредителями могут быть граждане и юридические лица. При этом, как и ООО, акционерное общество может быть создано одним учредителем. В данной связи необходимо помнить про закрепленное в законе правило - хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Акционерные общества могут быть закрытыми и открытыми.В отличие от ЗАО, ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. В ЗАО акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Число участников ЗАО не должно быть более 50, в ОАО число участников не ограничено. Если число акционеров ЗАО превысит 50, общество в течение года должно преобразоваться в открытое. Если этого не произошло - общество подлежит ликвидациив судебном порядке.

Тема 3. Приобретение статуса субъекта предпринимательской деятельности

1. Создание субъектов предпринимательской деятельности. Юридическое значение государственной регистрации

2. Органы, осуществляющие государственную регистрацию. Документы, необходимые для государственной регистрации

3. Основания к отказу в государственной регистрации

4. Ответственность за нарушение законодательства о государственной регистрации

1. Согласно Конституции, в России гарантируется… свобода экономической деятельности(ч.1 ст.8). Кроме того, каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч.1 ст.34).

Приобретение статуса субъекта предпринимательской деятельности включает в себя два этапа:

1) Дорегистрационный. В его рамках осуществляется подготовка и утверждение всех необходимых для регистрации документов (принимается устав, оформляется протокол общего собрания участников, распределяются доли в уставном капитале и т п.). Эта стадия носит гражданско-правовой характер, так как имеет место равенство участников правоотношений.

2) Регистрационный. На этом этапе подготовленные документы подаются в регистрирующий орган, который принимает решение о регистрации предпринимателя (либо в отказе от регистрации). Данная стадия носит административный характер, так как отношения между регистрирующим органом и заявителем имеют властный, управленческий характер.

В России процедура регистрации большинства субъектов предпринимательской деятельности называется уведомительной (нормативно-явочной) - лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью с момента государственной регистрации. При этом полномочия государства ограничиваются формальной проверкой соответствия сведений и положений учредительных документов нормам действующего законодательства.

В отличие от России, на Западе более распространена заявительная (явочная) процедура регистрации. Она считается более совершенной с точки зрения реализации принципа свободы предпринимательства - лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью, когда оно об этом объявит, а сама государственная регистрации возможна позднее.

В целом, субъект предпринимательской деятельности считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (или индивидуальных предпринимателей). Основанием для внесения записи является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.

2. В настоящее время регистрирующим предпринимателей органом являются территориальные органы Федеральной налоговой службы (ФНС). Сам механизм государственной регистрации регламентирован Федеральным законом от 8 августа 2001«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - ФЗ «О государственной регистрации»).

Государственная регистрация юридического лица при его создании осуществляется по месту нахождения его исполнительного органа (то есть регистрация осуществляется по указанному в заявлении юридическому адресу фирмы). По общему правилу государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган.

В ФЗ «О государственной регистрации» дается перечень документов, необходимых для регистрации:

1)Заявление о государственной регистрации;

2) Квитанция об уплате государственной пошлины;

3) Документы о создании (в частности, протокол общего собрания учредителей);

4) Учредительные документы (в частности, устав);

Для коммерческих юридических лиц (а именно они, как правило, и являются субъектами предпринимательской деятельности) дополнительно требуется внесение уставного капитала, который выполняет гарантийную функцию. При этом ни один из учредителей не может быть освобожден от внесения вклада в уставный капитал. Действующее законодательство фиксирует минимальные размеры уставного капитала, сроки его оплаты учредителями и правовые последствия неполной оплаты учредителями своих вкладов в уставный капитал.

На момент создания учредители ООО обязаны оплатить 50% суммы уставного капитала, учредители АО должны оплатить не менее 50% суммы в течение четырех месяцев с момента государственной регистрации. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала должна быть оплачена учредителями в течение 1 года с момента создания юридического лица. Юридическое лицо, уставный капитал которого не оплачен полностью не имеет права заключать сделки, кроме сделок связанных с учреждением (заключенные сделки признаются ничтожными).

Существует два способа внесения вкладов в уставный капитал:

- денежными средствами;

- имуществом или иными активами,

Во втором случае имущество должно иметь денежную оценку (вещи, ЦБ, права пользования имущественными объектами). В качестве вклада в уставный капитал не могут быть внесены личные неимущественные блага как неразрывно связанные с личностью гражданина. Денежная оценка не денежного вклада производится по решению участников (учредителей)юридического лица. В определенных случаях требуется оценка независимого оценщика (например, любой не денежный вклад в АО).

Учредители, оплатившие уставный капитал, утрачивают право собственности на указанное имущество, либо право пользования им. При этом, участники (учредители) приобретают к созданной организации либо обязательственное, либо вещное право требования.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей производится по месту их жительства. Она осуществляется в день предоставления документов.

Для регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляется:

1) Заявление о государственной регистрации;

2) Копия документа, удостоверяющего личность заявителя;

3) Квитанция об оплате государственной пошлины .

Заявление удостоверяется подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (также и у юридических лиц также).

3. В настоящее время действует следующие основания к отказу в государственной регистрации (Ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»)

1. На регистрацию поданы не все требуемые документы;

2. Документы поданы в ненадлежащий орган;

3. Учредителем юридического лица является юридическое лицо, о котором в реестре юридических лиц сделана запись о ликвидации.

4. Применительно к индивидуальному предпринимателю закон устанавливает еще три самостоятельных основания:

- если не утрачена их регистрация в статусе индивидуального предпринимателя (ранее приобретенная);

- если не истек один год с момента признания лица банкротом, либо его предпринимательская деятельность прекращена в принудительном порядке;

- если лицо лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на основании приговора суда.

Для некоторых частных случаев существуют разъяснения компетентных органов, например, письмо ФНС от 1 февраля 2005 г. Если по данному адресу регистрация невозможна (так как там регистрируется много фирм), отказ в регистрации возможен в двух случаях: - собственник сообщает, что этих фирм у него нет; - правоохранительные органы сообщают такие же сведения.

Также закон (ГК РФ и ФЗ «О государственной регистрации») допускает возможность последующей ликвидации и юридического лица в случае допущенных при его создании нарушений закона, если они имеют грубый и неустранимый характер (например, регистрация по украденному паспорту). Такое решение принимает суд по заявлению компетентного органа (например, налоговой инспекции).

Решение об отказе в государственной регистрации обязательно должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения, предусмотренные в законе (ссылка на п.1 ст.23 ФЗ «О государственной регистрации»).

4. Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в административном (в вышестоящий орган) и в судебном порядке. Все споры по созданию, реорганизации, ликвидации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей подведомственны арбитражным судам.

Срок, в который возможно обжалование незаконного отказа составляет 3 месяца. Доказывать свою правоту должен налоговый орган (то есть законность отказа в регистрации). Помимо возможности обжалования отказа в государственной регистрации, заинтересованные лица вправе потребовать возмещения убытков, причиненных незаконным отказом.

Ответственность регистрирующего органа за нарушение законодательства о регистрации:

· административная (КоАП РФ ст.14.25 - «Нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

· уголовная (УК РФ ст.169 - «Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности»).

· Ответственность предпринимателя за нарушение законодательства о регистрации:

· административная (КоАП РФ ст.14.1 - «Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии)»).

· уголовная (УК РФ - ст.171 - «Незаконное предпринимательство»).

Тема 4. Прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности

1. Понятие и виды реорганизации субъектов предпринимательской деятельности

2. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

1. Существует две формы прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности:

- реорганизация;

- ликвидация.

Критерий по которому осуществляется это классификация - наличие или отсутствиеправопреемства по обязательствам субъекта, деятельность которого прекращается (правопреемство - это переход гражданских прав и обязанностей от одного лица к другому).

Реорганизация - форма прекращения деятельности субъектом предпринимательской деятельности, при которой имеется правопреемство по обязательству реорганизуемого субъекта.

Виды реорганизации:

1. В зависимости от того, кому принадлежит инициатива реорганизации:

а) добровольная (осуществляется по решению участников субъекта предпринимательской деятельности или уполномоченного органа организации);

б) принудительная (производится на основании судебного решения или акта иного органа государственной власти).

2. В зависимости от способа реорганизации:

а. разделение;

б. выделение;

в. слияние;

г. присоединение;

д. преобразование.

Закон устанавливает, что реорганизации должны обязательно предшествовать два формальных действия:

- составление передаточного акта или разделительного баланса, в котором устанавливаются границы правопреемства;

- обязательное предварительное уведомление кредиторов о предстоящей реорганизации.

В течение 30 дней с момента принятия управомоченным органом решения о реорганизации необходимо направить письменное извещение всем кредиторам, а также опубликовать данные сведения («Вестник государственной регистрации» - издание ФНС). Кредиторы при этом вправе предъявить требования к реорганизуемому субъекту о досрочном исполнении им обязательств и о возмещении убытков, причиненных досрочным исполнением (позднее придется взыскивать с правопреемников).

По общему правилу реорганизация считается завершенной с момента регистрации ликвидации предшественника и момента регистрации новых юридических лиц - правопреемников (при выделении это правило не действует). Принудительная реорганизация может быть только в форме выделения или разделения (производится в целях ограничения монополистической деятельности). В силу конституционно закрепленного принципа свободы предпринимательской деятельности, реорганизация возможна из любой формы в любую другую - решение об этом будут принимать сами учредители (участники) юридического лица.

2. Второй формой прекращения деятельности субъектами предпринимательской деятельности является ликвидация.

Ликвидация - прекращение деятельности предпринимателями в тех случаях, когда отсутствует правопреемство.

Ликвидация также может быть добровольной (по решению участников) и принудительной (по решению суда).

После принятия решения о ликвидации об этом извещается регистрирующий орган. С момента уведомления регистрирующего органа в реестре делается отметка о том, что юридическое лицо находится в стадии ликвидации, поэтому запрещается регистрация изменений в его учредительных документах, а также регистрация иных юридических лиц, учредителями которых выступает ликвидируемая организация.

Одновременно с принятием решения о ликвидации учредителями назначается ликвидационная комиссия (ликвидатор), которая в процессе ликвидации действует от имени организации. Основные полномочия ликвидационной комиссии - выявление имущества юридического лица и уведомление кредиторов о предстоящей ликвидации.

Кредиторы вправе заявить свои требования к ликвидационной комиссии в течение срока ликвидации, при этом данный срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации сведений о ликвидации (лица, не заявившие претензии, не участвуют в разделе имущества).

После завершения срока на заявление кредиторами своих претензий ликвидационная комиссия утверждает окончательный ликвидационный баланс и распределяет имущество юридического лица в соответствии с заявленными и признанными требованиями. При недостаточности имущества у ликвидируемого юридического лица, признанные требования кредиторов удовлетворяются в порядке очередности (см. ст. 64 ГК РФ). Требования кредиторов нижестоящих очередей удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов вышестоящих очередей. Требования в одной очереди при нехватке средств удовлетворяются прямо пропорционально заявленным требованиям.

ГК РФ устанавливает четыре группы очередности:

- требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, компенсации морального вреда;

- требования, связанные с выплатой зарплаты, выходных пособий лицам, работавшим или работающим по трудовым договорам, по выплате авторского вознаграждения;

- задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

- расчеты с иными кредиторами.

Особое место в рамках прекращения деятельности предпринимателями занимает процедура банкротства.

Банкротство (несостоятельность) - это признанная арбитражным судом неспособность должника удовлетворить денежные требования кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, а также по обязательствам уплаты обязательных платежей.

Есть специальный Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)», который устанавливает признаки несостоятельности (их наличие позволяет обращаться в суд с заявлением о признании должника несостоятельным):

1. Денежное обязательство должником не исполнено в течение 3 месяцев с момента его возникновения.

2. Сумма задолженности превышает стоимость принадлежащего гражданину имущества (применяется к физическим лицам).

Индивидуальный предприниматель может добровольно объявить себя банкротом, для этого ему нужно согласие всех кредиторов; требования кредиторов по обязательствам, связанным с предпринимательской деятельностью совпадают с требованиями по личным обязательствам.

Российское законодательство предусматривает судебный порядок рассмотрения дел о несостоятельности граждан и юридических лиц. Данная категория дел подведомственна арбитражным судам. С заявлением о признании должника несостоятельным в арбитражный суд может обратиться сам должник, его кредиторы, а также уполномоченные органы государственной власти.

Суд принимает заявление и возбуждает дело при наличии двух оснований:

- должны быть признаки несостоятельности

- должен быть определенный размер имущественных требований

При признании должника несостоятельным выделяются несколько стадий, которые вводятся определением арбитражного суда:

1. Наблюдение. Цель - обеспечение сохранности имущества должника, проведение анализа финансового состояния, составление реестра требований кредиторов, проведение первого собрания кредиторов

2. Финансовое оздоровление (по ходатайству учредителей, предоставивших обеспечение исполнения обязательств). Восстановление платежеспособности организации, погашение задолженности по графику.

3. Внешнее управление. Восстановление его платежеспособности при помощи внешнего (независимого управляющего).

4. Конкурсное производство. Полное прекращение деятельности предпринимателем (фирмой) и удовлетворение требований кредиторов.

На любой стадии возможно заключение мирового соглашения между должником и кредиторами.

Тема 5. Общие положения об обязательствах и договорах

1. Понятие, признаки и виды обязательств

2. Понятие, признаки и виды договоров

3. Условия договора. Форма договора

4. Порядок заключения, изменения и расторжения договора

1. Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью гражданского права. При помощи обязательств осуществляется перемещение имущества и других материальных благ в обществе.

Обязательство - это относительное правоотношение, при помощи которого происходит товарное перемещение материальных благ, в котором одно лицо (должник) по требованию другого лица (кредитора) обязано совершить действия по предоставлению ему определенных материальных благ.

В силу обязательства (п. 1 ст. 307 ГК РФ) одно лицо - должник обязано совершить в пользу другого лица - кредитора определенные действия имущественного характера (передать имущество, выполнить работы, уплатить деньги и т.п.), либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Управомоченная сторона в обязательстве называется «кредитор». Принадлежащее кредитору субъективное право называется «право требования». Обязанная сторона в обязательстве называется «должник». Лежащая на должнике обязанность называется «долг».

Признаки обязательства:

- это правоотношение (есть сторона, которая обязана совершить определенные действия, и есть сторона, которая вправе требовать их совершения);

- носит имущественный характер (юридический смысл обязательства заключается в перемещении материальных благ в обществе в виде вещей, денег, выполнения работ, оказания услуг).

Основания возникновения обязательств

Как и любые гражданские правоотношения, обязательства возникают на основе определенных юридических фактов, которые называются «основаниями возникновения обязательств»:

1) договоры (например, договор купли-продажи; договор аренды; договор займа);

2) односторонние сделки (например, публичное обещание награды, публичный конкурс, завещательный отказ);

3) неправомерные действия (например, причинение вреда);

...