Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Беларусь

УО «Витебский государственный университет им. П.М. Машерова»

Курс лекций

Общая теория права

Бочков А.А., Янч В.В.

Витебск 2010

Авторы-составители: декан юридического факультета УО «ВГУ им. П.М. Машерова», кандидат философских наук, доцент Бочков А.А.; зам. декана юридического факультета по учебной работе ЗО УО «ВГУ им. П.М. Машерова», кандидат философских наук, доцент Янч В.В.

Рецензент: зав. кафедрой гражданского права и гражданского процесса юридического факультета УО «ВГУ им. П.М. Машерова», кандидат юридических наук, доцент Шматков И.И.

Курс лекций по дисциплине «Общая теория права» построен в соответствии с типовой программой «Общая теория права» рег. № ТД-Е. 067/тип. для специальности 1- 24 01 02 «Правоведение». Он предназначен как для студентов первого курса, начинающих изучать юриспруденцию, так и для выпускников при подготовке к государственному экзамену.

Содержание

Введение

1. Понятие и предмет общей теории права

2. Методологическая основа и методы научного познания права

3. Право в системе социального регулирования

4. Сущность права

5. Основные подходы к определению понятия «право»

6. Происхождение права: общая характеристика

7. Типология права: формационный и цивилизационный подходы

8. Нормы права

9. Правовые отношения

10. Система права

11. Общество, личность и право

12. Государство: сущность и происхождение

13. Формы государства

14. Функции и аппарат государства

15. Основы теории правового государств

16. Правосознание и правовая культура

17. Формы права

18. Правотворчество

19. Механизм правового регулирования

20. Реализация права

21. Законность и правопорядок

22. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность

Перечень рекомендуемой литературы

Введение

Учебная дисциплина «Общая теория права» основывается на одноименной науке, исследующей главное в праве: сущность, содержание и формы (источники) права, закономерности его возникновения, развития и функционирования. В связи с тем, что право как общесоциальный, общеобязательный регулятор непосредственно формируется и гарантируется в конечном счете государством, учебной программой предусматривается также изучение наиболее важных вопросов о государстве, о его сущности, формах, деятельности. Общая теория права освещает наиболее важные вопросы права и государства, вырабатывает правовые категории и понятия, имеющие методологическое значение для всех юридических дисциплин.

Общая теория права, обобщая государственно-правовую практику, опирается на результаты исследования отраслевых юридических дисциплин. Научные категории и понятия общей теории права вооружают знаниями, обеспечивающими эффективную правотворческую и правореализующую деятельность, служат повышению уровня правовой культуры в обществе.

Настоящий курс лекций разработан на основе Образовательного стандарта Республики Беларусь ОСРБ 1-24 01 02-2008 и типовой учебной программы «Общая теория права» для высших учебных заведений рег. № ТД-Е.067/тип. по специальностям: 1-24 01 02 «Правоведение», 1-23 01 06 - «Политология», 1-24 01 01 - «Международное право», 1-24 01 03 «Экономическое право», утвержденной научно-методическим советом по гуманитарным специальностям Учебно-методического объединения вузов Республики Беларусь по гуманитарному образованию.

В процессе изучения учебного материала по курсу «Общая теория права» студент должен:

знать:

- наиболее общие понятия, используемые в юридической науке;

- сущность, содержание права и государства, их основные признаки; отличие права от иных социальных регуляторов;

- принципы права;

- формы (источники) права;

- закономерности возникновения, развития и функционирования права и государства;

уметь характеризовать:

- право как регулятор верховенствующий, интегративный, наиболее значимый в обществе, лежащий в основе жизнедеятельности личности и общества;

- процессы становления права и его развития по пути обеспечения социального прогресса;

- теоретическое значение правовых категорий и понятий для отраслевых, прикладных и иных юридических дисциплин;

уметь анализировать:

- существовавшие и существующие ныне теории о праве;

- развитие законодательства, его позитивные и негативные тенденции;

- законодательную и правоприменительную практику;

приобретение навыков и качеств:

- обнаружения в многочисленных теориях о праве истинных утверждений и положений, не соответствующих истине;

- анализировать практику применения норм права, отграничивая неправовые акты, как несоответствующие принципам права;

- вырабатывать критерии оценки эффективности юридической деятельности, в том числе инициативы по совершенствованию законодательства и правоприменительной практики.

Темы №№ 1, 3, 5, 6, 9, 11, 12,13,,16, 17, 19 подготовил доцент А.А. Бочков, а темы №№2, 4, 7, 8,10, 14, 15, 18, 20, 21 и 22 - доцент В.В. Янч. При работе над курсом лекций авторы опирались как на классические работы таких теоретиков права, как Б.Н. Чичерин, Г.Ф. Шершеневич, Е.Н. Трубецкой, так и на учебную литературу отечественных и российских авторов (С.Г. Дробязко, А.Ф. Вишневский, Н.В. Сильченко, А.В. Малько, Н.И. Матузов, М.Н. Марченко и др.). Помимо теоретического материала, в курсе лекций представлены определения системообразующих юридических понятий, необходимых начинающему правоведу для изучения юридической науки.

Курс лекций по дисциплине «Общая теория права» предназначен прежде всего для первокурсников, но также может быть рекомендован студентам выпускных курсов при подготовке к сдаче государственного экзамена.

1. Понятие и предмет общей теории права

Юриспруденция в широком смысле слова - это система знаний о государстве и праве. В узком смысле - система юридических наук. Появление государства и права, задачи по их обслуживанию и развитию вызвали к жизни возникновение правоведения, как особой отрасли общественных знаний. юриспруденция право государство

Юриспруденция как самостоятельная наука о государстве и праве возникла в Древнем Риме. Ее истоки мы находим в ранних мифологических и религиозных воззрениях, где право в начале рассматривалось как божественное, сакральное явление, сфера деятельности особой касты - жрецов. Смысл права ярко проявляется в образе богини справедливости Ма-ат - у древних египтян, Фемиды - у древних греков с Весами Правосудия, закона мироздания - дао в Древнем Китае, дике - в Древней Греции.

Возникновение светской юриспруденции относят к IV - нач. III в. до н.э. и связывают с именем Гнея Флавия, вольноотпущенника и писца римского патриция Аппия Клавдия Цека. Флавий похитил и опубликовал составленный Цеком сборник процессуально-правовых формул. Совокупность этих формул стала называться цивильным правом Флавия, а знатоки права - юристами. «И если пифагарейцы с позиций математики утверждали, что сущность права есть число, юристы с тем же основанием могут сказать, что сущность мира - это право». Духовной основой юриспруденции послужили достижения древнегреческих философов: Гераклита, Пифагора, Демокрита, Сократа, Платона, Аристотеля и др.

Правоведение - это система, комплекс достоверного, объективного знания о государстве и праве, где каждая дисциплина - это взаимосвязанный «кирпичик» в общем его здании.

Все юридические науки делятся на четыре группы: историко-теоретические, отраслевые, специальные юридические, науки, изучающие международное право.

Историко-теоретические: общая теория права, история государства и права зарубежных стран, история государства и права Беларуси, социология права, философия права, история политических и правовых учений и др.

Отраслевые дисциплины: конституционное, административное, гражданское, уголовное право, уголовный процесс, гражданский процесс и т.д.

Специальные юридические науки: криминалистика, криминология, судебная медицина, судебная бухгалтерия, судебная психиатрия, юридическая психология и др.

Науки, изучающие международное право: международное публичное право, международное гуманитарное право, международное частное право, право прав человека.

Общая теория права - это юридическая дисциплина, изучающая общество в его государственно-правовом разрезе. Она занимает центральное место в правоведении, являясь его основой и фундаментом. Ее часто называют «математикой, таблицей умножения права, азбукой правоведения», так как с нее начинается освоение юриспруденции.

Общая теория права включает в себя государствоведение и правоведение в их диалектической взаимосвязи.

Понятие предмет указывает на ту сферу общественных отношений, которые изучает данная наука. Он отвечает на вопрос: «Что, изучается?»

Проблема предмета общей теории права дискуссионна. В настоящее время происходит как «сужение» так и «расширение» предмета общей теории права. «Сужение» связано с появлением новых юридических дисциплин: юридической антропологии, юридической герменевтики, компаративистики, философии и энциклопедии права и т.д. «Расширение» обусловлено возникновением сложных проблем мировоззренческо-юридического плана: эвтаназии, клонирования, пересадки органов, суррогатного материнства, однополых браков и т.д., требующих юридического обоснования и решения.

Предметом общей теории права являются общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права как целостных социальных институтов в их диалектической взаимосвязи. Общая теория права изучает государственно-правовые явления в их закономерных связях, вскрывает сущность, содержание, форму, внутреннюю организацию, условия функционирования государства и права в юридическом аспекте.

Предмет теории государства и права включает:

1) сущность и социальное назначение государственных и правовых явлений;

2) закономерности и случайности возникновения, функционирования и развития государства и права;

3) систему понятий и категорий, используемых в юриспруденции (право, государство, их сущность, функции, формы, нормы права, правоотношения, реализация права, правопорядок и т.д.);

4) правовые принципы, аксиомы, презумпции, фикции, выработанные и используемые юридической теорией и практикой;

5) теоретические модели правотворческой, правоприменительной и интерпретационной практики;

6) прогнозы и практические рекомендации по совершенствованию и развитию права и государства.

Общая теория права изучает закономерности:

1) возрастания роли государства и права в жизни общества;

2) повышения значения субъективного фактора в деятельности государства;

3) увеличения объема общесоциальных дел;

4) возрастания роли международного права, его норм и принципов;

5) унификации законодательств;

6) повышения значения естественного права в качестве ориентира, критерия права позитивного;

7) правового регулирования построения и функционирования гражданского общества;

8) возрастания опасности и определение путей борьбы с мировыми катастрофогенными факторами: ядерным, энергетическим, экологическим, террористическим и др.

В правоведении, общая теория права занимает особое место. Это наука теоретическая, концептуальная, юридико-политическая, гуманитарная, играющая мировоззренческую и методологическую роль для всех отраслевых, межотраслевых, исторических и специальных юридических дисциплин. Ее методология, принципы, понятие и категории имеют особое, «сквозное» значение для всего правоведения. При этом можно говорить о единстве предмета и метода общей теории права, где формулой юридического мира является само понятие права. Будучи составной частью юриспруденции, эта наука развивается вместе с нею. Общая теория права исследует происхождение, содержание, сущность, структуру, механизм действия права, общие вопросы правоведения. На общую теорию права, ее выводы опираются отраслевые, межотраслевые и специальные юридические дисциплины. В свою очередь общая теория права базируется на конкретике, казусах отраслевых и специальных дисциплин, обобщая, синтезируя и систематизируя их положения. Она создает теорию, концепции, используемые другими юридическими науками.

Функции общей теории права связаны с основными направлениями ее воздействия. Основные функции: методологическая, мировоззренческая, идеологическая, аналитическая, прогностическая, воспитательная, прикладная.

Общая теория права закладывает основы правовой культуры, водит в курс правоведения, знакомит с юридической терминологией и главными ее проблемами, развивает юридическое мышление, формирует научную базу юридического мировоззрения. Она вооружает студентов знанием таких основополагающих категорий как: право, государство, норма права, система права и система законодательства, правоспособность, дееспособность, правосубъектность, правонарушение, преступление, юридическая ответственность, законность, правопорядок и т.д. Основными разделами курса являются:

1) пути возникновения государства и права, их содержание и сущность;

2) проблема познания права и его источников (форм);

3) проблема структуры, строения системы права и системы законодательства;

4) функционирование, действие права, его реализация и механизм правового регулирования;

5) проблема правотворчества, юридической техники, систематизации и толкования норм права;

6) проблема юридической ответственности, законности, правопорядка, правовой культуры, правового государства.

Отвечая на вопрос о решении задач и достижении целей общей теории права, можно обратиться к теоретику права начала ХХ в., известному русскому ученому И.Михайловскому, который писал, что общая теория права ставит перед исследованием две академические задачи: «Первая из них заключается в том, чтобы построить «логически законченную систему понятий, лежащих в основе всех специальных юридических наук, и обобщить все результаты этих наук в одно гармоническое целое, проникнутое не только внешним, но и внутренним единством». А вторая задача состоит в том, чтобы «изучить методы, при помощи которых разрабатываются специальные науки».

2. Методологическая основа и методы научного познания права

Значение методологии в познании права и государства трудно переоценить. Поистине условием, без которого невозможно познание сложной и противоречивой сущности государственно-правовых процессов и явлений, выступает методология. В общем плане любая наука - это и есть способ или метод добывания и истолкования фактов. Лейбниц, по-видимому, имел в виду общее положение, а не только область точного знания, когда говорил, что сущность математики не в ее предмете, а в ее методе. Действительно, даже имея один и тот же предмет науки, но используя различные методы его исследования, ученый получит неодинаковые результаты.

Древние греки, введя в научный оборот понятие метода - «методос», хотели подчеркнуть важность способа исследования космоса, т.е. явлений природы, человеческого общества, Вселенной. Они видели в методе подход к изучаемым объектам, планомерный путь научного познания и установления истины. На рубеже Нового времени Френсис Бэкон сравнивал метод с фонарем, утверждая, что даже хромой, идущий с фонарем по дороге, опередит того, кто бежит без дороги. В современную эпоху большие требования предъявляются к методу. Он должен быть подлинно научным, истинным, т.е. вытекать из достижений практики, отражать объективные законы бытия, учитывать особенность предмета изучения, адекватно отражаться в сознании субъекта.

Теорию права нельзя рассматривать как собрание готовых истин, канонов или догм. Это живая, развивающаяся теория. Применяя методы познания, общая теория права приближается к осуществлению своей конечной цели - служить государственно-правовой практике, способствовать активному и творческому использованию государственных и правовых институтов.

Вместе с тем поиск новых и обогащение арсенала существующих средств позволяют теории права решать свою важнейшую внутреннюю задачу - сводить в единую систему все знание о своем предмете. Знание методологии общей теории права проявляется вполне рельефно еще и в том, что ее закономерности используют специальные отраслевые юридические науки, изучающие нормы и условия правового регулирования в определенной области государственной деятельности. Обогащение методологического багажа теории, в свою очередь, идет и за счет специальных и частных методик отраслевых дисциплин. Нечто подобное происходит и во взаимоотношениях теории с другими общественными науками. Здесь уже общая теория права использует в качестве своего наиболее широкого методологического основания мировоззренческие закономерности философии, чтобы, отправляясь от них, дать ответы, например, на вопросы о происхождении, сущности и общественном назначении права в целом, или разрабатывает общие понятия: закон, законодательство, правовая норма, правовое регулирование и др. В свою очередь, теория делится результатами собственных исследований, научными данными, своими методическими находками, помогающими фундаментальным мировоззренческим общественным наукам с единых теоретико-методологических позиций осмысливать свой предмет изучения.

Предмет общей теории права находится в теснейшей связи и взаимозависимости с методом её изучения. Если теория раскрывает природу, сущность и закономерности государственно-правовых явлений и процессов, то метод ориентирует и нацеливает на определенные познавательные подходы и действия для анализа и понимания этой природы, сущности, закономерностей. В основе метода лежит теория, без теории метод останется беспредметным, наука - бессодержательной. В свою очередь, теория, лишь вооруженная адекватным методом познания, может выполнить стоящую перед ней задачу, создать подлинно научную картину предмета познания. Не существует непреодолимой китайской стены между предметом и методом. Более того, предмет может переходить в метод, средства решения научной задачи могут перевоплощаться в ее результаты и наоборот, система объективного знания может превращаться в методологию отраслевой научной дисциплины, а достигнутые передовые методологические рубежи - становиться исходным пунктом и базой строительства новой теоретико-познавательной конструкции. Подобно тому как в системе сообщающихся сосудов переливается жидкость, существует «перелив» онтологии как науки о сущем в гносеологию - теорию познания, изучающую источники, средства и условия истинности научного познания.

Любое открытое явление, закон науки («онтос» - «сущее») перерастает в принцип исследования, в способ мыслительных операций, в знание того («гносис» - «знание»), как добиться желаемого результата. Закон сохранения энергии или принцип верховенства закона являются одновременно составными частями предмета соответствующих областей знания и фундаментальными методологическими основаниями.

Теория и метод возникают одновременно, они генетически связаны, к ним предъявляются сходные требования: не только результат, но и путь к нему должен быть истинным. Изменение содержания теории требует совершенствования методов. Френсис Бэкон утверждал, что искусство открытия росло с самим открытием. Вместе с тем, будучи взаимосвязанными и взаимообусловленными, теория и метод не тождественны друг другу, не могут и не должны заменять и подменять друг друга.

Научная методология общей теории права есть применение обусловленной философским мировоззрением совокупности определенных теоретических принципов, категорий, логических приемов и специальных методов исследования государственно-правовых явлений.

Учение о методах научного познания называется методологией. Общей теории права свойственно наличие не одного какого-либо приема или способа исследования права и государства, а их системы, совокупности. Многие из них достаточно широко используются в других отраслях науки.

Каждая отрасль науки предполагает определение не только предмета своего исследования, но и приемов и способов исследования, то есть методов исследования. Под методом научного исследования понимаются те приемы и способы, которые используются в науке для познания ее предмета и получения научного результата. Если предмет науки определяет, что исследуется, то метод науки показывает, как исследуется, с помощью каких научных приемов и средств.

Методы общей теории права - это совокупность приемов и способов, с помощью которых осуществляется процесс получения объективных знаний об общих закономерностях и сущности правовых и государственных явлений. Только постоянный поиск новых приемов и способов исследования в области юриспруденции обеспечивает развитие науки общей теории права. Только благодаря этому обогатился многовековой мировой опыт государственно-правовых учений, доктрин, концепций. Кроме того, под методами общей теории права понимаются также способы упорядочения имеющегося материала, его логического расположения с целью последующего более глубокого и разностороннего изучения.

В литературе по общей теории права дается разнообразная классификация методов исследования данной науки. Обобщая разные точки зрения, можно все-таки выделить следующие основные методы общей теории права:

- общенаучные методы;

- частнонаучные методы;

- специальные методы.

Общенаучные методы, используемые общей теорией права в познании государственно-правовых явлений - это философские методы познания, это приемы, с помощью которых исследуются общие закономерности возникновения и развития государства и права. К ним относятся: диалектико-материалистический, методологического плюрализма, исторический, логический, системный, структурно-функциональный, социологический и др.

Профессор С.А. Комаров выделяет также общесоциологические методы, которые, на наш взгляд, также относятся к общенаучным методам. Это анализ, синтез, обобщение, сравнение, абстрагирование, аналогия, моделирование.

Философской (мировоззренческой) основой общей теории права выступает диалектика - т.е. учение о наиболее общих закономерных связях, становлении и развитии бытия и познания. На этом учении строится метод творчески познающего мышления. Наиболее общими законами диалектики являются: переход количественных изменений в качественные (расширение и сужение сферы государственного социального страхования и социального обеспечения фактически способствуют изменению сущности государства); закон единства и борьбы противоположностей (развитие государства и права буквально пронизано этой борьбой, вытекающей из их существа и также внешней по отношению к ним); закон отрицания отрицания (в новой государственно-правовой системе всегда присутствуют элементы старой и зародыши новой системы). Законы диалектики находятся в неразрывной связи с логическими средствами познания, имеющими интегральное значение в исследовании правовых явлений и процессов. Например, анализ и синтез позволяют переходить от менее конкретных к более конкретным правовым реальностям. Посредством анализа единая правовая целостность делится на отдельные составные части (нормы права, правонарушения, юридические факты и т.д.), каждая из них детально рассматривается самостоятельно, а затем с помощью синтеза все части соединяются в мышлении во всем богатстве их специфики и восстановленном целостном единстве многообразного проявления правовой действительности.

В общей цепи познавательного процесса диалектика пользуется выработанными категориями как инструментами проникновения в природу изучаемого явления: качество и количество, форма и содержание, сущность и явление имеют для теории права первостепенное значение.

Основополагающее методологическое положение для теоретиков-правоведов и государствоведов, исповедующих материализм, - выделение из системы всеобщей связи явлений права и государства их связей с экономическим базисом общества. Определяющая, в конечном счете роль экономики, производство материальных благ не отрицают самой существенной зависимости права и государства от большого количества самых разнообразных надстроечных факторов: политики, морали, традиций, религии, культуры в целом. Временами и субъективные моменты, «человеческий фактор», например свойства характера или уровень менталитета законодателя, могут оказаться весьма существенными для формы проявления того или иного правового феномена или процесса.

Как отмечалось выше, сейчас среди общенаучных методов выделяется метод методологического плюрализма, то есть применение разнообразных методов исследования, способных привести к более глубокому изучению сущности права и государства. В советские времена идеологизированные позиции исследователя зачастую не давали в полной мере проследить историческую траекторию развития государства и права. Монополизм, одномерность и однонаправленность средств анализа не учитывали противоречивую, двойственную сущность наблюдаемых явлений - права и государства.

В исследовании проблем государства и права широко используется исторический метод, то есть развитие права и государства следует изучать с исторических позиций, не только под углом зрения настоящего их состояния, но и с позиций их прошлого, поскольку сегодняшние правовые и государственные реалии во многом определяются государственно-правовыми явлениями прошлого. Принцип историзма был выдвинут впервые Дж. Б. Вико и другими ранними буржуазными теоретиками. Историзм сегодня рекомендует рассматривать право и государство не просто в развитии, а в последовательной смене одного исторического типа другим, как правило, более совершенным и прогрессивным, при этом ни один из исторических типов не может рассматриваться в качестве законченного образца.

Некоторые авторы рассматривают исторический метод в единстве с логическим методом. Обобщенным отражением исторического аспекта в рассмотрении вопросов государства и права является логическое. Это тот же исторический способ, только освобожденный от его формы и случайностей. Однако представляется, что логический метод является самостоятельным общенаучным методом. Он включает средства и способы логического изучения и объяснения права и государства и основан на формах мышления и законах формальной логики. Основными логическими приемами являются: анализ и синтез; индукция и дедукция; аналогия; гипотеза; моделирование.

Одна из форм анализа - классификация государственно-правовых явлений: классификация функций государства и права, форм государства, нормативных правовых актов, субъектов правоотношений и т.д. Синтез - это процесс объединения в единое целое частей, свойств, признаков, принципов, характеризующих государство, право, в результате формулируются их общие понятия. Синтез дополняет анализ и находится с ним в неразрывном единстве.

Значение логического метода состоит следующем:

- во-первых, он особую значимость приобретает при формировании теоретических концепций в области юриспруденции;

- во-вторых, логический метод позволяет формулировать понятия, выявлять свойства правовых явлений;

- в-третьих, логический метод, опираясь на приемы формальной логики, дает возможность анализировать тексты правовых норм, сопоставлять их друг с другом, отыскивать связи между общим и частным.

Общая теория права использует системный метод познания как общенаучный метод. В гуманитарных науках под системой понимается социальное образование, состоящее из многих взаимосвязанных элементов (частей), но взаимодействующее с внешней средой как единое целое. При этом взаимодействие этих элементов порождает новое, не присущее им самим качество. Право и государство по своей сущности и структуре - явления сложные, системные. Основным элементом права является норма права, государства. В качестве системы могут рассматриваться законодательство Республики Беларусь, местное самоуправление, правоотношения и т.д.

Сущность системного метода состоит в анализе внутренних и внешних, прямых и обратных связей системы, в выявлении функциональных задач ее частей, согласованности или рассогласованности их действия, в предупреждении противоречий и “возмущений” в государственной и правовой системах.

Структурно-функциональный метод ориентирует на выяснение функций одних правовых и государственных явлений по отношению к другим. Так, анализируя систему источников права, мы обращаем внимание на соотношение Конституции Республики Беларусь, законов и иных нормативных правовых актов. В Конституции закрепляются основные принципы государственного устройства, правовой системы и т.д. Данный способ применяется в теории права при изучении функций права и государства, государственных органов управления, правосознания, юридической ответственности.

К общенаучным методам относят социологический метод в отличие от метода конкретно-социологических исследований, который является частнонаучным методом.

Применение социологического общенаучного метода в государственно-правовой сфере привело к формированию самостоятельного направления на стыке юридической и социологической наук - социологии права. Сторонники социологической юриспруденции призывали юристов не ограничиваться изучением «права в книгах», то есть права, основанного лишь на нормативных актах, а обращаться к анализу «права в действии». Юридическая наука, считали они, призвана показать, как право реально функционирует и влияет на поведение людей в обществе. Право является формой социального контроля.

Частнонаучные методы познания представляют собой комплекс однородных приемов, выражающих своеобразие конкретного изучения правовых и государственных явлений. К ним относятся метод конкретно-социологических исследований, статистический, метод комплексного исследования.

Среди частнонаучных способов особо следует выделить метод конкретно-социологических исследований. Доступный по форме, эффективный по содержанию, он находит все большее распространение в общей теории права. Используя его, можно выяснить состояние общественных отношений и соответственно потребность в юридических нормах или необходимость их изменения, эффективность функционирования государственных институтов, принимаемых органами власти решений.

Метод конкретно-социологических исследований включает в себя ряд приемов:

- анализ статистических данных;

- обобщение архивных данных, официальных сообщений и документов различного рода;

- обобщение прокурорского надзора, судебной практики;

- устные, письменные и электронные опросы (интервьюирование, анкетирование, собеседование) и анализ полученных мнений;

- способ экспертных оценок, когда по тому или иному вопросу запрашивается и анализируется мнение определенной группы сведущих лиц и другие.

Цифры, факты, документы, - отмечается в литературе, - это воздух социологии. Без них она существовать не может. Искажение статистики, «закрытые» цифры, безосновательно засекреченные документы сослужили недобрую службу отечественному государствоведению и правоведению в предшествующие годы.

Частнонаучным методом исследования права и государства является статистический метод, который основывается на количественных способах получения данных, объективно отражающих состояние и тенденции развития правовых и государственных реалий. Статистическое исследование складывается из трех стадий: сбор статистического материала; сведение его к единству по определенному критерию; обработка данных.

Первая стадия исследования сводится к регистрации единичных явлений, имеющих государственно-правовую значимость. На второй стадии эти явления классифицируются по определенным признакам. На заключительной стадии делаются оценочные выводы. Например, осуществляется количественный учет правонарушений, совершаемых за определенный период времени. Затем они классифицируются по своему содержанию. И, наконец, делается вывод о том, какие из них имеют тенденцию к росту, а какие - к сокращению. На основе полученной статистической информации предпринимаются научные поиски причин, порождающих указанные тенденции (либо к росту, либо к сокращению). В связи с этим часто применяется математический метод, поскольку необходимо совершенствовать обработку трудоемкого материала.

Метод комплексного исследования требует при изучении государственно-правовых явлений рассматривать их как целостное образование, в совокупности как внутренних, так и внешних взаимосвязей.

Специальные методы исследования представляют такие приемы и способы решения научной задачи, которые выработаны самой наукой теории права и другими юридическими науками и используются в основном в пределах этих наук. К ним относятся формально-юридический; метод сравнительного правоведения; методы толкования норм права; метод правового моделирования и др.

Суть метода сравнительного правоведения состоит в том, что происходит сопоставление различных правовых и государственных систем, отдельных институтов и категорий в целях выявления черт сходства или различия между ними. Сопоставляемые объекты должны быть сравнимы. Сравнительный метод применяется при изучении типологии права и государства; правовых систем и их элементов. Это будет макросравнение, поскольку сопоставляются объекты высокого уровня, сложные по своей структуре. Сопоставление менее объемных, более простых по структуре объектов называется микросравнением. Например, сравнение юридических норм, деятельность органов управления и т.д.

Метод сравнительного правоведения позволяет учесть мировой опыт правового регулирования тех или иных общественных отношений, выбрать из него и использовать все, что может принести пользу на национальном уровне. Изучается, к примеру, опыт борьбы таких стран как США, Англия, Израиль, с терроризмом, коррупцией и т.д., исследуется практика защиты прав человека в международном законодательстве.

Своеобразным методом, характерным для юридической науки, является формально-юридический метод. Исследование внутреннего строения правовых норм, анализ источников права, методы систематизации нормативного правового материала, правила юридической техники и т.п. - все это проявления формально-юридического метода. Он применим при исследовании форм государства, определении полномочий органов государственной власти и т.д.

Формально-юридический метод вытекает из самой природы права и государства, помогает описать, классифицировать, систематизировать государственно-правовые явления. Помня об узкоцелевом назначении формально-юридического метода, нельзя придавать ему преимущественное значение и всегда результаты его применения следует увязывать с другими способами исследования права и государства.

К специальным методам относится и метод правового моделирования. Суть его заключается в том, что между различными правовыми и государственными явлениями имеется определенное сходство, а потому, зная свойства и признаки одного из них (модели), можно с достаточной степенью точности судить о других. Моделирование помогает при поиске наилучших схем построения органов государственной власти, наиболее рациональной структуры административно-территориального деления, при формировании отраслевых систем законодательства и т.д.

В юридической научной литературе приводятся и другие специальные методы, используемые в общей теории права. В частности, методы толкования права, которые предназначены для раскрытия содержания норм права, выявления воли законодателя, выраженной в правовых установлениях. С помощью грамматического, логического, систематического, историко-правового, специально-юридического и иных приемов толкования права представляется возможным выяснить содержание нормы права и условия, при которых эта норма действует.

Распространение в юридической науке получило использование социально-психологических методов, т.е. применение различных тестов для изучения правовой психологии, правосознания граждан, правовой идеологии граждан, мотивов их правомерного либо противоправного поведения, справедливости применения юридической ответственности.

3. Право в системе социального регулирования

Общество как целостный социальный организм нуждается в упорядочении, регулировании. Регулировать - значит определять поведение людей, вводить его в определенные рамки с помощью меры, масштаба, приказа. Определяющую роль в данном процессе играют власть, собственность, идеология, распределение.

Способами социального регулирования выступают: побуждение, понуждение принуждение

Побуждение - это такой способ, когда воздействие обращено к общественному или индивидуальному сознанию, чувствам, эмоциям, привычкам, где влияние направлено на убеждение в полезности, выгодности определенного поведения. Здесь отсутствует принуждение, сила, действует авторитет.

Понуждение - это такой метод регулирования, в основе которого лежит стимулирование (материальное и духовное), устанавливающее выгоду от определенного поведения. Оно основано на поощрении, получении либо лишении определенных имущественных благ, льгот, привилегий.

Принуждение - это такой способ воздействия, когда желаемое поведение достигается через угрозу насилия, наказания, либо само насилие.

Важно определить разумную меру поощрения и наказания. И то и другое должно быть социально обусловлено, законно, не противоречить морали, традициям, добрым нравам.

Существуют различные классификации системы социальных регуляторов. Она делится на религиозную и светскую, индивидуальную, групповую и общественную, нормативную и ненормативную. Выделяют также технические, кибернетические и синергетические и иные регуляторы.

Социальная норма - это общеобязательное правило поведение. Появление социальной нормы - это качественный скачок (революция) в регулировании обществом. Устанавливается одинаковый масштаб, мера поведения. Норма характеризуется неперсонизицированностью, обязательностью, повторяемостью, принудительностью для широкого круга участников находящихся в сфере ее действия и требует от них должного поведения.

Нормативное регулирование - это упорядоченное поведение людей при помощи общих правил поведения, выступающих в качестве критерия и масштаба. Социальная норма носит объективно-субъективный характер. Объективный характер ее вытекает из объективных потребностей общества в регулировании, охране определенных видов общественных отношений, в обусловленности их формой собственности, способом производства, социально-экономическими и культурными факторами.

Субъективный - это результат нормотворчества определенного субъекта, создающего норму, обладающего сознанием, волей, культурой.

Ведущую роль в системе социального регулирования играют нормативные регуляторы. К ним относятся: мононормы, обычаи, традиции и ритуалы, моральные, религиозные, корпоративные нормы, экономические, политические, правовые, юридико-технические, нормативно-технические, деловой обычай, доктрина, прецедент, этикет, обще человеческие нормы и т.д.

Ненормативными регуляторами являются: ценностный, информационный, директивный, социальный институт предсказаний и т.д.

Ценностный регулятор - это поведение при помощи определенной системы ценностей, социально-психологических установок. Он проявляется прежде всего в культуре, играющий регулирующую роль.

«Ценность - это положительная или отрицательная значимость объектов окружающего мира для человека, социальной общности, общества в целом. Ценность определяется не свойствами объекта как такового, а его вовлеченностью в сферу человеческой жизнедеятельности, интересов и потребностей, социальных отношений. По внешней форме различают материальные, общественно-политические и духовные ценности; по содержанию - положительные и отрицательные ценности (антиценности)».

Информационный регулятор - это публичное распространение сведений об определенных лицах и событиях, которые играют отрицательное либо положительное значение в формировании их облика на массовом уровне и создают стереотипы поведения. Не случайно СМИ называют «четвертой » властью.

Директивные регулятор - это способ воздействия вышестоящего государственного органа, должностного лица на нижестоящего, основанный на приказе, директиве, указании определенного поведения конкретным адресатам (политические обращения, заявления, программы партий, приказ начальника и т.д.). Он требует не обсуждения, а неукоснительного исполнения.

Социальный институт предсказаний - это регулирование, основанное на пророчестве, предположении в предвидении событий на основе видения судьбы, божьего промысла, расположения звезд, особых примет и т.д.

Выделяют также регуляторы, носящие комплексный характер (нормативно-ненормативный), такие как религия, эстетика и др.

Особое место в системе нормативного регулирования занимает право. Ведущая роль права в государственно-организованном обществе обусловлена его неразрывной связью с государством. Именно право определяет место и роль всех других социальных норм, вводит их в цивилизованное русло. Существуя в формализованном, письменном виде, четко фиксируя в своих нормах права и обязанности, опираясь на принудительную помощь государства право является самым могущественным и действенным регулятором. Именно право регулирует самые важные с точки государства общественные отношения: власти, собственности, распределения, прав и свобод. Право обладает обязательностью, институциональностью, которые позволяют регулировать и охранять общество.

Для того чтобы система социальных регуляторов действовала эффективно, она должна быть объективной, вытекать из общественных потребностей, не противоречить истории, культуре, традициям народа, функционировать в единстве, на основе общих принципов, взаимодополнения и обусловленности. В противном случае это может привести к дисбалансу и даже крушению общества.

Правовые и моральные нормы тесно взаимосвязаны между собой. Мораль - это система норм, принципов, регулирующих поведение людей с помощью понятий добра и зла, справедливости и несправедливости.

Общие черты права и морали:

1) важные регуляторы общественных отношений;

2) реализуются в большинстве случаев добровольно;

3) основаны на общности социально-экономических и политических интересов;

4) имеют в основном нормативное содержание;

5) внутренний гарант их реализации - совесть и общественное мнение.

Отличия:

1) право возникает и действует вместе с государством, мораль появляется - раньше государства и существует в любом обществе;

2) право состоит из норм, правил поведения, а мораль имеет более сложную структуру;

3) право характеризуется конкретностью, формализованностью, мораль - менее определенна;

4) право обеспечивается государственным принуждением, а мораль опирается на совесть, личный пример, общественное мнение;

5) право существует в объективированном, письменном виде, в форме Конституции, Кодекса, Закона, Декрета, Указа и т.д., мораль как правило - в устном виде;

6) в праве заранее регламентированы конкретные формы и меры принуждения, морали - формы и меры принуждения заранее не регламентированы;

7) право дает оценку только юридически значимого (правомерного и противоправного) с точки зрения поведения, мораль - оценивает любое поведение (юридически значимое и безразличное с точки зрения права);

8) право - институционально, так как создается особым правотворческим институтом, мораль - неинституциональна, она анонимна, формируется всем обществом;

9) право - вступает в силу с официально установленного времени, мораль - постепенно, по мере овладения массами.

Мораль является необходимой нравственной основой для права. Без должного морального уровня общества право на практике реализоваться не может. Наиболее важные моральные требования, получившие санкцию государства, становятся правовыми. Не зря, некоторые ученые называют право нижним уровнем морали, а в правопонимании даже возникло направление - «моральное право».

Правовые и политические нормы тесно взаимосвязаны друг с другом, т.к. они ближе других находятся к государству и власти в политической системе.

Политические нормы регулируют отношение граждан, социальных групп, классов с государственной властью, отношения между государствами.

Политические нормы выражаются в Конституциях, политических декларациях, заявлениях, программах политических партий, движений.

Политические нормы, выраженные в юридических актах государства становятся правовыми.

Выделяют нормы публичного права, имеющие ярко выраженный политический характер: конституционного, административного, уголовного, финансового, избирательного права и нормы частного права: гражданского, трудового, семейного и т.д., не носящие политического характера.

В условиях рабовладельческого, феодального, ранних этапах буржуазного, социалистического общества политические нормы имели преимущество перед правовыми, так как выступали в качестве атрибута политической власти господствующего класса, его воли возведенной в закон, которую он навязывает обществу, где политика выступала концентрированным выражением экономики.

Политические нормы не в силах сдержать произвол государственной власти, борьбу политических партий, это в состоянии сделать лишь правовые, опирающиеся на принудительную мощь государства.

Правовые и религиозные нормы ведут свое происхождение от единого корня - мононорм.

С дифференциацией мононорм в период распада первобытнообщинного строя происходит деление их на право, мораль, религию.

Собственно обособление правовых и религиозных норм произошло в римском праве, когда стали различать преступление и грех.

Нет ни одной правовой системы древности на которую не оказала бы влияние религия. Особенно сильное воздействие они испытывали в период средневековья, а также в мусульманской правовой системе.

Религиозные предписания включались в Законы Моисея, Законы Хамураппи, древнее право персов, Законы Ману, Законы XII таблиц и т.д. Особенно это характерно для законов древневосточных государств, где система социальной регуляции могла действовать только в нерасчлененном, синкретическом виде.

Все мировые религии связаны с правовыми системами не только в плане генезиса общечеловеческих норм и принципов, но и духовности, нравственной основы для существования права.

Следует согласиться с утверждением А. Тер-Акопова: «История подтверждает существование прямой связи христианства с правом, его предтеча и составная часть - Ветхий завет - это закон, причем не только нравственный, но и правовой в силу его обязательности для исполнения всем еврейским народом, которому он первоначально был дан. Основные положения его вошли в большинство правовых систем мира».

Свобода совести, отделение школы от церкви, государства от религии произошедшие после победы буржуазных революций способствовали самостоятельному, независимому развитию права и религии, однако без их противопоставления и обособления друг от друга. В условия нравственной деградации, коммерциализации общества именно право и религия являются сейчас действенными духовными регуляторами.

Без материального, экономического наполнения право существовать не может. Оно призвано регулировать самые важные общественные отношения, куда входит экономика.

Право и экономика тесно взаимосвязаны. Право появляется в результате неолитической революции, перехода от присваивающей к производящей экономике. Экономика создает материальные условия необходимые для нормального функционирования права, выступая в виде его материального ресурса, базиса.

Экономические нормы, законы регулируют промышленность, сельское хозяйство, торговлю, денежно-финансовую систему. Экономика нуждается в правовом регулировании. Законы стоимости, спроса, предложения, рыночного равновесия и другие являются объективными, с которыми нужно считаться, которые пробивают себе дорогу через случайность, становясь необходимостью. Полное огосударствление экономики, рыночная анархия - не приемлемы с точки зрения цивилизованного развития.

Задача государства и права - установление единых общих правовых правил «игры» для всех субъектов хозяйствования, создание правового коридора для свободы предпринимательства. Задача белорусского государства - совершенствование социально-ориентированной эффективной рыночной экономики. Неприемлем марксистский тезис - базис определяет надстройку, где право - это выражение политики. Право и экономика находятся в диалектической взаимосвязи, где задача права - создавать условия для развития экономики. Без развитой экономики не может быть развитой правовой системы и наоборот.

Право неразрывно связано со справедливостью.

Не случайно символический смысл права выражен в образе богини справедливости «Фемиды» - у древних греков (с весами справедливости, с мечом и повязкой на глазах).

Существуют различные подходы к понятию справедливость. Выделяют экономический (распределительный), нравственный, гуманистический, религиозный, юридический направления.

Большинство юристов полагают, что справедливость - это сугубо юридическое свойство, т.к. оно входит в понятие права. Данное положение идет еще от римских юристов. Так Павел считал: «Право означает то, что всегда является справедливым - какого естественное право», Цельс утверждал: «Право - есть наука о добром и справедливом».

По мнению академика В.С. Нерсесянца, справедливость - это категория не моральная, не религиозная, не национальная, а правовая.

Справедливость выражает общезначимою правильность, всеобщую правомерность, необходимость.

Вопрос о справедливости или не справедливости закона означает его правовой или неправовой характер.

Латинское слово «Юстиция» переводится на русский язык то как «справедливость», то как «правосудия», хотя речь идет о справедливости, включающей в себя и правосудие. Справедливость означает прежде всего законность, воздание равным за равное (так основной принцип талиона звучал - «око за око, зуб за зуб»).

Так как право является нормативным, всеобщим масштабом, принципом формального равенства, перед законом все равны, поэтому оно справедливо. Следует различать социальную и юридическую справедливость. Социальная - ближе к целесообразности, юридическая - законности.

Для юриста решить дело по справедливости означает:

1) по закону;

2) объективно, непредвзято, не взирая на лица, исходя из принципа формального равенства;

3) на основе юридических фактов;

4) исходя из доказанной вины;

5) по суду.

4. Сущность права

Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного. С течением времени понятие права менялось. Так, для Аристотеля право - это политическая справедливость, для средневековых ученых - божественное установление, для Ж.Ж. Руссо - общая воля, Р. Иеринга - защищенный интерес, Л. Петражицкого - императивно-атрибутивные эмоции, для представителей юридического позитивизма право есть веление, приказ государства и т.д.

Многозначность определений права, неутихающие споры о его существе привели некоторых исследователей к пессимистическому выводу, что сущность права познать нельзя. Очевидно поэтому, поправляя И. Канта, который сетовал, что юристы столетиями ищут определение права, русский теоретик права Н.Н. Алексеев заметил: «Юристы никогда не найдут определение права, как естествоиспытатели не ответят на вопрос, что такое природа вообще».

...