Гражданское право

c. Изъятие вещи из гражданского оборота- прекращение ПС (раб- преступление- гос раб., земля была частной - публичной собственностью Г.)

d. Отчуждение ПС в любой форме- передача ПС отчуждает: 1- возмездно (к-продажа), безвозмездно (при дарении)

Точнее не прекращение п.с., а переход п.с. от продавца покупателю, дарителя одариваемому, меняющему- обменивающему.

18.Право общей собственности

Право общей собственности (condominium) -- каждый из собственников имеет долевое право собственности на вещь, емупринадлежит не часть (доля) вещи, а доля права на вещь. Если право одного из собственников отпадало, то право другого расширялось.

Изменение вещи -- (condominiuma) -- с общего согласия собственников. Actio communi dividundo -- иск о разделе общей собственности.

Управление общей вещью производилось с согласия всех собственников. Поэтому всякого рода изменения вещи производились с их общего согласия. Доходы, получаемые от эксплуатации вещи, присваивались сособственниками пропорционально их долям.

Каждый из участников общей собственности мог в любое время потребовать раздела собственности, отчуждать и обременять свою долю.

Для раздела собственности участнику по его просьбе предоставлялся иск. Судебное решение по иску о разделе общего имущества служило способом установления новых прав. Этим оно отличалось от судебного решения по делу о праве собственности.

19.Защита права собственности

Основным средством защиты права собственности являлись виндикационный и негаторный иски.

Виндикационный иск (rei vindicatio) предоставлялся собственнику для истребования вещи, владение которой им было утрачено. Ответчиком по иску мог выступать ОБЛАДАТЕЛЬ ВЕЩИ (или держатель, или владелец, причем как добросовестный, так и недобросовестный владелец). Ответчик мог и не обладать вещью, если он ко времени предъявления виндикационного иска продал вещь.

Предметом иска являлась вещь со всеми ее приращениями и плодами.

Виндикационный иск давался тогда, когда истец мог доказать, что он являлся собственником. Собственник обязан был по этому иску возместить ответчику суммы издержек в связи с эксплуатацией вещи.

Неодинаковой была ответственность добросовестного и недобросовестного владельца в случае предъявления к нему виндикационного иска. Добросовестный владелец отвечал за состояние вещи с момента предъявления иска. Он также не возмещал собственнику стоимость плодов, полученных от плодоносящей вещи, за время до предъявления иска. Собственнику возвращались лишь наличные плоды. Добросовестному владельцу собственник обязан был возместить полезные издержки (издержки, необходимые для сохранения вещи или увеличивающие ее полезные свойства). Затраты, вложенные в переработку вещи для "роскоши", "удовольствия", владельцу не возмещались. Правда, владелец при возвращении вещи мог отделить свои вложения, если это было возможным без причинения вреда вещи.

Ответственность недобросовестного владельца была выше:- он отвечал за гибель вещи, происшедшую еще до предъявления иска, если в его действиях была небрежность, даже легкая небрежность;

- владелец отвечал за гибель вещи после предъявления иска, независимо от наличия вины с его стороны;

- он должен был возместить собственнику стоимость плодов от вещи со времени владения, в том числе и тех которые мог бы получить при необходимом уходе за вещью; за время после предъявления иска он должен был возместить стоимость плодов, которые он не мог получить, если для собственника это было возможным;

- владелец не получал от собственника понесенных на вещь расходов, кроме необходимых для сохранения вещи (вору вообще не возмещались никакие расходы).

Негаторный иск (action negatoria) давался собственнику вещи тогда, когда вещь оставалась в его фактическом владении, но кто-то незаконным образом стеснял осуществление им своего права.

Негаторный иск, как и виндикационный, являлся абсолютным иском, т.е. предъявлялся против любого нарушенного права.

20.Права на чужие вещи

К вещным правам, кроме права собственности и права владения, относились ПРАВА НА ЧУЖИЕ ВЕЩИ. Эти права принадлежали не собственникам, а другим лицам. Поскольку эти лица не являлись собственниками, они не имели таких обширных полномочий, какие имели собственники, их правомочия были ограничены.

К правам на чужую вещь относились:

1) Сервитутное право;

2) Эмфитевсис;

3) Суперфиций;

4) Залоговое право;

21.Сервитуты, их понятие и виды

Появление сервитутов было связано с появлением частной собственности. Существовали, например, земельные участки, не имевшие доступа к воде. Были и такие, которые не имели непосредственного выхода к лугам для выпаса скота. Возникала потребность закрепить за собственниками таких земельных участков право пользования землей соседей. Собственник, не имевший доступа к воде, мог воспользоваться водой собственника с соседнего участка: второй же мог прогнать скот к водопою, используя дорогу, проходящую через участок соседей. Так возникли сервитуты.

Сервитут (от servire - служить) предоставлял вещное право пользоваться чужим имуществом, которое устанавливалось к выгодное определенного земельного участка или в пользу определенного лица.

Вначале в римском праве появились сельские сервитуты, с ростом городов и скученностью городской застройки - городские сервитуты, затем - личные сервитуты.

22.Предпальные сервитуты

Предиальные сервитуты. Предиальные сервитуты устанавливались с целью восполнить недостающему участку блага, свойства или удобства. Иными словами, предиальные сервитуты улучшали качество земельного участка, увеличивали его полезные свойства.

Предиальный сервитут принадлежал лицу как собственнику земельного участка. Участок, в интересах пользования которым устанавливался сервитут, назывался господствующим участком. Тот участок, пользование которым составляло содержание сервитута, назывался служащим участком.

Установление сервитута не лишало собственника служащего участка его прав на землю и не отстраняло собственника от пользования землей. Права собственника лишь ограничивались

Предиальные сервитуты делились на сельские и городские. Сельские сервитуты устанавливались в пользу полевых, незастроенных участков, а городские - в пользу застроенных (городского типа) участков.

Среди сельских сервитутов можно назвать такие, как дорожные (право проходить и проезжать через соседний участок, право прогонять скот и т.п.); пастбищные (право пасти скот на соседнем участке и т.п.); водные (право использовать воду с соседнего участка, право провести воду с соседнего участка и т.п.).

К числу городских сервитутов относились: право стока воды на чужой двор, право пристроить пристройку к чужой стене, право встроить балку в стену соседа и т.п.

23.Личные сервитуты

Личные сервитуты. Предиальные сервитуты принадлежали лицу как собственнику земельного участка. В отличие от предиального личный сервитут принадлежал определенному лицу персонально. Если земельные сервитуты служили для пользы земельного участка, то личные - для пользы определенного лица. Земельные сервитуты, как правило, носили постоянный, а личные временный характер. Содержание земельных сервитутов сводилось к ограниченному пользованию чужой вещью, личный же сервитут предоставлял лицу широкие возможности для пользования чужой вещью.

К личным сервитутам относились узуфрукт, узус, право жить в чужом доме, право пользоваться рабочей силой раба или животного.

Узуфрукт - право пользоваться чужой вещью и получения от нее плодов с сохранением целостности сущности вещи.

Предметом узуфрукта мог быть сад, земельный участок и другие вещи. Узуфрукт устанавливался пожизненно (или на срок). Он не переходил на наследников узуфруктария, не мог отчуждаться. Разрешалось лишь сдавать предмет узуфрукта в наем, однако в случае смерти узуфруктария прекращалось и право нанимателя.

Узуфруктарий имел право получать в собственность плоды, распоряжаться ими. В месте с тем он обязан был правильно использовать вещь. Ответственность обычно устанавливалась в соглашении при передачи вещи в узурфрукт. При неправильном использовании вещи, повлекшем причинение ущерба собственнику, узуфруктарий должен был возместить ущерб. Если вещь теряла свои свойства без вины узуфруктария, он не нес никакой ответственности, но его право прекращалось (например, узуфруктарий терял право на пруд, если тот высыхал).

Узус (разновидность узуфрукта) - право пользоваться вещью, но без права пользоваться ее плодами (допускалось лишь использование плодов для личных потребностей). Во всем остальном узус схож с узуфруктом.

Право проживания в чужом доме предоставлялось пожизненно конкретному лицу. Это лицо могло сдавать в наем предоставленное ему помещение.

Право пользования чужими рабами (животными) предоставлялось их собственникам конкретному лицу пожизненно.

Возникновение и прекращение сервитутов. Сервитуты устанавливались:

1) в силу закона;

2) собственником обремененной, служащей вещи путем составления соглашения или завещания;

3) в силу судебного решения в процессе о разделении имущества;

4) по давности (по типу владельческой защиты).

Утрата сервитутов имела место:

1) по истечении срока, на который был установлен сервитут;

2) в результате отказа от сервитута;

3) в результате гибели обремененной или господствующей вещи;

4) при соединении в одном лице собственника служащей и господствующей вещи;

5) в результате не использования сервитута в течение десяти лет между присутствующими и двадцати лет между отсутствующими носителями сервитутного права.

Защита сервитутов. Сервитуты защищались конфесорным иском. Преторский эдикт помимо этого устанавливал еще целый ряд интердиктов для защиты земельных сервитутов.

24.Приобретение, утрата, защита сервитутов

1. Сервитут мог быть установлен по воле собственника служащей вещи, притом или односторонним актом воли (например, по завещанию одного лица предоставлялось другому лицу пожизненное пользование земельным участком, домом и т.п.), или договором (между собственником и субъектом сервитута). Возможно было установление сервитута судебным решением (например, производя раздел общего земельного участка между двумя собственниками, суд мог установить в пользу одного из вновь образуемых участков право проходить и проезжать через другой участок). Иногда сервитут возникал в силу закона (например, узуфрукт отца на имущество подвластного сына; см. разд. IV, § 4, п. 4).

В некоторые периоды римской истории допускалось также приобретение сервитута по давности. Фактическое осуществление сервитута, как будто у данного лица имеется сервитутное право, считалось «как бы владением» сервитутом (iuris quasi possessio). Если такое квазивладение продолжается 10 лет, inter praesentes, или 20 лет, inter absentes (см. разд. V, гл. III, § 3, п. 4), притом не тайно, не насильно, не прекарно (см. разд. V, гл. II, § 3, п. 3) по отношению к собственнику служащей вещи, то такой фактический пользователь признавался (в императорский период) субъектом сервитутного права по давности.

2. Сервитут утрачивался с гибелью вещи, пользование которой служило предметом сервитута. К физической гибели приравнивалась юридическая-- превращение вещи во внеоборотную (см. разд. V, гл. III, § 3, п. 7). Личный сервитут прекращался не только с гибелью предмета сервитута, но и со смертью его субъекта.

В качестве права на чужую вещь сервитутное право прекращалось, если оно соединялось с правом собственности на ту же вещь, например, собственник отчуждает вещь субъекту сервитутного права на нее -- тогда применяется правило: nemini res sua servit, D.8.2.26, никто не может иметь сервитутного права на свою вещь (поскольку у лица есть право собственности на данную вещь, сервитут на нее ему и не нужен).

Сервитут прекращался вследствие отказа от него субъекта права, а также неосуществления (поп usus) в течение 10 лет, inter praesentes, или 20 лет, inter absentes.

3. Сервитутное право защищалось абсолютным иском, называемым actio confessoria, противоположным собственническому иску, actio negatoria, в том смысле, что с помощью этого последнего иска собственник вещи, которой другое лицо неправомерно пытается пользоваться, отрицает за этим лицом право пользования, actio confessoria служила для защиты права пользования чужой вещью.

25.Эмфитевзис и суперфиций

Эмфитевсис и суперфиций, так же как и сервитуты являлись правом на чужую вещь. Отличались же они от сервитутов тем, что имели более широкое содержание и долгосрочное действие.

Эмфитевсис - долгосрочная наследственная аренда земли. В содержание эмфитевсиса входило:

А) право пользования земельным участком;

Б) право изменять характер участка, не ухудшая при этом его свойств;

В) право собирать урожай (плоды) с участка;

Г) право закладывать земельный участок, отчуждать его и передавать по наследству;

В случае отчуждения земельного участка эмфитевт обязан был предупредить об этом собственника земельного участка. Собственник при этом имел право преимущественной покупки, которым он мог воспользоваться в течение двух месяцев. При отчуждении эмфитевсиса собственник имел право получить два процента покупной цены.

За пользование земельным участком эмфитевт платил собственнику арендную плату, а так же выплачивал земельный налог в государственную казну. Просрочка арендной платы в течение трех лет приводила к утрате эмфитевсиса.

Суперфиций - право возведения строения на чужом городском земельном участке и право пользоваться этим строением. Суперфиций можно было отчуждать, передавать по наследству. Право собственности на суперфиций принадлежало собственнику земельного участка как главной вещи.

Суперфиций, равно как и эмфитевсис, защищался теми же исками, что и право собственности, но в форме исков по аналогии.

26.Залоговое право

Залоговое право, являясь разновидностью права на чужую вещь, имело цель обеспечить обязательства. Если кредитор не был уверен в надлежащем исполнении обязательства должником, он мог потребовать с него в залог вещь. В случае не исполнения обязательства кредитор продавал заложенную вещь и за счет вырученной суммы удовлетворял свои претензии к должнику.

Залоговое право являлось передаточным (акцессорным), оно существовало только с обеспечиваемым залогом обязательством.

Залоговое право пользовалось абсолютной защитой), едитор имел право забрать заложенную вещь у всякого третьего лица удовлетворить за счет ее свои интересы предпочтительно пред всеми другими взыскателями).

Формы залога. Самой древней формой залога являлась фидуциарная манципация. Сущность такой формы состояла в следующем. Должник под средством манципации передавал в обеспечение уплаты долга вещь кредитору на праве собственности. В случае исполнения обязательства кредитор должен был передать заложенную вещь обратно должнику.

Такая форма залога была не выгодна для должника и вот почему. В-первых, кредитор получал заложенную вещь в собственность, поэтому он мог передать ее третьему лицу. Должник при исполнении обязательства не мог истребовать вещь от третьего лица. От залогополучателя в этом случае он мог лишь получить возмещение ущерба. Во-вторых, если должник не исполнял обязательства, заложенная вещь навсегда оставалась у кредитора, даже в том случае, если ее стоимость была больше, чем сумма долга. На конец, возвращение заложенной вещи должнику, исполнившему обязательство, зиждилось на совести кредитора, а потому он мог не возвращать вещь должнику.

Позднее появилась новая форма залога, неформальный залог ручной заклад. При этой форме залога вещь передавалась не в собственность, а в держание кредитору. В случае уплаты долга кредитор обязан был возвратить заложенную вещь.

В классический период, около II в. н. Э. Появилась наиболее развитая форма залога - ипотека, сложившаяся под влиянием греческого права. Заложенная вещь находилась в собственности и владении должника, а кредитору давался абсолютный иск в случае неисполнения обязательства должником, т. е должник мог истребовать заложенную вещь от любого лица, у которого она находилась в то время. После истребования вещи кредитор мог продать ее и из вырученной суммы удовлетворить свои требования к должнику.

Римская ипотека получила свое развитие на базе аренды земельных участков. Получая землю, наниматель в обеспечение уплаты арендной платы включал в договор аренды пункт об установлении ипотеки на все сельскохозяйственное имущество (инвентарь), находящиеся на его участке. Для нанимателя это означало, что он не должен никому передавать заложенное имущество до тех пор, пока существовала ипотека и его обязанности перед арендодателем. В случае передачи заложенного имущества третьим лицам претор давал абсолютный иск кредитору об истребовании вещи. При этом вещь не поступала в собственность кредитора. После истребования вещи она подлежала обязательной продаже для погашения задолженности нанимателя.

Вскоре вошла в практику ипотека на недвижимое имущество, в частности на земельные участки. Предметом залога стала земля и другие недвижимые вещи. Одновременно с установлением ипотеки на недвижимое имущество стало устанавливаться несколько залоговых прав на одну и ту же заложенную вещь. Например, имея участок стоимостью 65 тыс. сестерциев должник в обеспечении договора займа на сумму 62 тыс. сестерциев мог заложить его. Через некоторое время он снова мог заложить этот же земельный участок в обеспечении долга в сумме, например 700 сестерциев второму кредитору и т.д. Право требовать продажи заложенной вещи имел лишь право первый кредитор. Остальные (второй, третий и т.д.) получали долг после удовлетворения первого кредитора, в порядке очередности, из оставшейся после продажи вещи суммы.

Если очередные кредиторы не могли быть удовлетворенны за счет продажи заложенной вещи, они имели право предъявить обязательный иск к должнику в общем порядке.

Так как для установления залогового права вначале не требовалось какой - либо обязательной формы, возникала неустойчивость деловых отношений из-за неуверенности кредитора удовлетворить свое право требования. Такая неуверенность кредитора была обоснованна, если учитывать существование нескольких залоговых прав на одну и ту же вещь. Ввиду этого в период абсолютной монархии наряду с публично установленной ипотекой была введена письменная форма ипотечного договора, заключаемого в присутствии трех свидетелей.

Залоговое право прекращалось в случае:

А) прекращения обязательства, в обеспечении которого был установлен залог;

Б) гибели предмета залога;

В) слияние в одном лице залогового права и права собственности;

27.Понятие и виды обязательств

Римский юрист Павел констатировал, что сущность обязательства состоит в том, чтобы сделать какой либо предмет нашим (как равно) в том, чтобы связать другого перед нами, дабы он, что-нибудь дал (нам), сделал (для нас) или предоставил (нам).

Германский романист Рудольф Зомм говорит об обязательстве (в римском понятие обязательства) как о праве требования, прав на чужое действие, представляющие имущественный интерес.

Вышеизложенное позволяет сделать вывод, что римляне рассматривали обязательство как правовое отношение двух сторон, в котором одна из сторон вправе требовать обусловленных обязательством действий. Такое же объяснение обязательства дается и в современном праве: "Обязательство - правоотношение в силу, которого одно лицо или несколько лиц обязаны в отношении другого лица (или нескольких лиц) совершить какое - либо действие или воздержаться от действия".

Для обязательственного правоотношения характерным являлось;

А) наличие двух сторон: кредитора и должника;

Б) строго персональный характер требования (основано на обязательстве право требования обращено к строго определенному лицу);

В) свобода воли сторон (обязательство возникает при согласии на это сторон, без согласия на заключении договора нет договора и нет обязательства).

Римские юристы различали цивильные и натуральные обязательства. Обычно невыполнение перед должником обязательства кредитор имел право принудительно осуществлять свое право требования. Средством принуждения должника к исполнению требования являлся иск. Обязательства, пользовавшиеся исковой защитой, назывались цивильными.

В римском частном праве были обязательства, не пользовавшиеся исковой защитой. Это так называемые натуральные обязательства. Такие обязательства появились лишь в период принципата. Примером натурального обязательства являлись договорные обязательства, возникшие при заключении договоров несовершеннолетними без участия опекуна. Рабы в некоторых случаях заключали имущественные соглашения, принимая на себя натуральные обязательства.

Правовые последствия натуральных обязательств не были одинаковы. Все зависело от вида натурального обязательства. При всем различие правовых последствий одно из них всегда присутствовало: платежи по натуральному обязательству признавались действительными. Обратное истребование уплаченного не допускалось даже в случае незнания должником, что кредитор не имеет иска. Это подтверждает, что хотя натуральные обязательства и не пользовались исковой защитой. Все же имели юридическое значение.

Основания возникновения обязательств. В институциях Юстиана фигурировали четыре основания возникновения обязательств: обязательства из договоров, обязательства из квазидоговоров (подобия договоров), обязательства из деликтов, обязательства из квазеделиктов (подобия деликтов).

28.Натуральное обязательство

Римские юристы различали цивильные и натуральные обязательства. Обычно невыполнение перед должником обязательства кредитор имел право принудительно осуществлять свое право требования. Средством принуждения должника к исполнению требования являлся иск. Обязательства, пользовавшиеся исковой защитой, назывались цивильными.

В римском частном праве были обязательства, не пользовавшиеся исковой защитой. Это так называемые натуральные обязательства. Такие обязательства появились лишь в период принципата. Примером натурального обязательства являлись договорные обязательства, возникшие при заключении договоров несовершеннолетними без участия опекуна. Рабы в некоторых случаях заключали имущественные соглашения, принимая на себя натуральные обязательства.

Правовые последствия натуральных обязательств не были одинаковы. Все зависело от вида натурального обязательства. При всем различие правовых последствий одно из них всегда присутствовало: платежи по натуральному обязательству признавались действительными. Обратное истребование уплаченного не допускалось даже в случае незнания должником, что кредитор не имеет иска. Это подтверждает, что хотя натуральные обязательства и не пользовались исковой защитой. Все же имели юридическое значение.

29.Основания возникновения обязательств

Обязательство -- правоотношение, между двумя лицами, именуемыми кредитором и должником, в силу которого должник обязан совершить определенные действия в пользу кредитора, который вправе требовать совершения этих действий.

Основания возникновения обязательств, характерные для римского права:

1) договор;

2) правонарушение или деликтное обязательство;

3) как бы договор (лицо совершало действия, приводящие к возникновению какого-либо обязательства, которое нельзя было обозначить тем или иным договором, характерным для права того периода. В этом случае к возникшему обязательству применяли правила о том обязательстве, которое было наиболее схожим с вновь возникшим. Отсюда и название «обязательство как бы из договора»);

4) как бы деликт (обязательство возникало вследствие совершенного правонарушения, но оно не было одним из известных римскому праву деликтов, поэтому применялись правила о деликте, наиболее схожим с совершенным) -- shpora.su.

С развитием рыночных отношений развивается и римское право, появляются новые понятия, такие как:

1) новация -- прекращение обязательства в связи с заменой его на новое. Например, неуплата по договору аренды, превращало сумму неуплаты в предмет договора займа, но это было возможно по соглашению сторон;

2) цессия -- уступка права требования, была возможна при заключении договора между прежним кредитором и новым должником. Соглашение не требовало согласия должника, но условие об извещении кредитора было обязательным.

30.Виды развития римского договорного права

В римском праве не было абстрактного договора вообще с подразумеваемыми всеобщими требованиями к содержанию вытекающего из него обязательства также в максимально общем виде. Каждый договор-контракт имел точно и однозначно признанный цивильным правом источник возникновения обязательства по нему. В зависимости от этого источника договоры-контракты подразделялись на четыре типа.

Римское договорное право исходило из общего предположения, что воля к соглашению должна быть выражена лично, представительство не допускалось. Тем самым, в классическую эпоху, безусловно, внимание к волеизъявлению доминировало при оценке обстоятельств заключения обязательства.

31.Договоры строгого права и доброй совести

Договоры строго права (stricti juris) -- древние, формальные, основные на «букве закона».

Договоры доброй совести (bona fidei) -- возникают в классический период, требуют доискиваться до истинного смысла соглашения (guod dictum tst, guod actum est).

В древнереспубликанском праве формализм характеризовал не только процедуру заключения, но также и толкование содержания заключенного договора и применение его. Это выражалось конкретно в культе буквального текста договора подобно тому, как при толковании закона в древнейшем праве следовали культу буквы закона. При толковании и закона и договора основное значение придавалось не тем мыслям, какие вложил законодатель в данную норму или которые хотели выразить стороны в своем договоре, а букве закона или договора.

В этом смысле договоры древнереспубликанского римского права носили название negotia stricti juris, сделки строгого права. Строгость древнейших договоров именно в том и выражалась, что сторона не могла ссылаться на намерение вложить в договор совсем не то содержание, какое вытекало из буквального смысла договора. Равным образом нельзя было ссылаться ни на какие обстоятельства, которые делают несправедливым известное требование, если оно было предъявлено другой стороной в полном соответствии с точным текстом договора. Даже позднее, с появлением формулярного процесса, только в том случае, если по просьбе ответчика претор включал в формулу иска специальную эксцепцию, в которой прямо указывались упомянутые обстоятельства, судья (при рассмотрении споров по таким договорам) принимал их во внимание. Строго формально решался в отношении negotia stricti iuris вопрос, заключен ли договор или нет; так же формально, по букве договора, определялось и его содержание; в этом виде договор подлежал исполнению.

2. С развитием экономики, с изменением на основе вновь складывающихся производственных отношений понятий о праве старый культ слова стал отходить в область предания. Сначала при толковании закона перестали слепо и грубо формально придерживаться буквы закона, а стали вникать в его смысл. А затем и в области договоров на букву стали смотреть как на средство выразить известную мысль и в соответствии с этим стали исходить не только из того, quod dictum est (что сказано), но из того, quod actum est (к чему была направлена воля действовавших лиц, буквально -- «что сделано»). Параллельно с отходом от формального толкования договора по его буквальному содержанию допустили при спорах, возникающих из договоров, ссылки на такие обстоятельства, которые делали требование из договора, формально правильное, по существу не заслуживающим защиты ввиду явной недобросовестности истца. Римские юристы в таких случаях говорили, что договор истолковывается по доброй совести: отсюда и сами договоры, допускавшие такое толкование, стали называться negotia bonae fidei, а вытекающие из них иски -- actiones bonae fidei.

Более новые категории договоров -- реальные и консенсуальные (за исключением договора займа, mu-tuum) -- были договорами bonae fidei.

32.Односторонние и двусторонние договоры

Договоры односторонние (договор займа) -- обязанной стороной является должник, обязанность кредитора второстепенна (достаточно условное деление).

Договоры синаллагматические (двусторонние) -- например, договор найма вещи, где обе стороны в равной степени обязаны.

1. Во всяком договоре выражается воля двух сторон;

в этом смысле всякий договор есть сделка двусторонняя. Но, будучи всегда двусторонними сделками, договоры делятся на односторонние и двусторонние, в зависимости от того, устанавливается ли обязанность на одной только стороне или же на обеих сторонах. Пример одностороннего договора -- договор займа; обязанной стороной здесь является только заемщик; заимодавец имеет право требовать от заемщика возврата занятой суммы, но никакой обязанности на нем не лежит. Пример двустороннего договора -- договор найма вещи, по которому наймодатель обязан предоставить вещь для пользования, а наниматель обязан вносить наемную плату и по окончании договора возвратить вещь в исправном состоянии.

2. Среди двусторонних договоров, т.е. договоров, устанавливающих обязанности и для той и для другой стороны, различаются опять-таки две категории. Хотя из некоторых договоров и возникают обязанности для обеих сторон, однако не равноценные. Например, по договору ссуды (предоставление индивидуально-определенной вещи в безвозмездное пользование) обязанность пользователя (ссудополучателя) вернуть по окончании пользования вещь в целости и сохранности является главной, основной. По сравнению с ней обязанность ссудодателя является случайной и потому второстепенной: она возникает только тогда, когда неосмотрительно дается по договору вещь, от которой ссудополучатель терпит ущерб (например, дано в пользование больное животное, заразившее скот пользователя), либо пользователю пришлось произвести затраты на полученную в пользование вещь, возмещение которых он желал получить от ссудодателя.

В других двусторонних договорах имеют место две встречные обязанности, одинаково существенные и важные: обязанность продавца передать покупателю вещь и обязанность покупателя уплатить покупную цену взаимно обусловливают одна другую; обе эти обязанности и экономически признаются в принципе эквивалентными. В такого рода договорах как бы происходит обмен одного обещания на другое; отсюда эти договоры получили название синаллагматических (от греческого слова synal-lagma -- обмен, меновое соглашение).

33.Заключение договора

Содержание договорного обязательства сводилось к тому, чтобы передать право собственности, сделать что - либо или не делать чего - либо, а так же предоставить что - либо, т.е. оказать услуги, принять ответственность за другого и т.д.

В содержательную часть договора входили существенно необходимые, обычные и случайные элементы.

Существенно необходимые элементы - это такие части договора, без которых данный договор существовать не может. Например, в договоре купли - продажи такими элементами являлись предмет и цена.

Обычные элементы не являются необходимыми в договоре, какой либо категории. Обычно по соглашению сторон в договоре найма вещей устанавливалась, что наемная плата вносилась вперед. Это условие не является, безусловно, необходимым, так как в соответствии с нормами римского права наемная плата вносилась по истечении какого - либо отрезка времени (месяца, года)

Случайные элементы включались сторонами по согласию. К случайным элементам относились условия и сроки.

Если возникновение юридических последствий договора поставлено в зависимость от наступления, введенного в договор условие, то такое условие называется отлагательным (суспензивным). Например, если ремонт будет закончен до начала года, то с нанимателем будет заключен договор найма помещения.

С наступлением, какого-либо условия стороны могут связать прекращение юридических последствий договора. Такие условия называются, отменительными (резолютивными). Например, в договор купли - продажи могло быть введено условие: если в течение месячного срока покупная цена не будет уплачена, то вещь считается непроданной.

Сроки, как условия, были отлагательными и отменительными. Отлагательный срок - срок, с которого начинается действие договора. Например: "Отпускаю своего раба, но не ранее того дня, когда он уплатит мне сто сестерциев за свое освобождение" (срок отлагательный); "Если арендодатель не отремонтирует в срок до конца года жилое помещение, договор считается расторгнутым" (срок отменительный).

Договор мог быть заключен на строго определенный срок (например, договор найма) и на неопределенный (например, договор подряда).

Заключение договора. Для различных типов договоров требовалась определенная форма их заключения. Вербальный контракт (стимуляция) заключался в форме вопроса - ответа: "Даешь?" - "Даю"; "Обещаешь?" - "Обещаю". Для консенсального договора требовалось, чтобы одна сторона сделала предложение заключить договор (оферта), а вторая - приняла сделанное ей предложение (акцент). Необходимым условием действительности литерального договора была письменная форма контракта. Если заключался реальный контракт, то, помимо соглашения между сторонами, требовалась реальная передача вещи, составлявшей предмет договора.

34.Условия действительности договора

Условия действительности договора делились на две категории: обязательные и факультативные. ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ условия были необходимы для любого договора, ФАКУЛЬТАТИВНЫЕ же для одних договоров были необходимы, для других - необязательны. Все зависело от содержания договоров.

К обязательным условиям относились:

1) определенный предмет договора;

2) основание (цель) договора;

3) согласие сторон и выражение воли;

4) правоспособность и дееспособность сторон;

К факультативным условиям причислялись: время, условия, проценты, способ заключения.

Предмет договора. Предметом договора римские юристы считали действие, или, иначе обязанность что-либо дать что-либо сделать, что-нибудь предоставить.

Действие составляющие предметом договора, должно быть определенным. Содержание обязанности точно должно быть определенно в договоре. Однако иногда в договоре могло иметь место альтернативное обязательство (обязательство, связанное с выбором). Например, в соответствии с договором должник должен предоставить или вещь, или определенную сумму денег. В данном примере обязанность должника не определена до момента исполнения. Действие должно быть возможным. Римские юристы считали, что нет обязательства, нет договора, если его предмет невозможен. Невозможность могла быть физической (при продаже несуществующей вещи); юридической (продажа вещи, изъятой из гражданского оборота); моральной, т.е. противоречащей требованиям морали и религии (обязательство продавать похищенное).

Могло иметь обязательство, когда невозможность действия наступала после заключения договора (например, вещь уничтожилась в результате последовавшего после заключения договора пожара). В данном случае судьба обязательства зависела от того, нес ли должник ответственность за наступление обстоятельства, которое привело к невозможности исполнения.

Действие должно быть законным. Договор не должен иметь своим предметом действие, нарушающее нормы права. Так, недействительно соглашение о ростовщических процентах.

Основание (цель) договора. Основанием договора является субъективный мотив, или материальный интерес, побуждающий стороны принимать на себя те или иные обязанности. Римляне, имея в виду это условие, говорили causa (ближайшей цели, поводе, которые вели к заключению договора).

Рассматривая основание договора, следует иметь в виду, что для договора важна ближайшая цель. Цель должна быть законной, т.е. не противоречащей закону. Если causa противоправна, то она не порождает договора.

Равным образом causa не должна быть аморальной. Римское право исходило из того, что соглашения, основанные на цели, не должны соблюдаться.

В римском праве имели место договоры, в которых не просматривалась лежащая в основании кауза. Это, однако, не делало такие договоры ничтожными. Так, цессия (уступка требованию) является примером абстрактного договора.

Согласие сторон и выражение воли. Договор считался действительным лишь при согласии сторон, его совершающих. Элементами соглашения являются предложения (оферта) и принятие предложения. Иными словами, лица, совершающие договор, должны иметь волю совершить определенные действия. Однако этого еще недостаточно для действительности договора. Важно, чтобы воля сторон была выражена вовне в форме жестов, слов, письменных документах и т.д.

В практике имеют место случаи, когда выраженная вовне, т.е. закрепленная в договоре, воля лица не соответствует внутреннему решению. Это становилось возможным вследствие обмана, незнания закона и других причин, которые искажали действительную волю лица в договоре. В данных случаях говорят о пороках соглашения

Пороки соглашения заключались при заблуждении лица, принуждении лица к заключению договора (в постороннем давлении на лицо) или при обмане лица.

Заблуждение - неправильное представление лица о фактических обстоятельствах, которые побудили лицо заключить договор. Заблуждение могло относиться: а) к характеру (существу) сделки; б) к предмету сделки; в) к личности контрагента; г) к свойствам предмета.

Ошибка в существе сделки (лицо принимает договор найма за услугу соседа и полагает, что деньги ему дают взаймы, хотя имеет место отдача денежной суммы на хранение) аннулировала договор. Вместо соглашения налицо недоразумение.

По общему правилу заблуждение относительно предмета договора также вело к ничтожности договора. Так, если продаже подлежит одно строение, а покупатель вследствие заблуждения считает, что покупает другое строение, договора не возникает. Однако некоторые римские юристы считали, что если заблуждение касалось лишь сортности вещи, ее качественного состояния, то сделку можно было признать действительной (например, вещь купленная как золотая, а она лишь позолоченная). В этом случае заблуждавшиеся лицо имело право требовать уменьшения (увеличения) покупной цены и т.д. В последнем случае речь идет о заблуждении в свойствах предмета. Заблуждение относительно личности контрагента имело значение лишь тогда, когда по содержанию договора были важны личные качества участника сделки. Например, при договоре личного найма заблуждение в личности нанимаемого имеет значение, ибо для нанимателя важно, например, получить строителя или художника. Для продавца же при продаже за наличный расчет заблуждение относительно покупателя безразлично. В силу этого в первом примере наниматель вправе оспорить сделку, во втором случае сделка сохраняет полную силу.

Принуждение лица к заключению договора. При заключении до9говора воля лица должна выражаться свободно без постороннего давления. Все контракты, заключенные под влиянием принуждения или обмана, с I в. До н.э. стали считаться недействительными и подлежащими расторжению.

Принуждение могло выражаться в физическом насилии над личностью, в психическом давлении на лицо или угрозах. Угроза, влияющая на действительность договора, должна быть противопоказанной, реальной и представлять для подвергающегося такой угрозе большое зло.

Обман (dolus) рассматривался как тайный злой умысел, направленный на совершение выгодной, но противоправной сделки. Римский юрист Лабион констатировал, что "долюс малюс есть всякая хитрость, обман, уловка, для того чтобы обойти, уловить, обмануть другого" (Д.4.3. 1.2.).

Договор, совершенный под влиянием обмана, не являлся абсолютно ничтожным. Лицу заключавшим договор под влиянием обмана, предоставлялся иск (action doli) с годичным сроком исковой давности. Удовлетворение иска вело за собой либо возмещение ущерба, либо восстановление первоначального состояния (реституцию), Обманщик уже подвергался публично бесчестию. По римскому праву в случае обмана "примирительные сделки", исключавшие ответственность за обман, были запрещены.

35.Содержание и цель договора

Содержание договорного обязательства сводилось к тому, чтобы передать право собственности, сделать что - либо или не делать чего - либо, а так же предоставить что - либо, т.е. оказать услуги, принять ответственность за другого и т.д.

В содержательную часть договора входили существенно необходимые, обычные и случайные элементы.

Существенно необходимые элементы - это такие части договора, без которых данный договор существовать не может. Например, в договоре купли - продажи такими элементами являлись предмет и цена.

Обычные элементы не являются необходимыми в договоре, какой либо категории. Обычно по соглашению сторон в договоре найма вещей устанавливалась, что наемная плата вносилась вперед. Это условие не является, безусловно, необходимым, так как в соответствии с нормами римского права наемная плата вносилась по истечении какого - либо отрезка времени (месяца, года)

Случайные элементы включались сторонами по согласию. К случайным элементам относились условия и сроки.

Если возникновение юридических последствий договора поставлено в зависимость от наступления, введенного в договор условие, то такое условие называется отлагательным (суспензивным). Например, если ремонт будет закончен до начала года, то с нанимателем будет заключен договор найма помещения.

С наступлением, какого-либо условия стороны могут связать прекращение юридических последствий договора. Такие условия называются, отменительными (резолютивными). Например, в договор купли - продажи могло быть введено условие: если в течение месячного срока покупная цена не будет уплачена, то вещь считается непроданной.

Сроки, как условия, были отлагательными и отменительными. Отлагательный срок - срок, с которого начинается действие договора. Например: "Отпускаю своего раба, но не ранее того дня, когда он уплатит мне сто сестерциев за свое освобождение" (срок отлагательный); "Если арендодатель не отремонтирует в срок до конца года жилое помещение, договор считается расторгнутым" (срок отменительный).

Договор мог быть заключен на строго определенный срок (например, договор найма) и на неопределенный (например, договор подряда).

Заключение договора. Для различных типов договоров требовалась определенная форма их заключения. Вербальный контракт (стимуляция) заключался в форме вопроса - ответа: "Даешь?" - "Даю"; "Обещаешь?" - "Обещаю". Для консенсального договора требовалось, чтобы одна сторона сделала предложение заключить договор (оферта), а вторая - приняла сделанное ей предложение (акцент). Необходимым условием действительности литерального договора была письменная форма контракта. Если заключался реальный контракт, то, помимо соглашения между сторонами, требовалась реальная передача вещи, составлявшей предмет договора.

36.Представительство в римском праве

Первоначально в Римском праве (при легисакционном процессе) действовал принцип, согласно которому никто не мог искать по закону от чужого имени. В период параллельного действия его с формулярным появилась возможность представительства в суде лиц, имевших обоснованные основания отсутствия в момент слушания дела перед магистратом.

Формы представительства:

-- pro populo -- за народ, где представителями выступали магистраты (magistrates). Предполагало защиту интересов городских общин, которые были неспособны самостоятельно участвовать в гражданском обороте и защищать свои интересы;

-- pro libertate -- за свободу. Имело место в случае стремления к восстановлению свободы несвободным, который был уверен, что его неволя установлена противозаконным путем. Самостоятельная подача иска в данном случае исключалась, поскольку римское право признавало правоспособными только свободных людей. Несвободному было предоставлено право обращаться к суду через представителя assertor libertatus;

-- pro tutela -- по опеке (от tutor -- «опекун»);

-- pro captrio (представительство за находящихся в плену или отсутствующих по государственным делам) -- после принятия закона Гостилия около 175 г. до н. э.

С окончательным утверждением формулярного процесса получила свое развитие идея полного представительства. Например, на стадии in iure стороны могли выставить заместителей.

Виды заместителей:

-- когнитор (cognitor), который был формальным представителем и открыто выступал от имени дееспособных лиц. Когнитор назначался заинтересованной стороной (dominus litis) в стадии in jure обращением к противной стороне: «Назначаю тебе когнитора» (tibi cognitorem do). С момента состоявшегося соглашения о его допущении к процессу когнитор считался назначенным, при этом его присутствие при указанной процедуре было необязательным.

Когнитор вел дело от своего имени, поэтому претор составлял формулу с перестановкой лиц, в интенции которой было указано имя представляемого, а в кондемнации -- имя когнитора. В приговоре в таком случае указывалось имя когнитора и actio iudicati давалась ему или против него (если он представлял ответчика). Представляемый при этом получал от претора иск, аналогичный иску из судебного решения;

-- прокуратор (procurator ad litem) допускался в процесс на основании неформального поручения, данного без ведома противной стороны, а также претора или судьи. Достаточно даже было фактического выступления в процессе без поручения. Прокуратор мог действовать и на основании договора поручения, заключенного с представляемым.

Прокуратором мог быть специально назначаемый заместитель или управляющий всем имуществом представляемого, а также те, кто сам взял на себя функции прокуратора «по доброй совести».

При представительстве за свой счет -- procurator in rem suam -- прокуратор выступал в процессе аналогично, но в этом случае претор не выдавал представляемому аналогичного иска, как при участии когнитора;

-- curator или опекун -- в отношении лиц с ограниченной дееспособностью.

В качестве заместителей в суде не могли выступать: женщины, солдаты, духовенство и чиновники первых трех классов. Представительство также не допускалось в делах о бесчестии.

37.Личный характер обязательства в договоре

Обязательство в понимании римских юристов представлялось строго личным отношением между двумя или несколькими определенными лицами. Оно рассматривалось как строго личная связь между кредитором и должником (несмотря на имущественный характер содержания обязательства).

Принципиальный взгляд на обязательство как на отношение строго личного характера получил практическое выражение в ряде конкретных норм.

С установлением обязательства связывались определенные юридические последствия исключительно для тех лиц, которые его установили. Поэтому, как правило, нельзя было вступить в обязательство через представителя

По той же причине не получал юридической силы договор, по которому кредитор выговаривал нечто от должника в пользу третьего лица, не участвовавшего в заключении договора: кредитору в таком случае не давали иска потому, что он непосредственно не имел денежного интереса в договоре, а третье лицо не получало иска потому, что не участвовало в заключении договора. Тем более было недопустимо возложение какой-либо обязанности на третье лицо, не участвовавшее в заключении договора. Только в том случае, когда в заключаемом договоре был заинтересован наряду с третьим лицом также лично кредитор, договор получал юридическую силу.

2. Понимание обязательства как строго личного отношения между сторонами приводило также к тому, что обязательство первоначально признавалось абсолютно непередаваемым -- ни на активной стороне (переход права требования от кредитора к другому лицу), ни на пассивной (замена одного должника другим).

С развитием хозяйственной жизни, с оживлением торговых отношений и внутри страны, и за ее пределами эти положения стали несколько смягчаться: было допущено, хотя и в ограниченных пределах, представительство; равным образом была признана возможной замена лица, участвовавшего в установлении обязательства, другим лицом

38.Замена лиц в договоре

Способы замены лиц в обязательстве:

1) переход обязательства по наследству.

Вместе с наследством переходили права и обязанности умершего. Еще Законы XII Таблиц содержали положения о разделении между несколькими наследниками права требования долгов пропорционально полученным ими долям;

2) цессия -- прямая уступка права требования. Замена в обязательстве должника или кредитора при их жизни другими лицами в древнереспубликанском Риме не допускалась, но позже стали применять новацию, или обновление обязательства (с общего согласия кредитора, должника и третьего лица, которому кредитор хотел передать свое право требования, это третье лицо заключало с должником вместо старого такой же договор). Должник должен быть согласен и требовалось его присутствие. Цессия -- сделка абстрактная. Передача главного обязательства передает и придаточные. Цессия оформлялась в видедоговора поручения (можно без должника, но его надо было уведомить). Чтобы передать право требования другому лицу, кредитор (цедент) стал назначать то лицо, которому он желал уступить свое право (цессионария), своим представителем в процессе, с оговоркой, что этот представитель может оставить все полученное по иску за собой. Возражения против цедента действительны против цессионария. Этот способ заключает в себе существенные неудобства, поскольку отношения между цедентом и цессионарием основаны на договоре поручения, который по закону может быть в любое время расторгнут односторонней волей поручителя. Смерть поручителя также прекращает этот договор. Поскольку для цели уступки права требования кредитор назначал цессионария своим представителем в суде, то платеж, произведенный должником одному кредитору, был вполне действительным и прекращал обязательства, а следовательно, и право цессионария взыскать долг. Чтобы интересы цессионария не пострадали, в развитом римском праве стали совершать уведомление должника о произошедшей цессии. Платеж, произведенный после такого уведомления цедента, не прекращал обязательства. Цессионарию стали давать особый иск, вводя в формулу иска фикцию о том, что цессионарий -- наследник цедента. Цессия производится по самым различным основаниям, и ее действительность не зависит от основания, по которому цессия совершена. Не допускалась:

...