Правовое регулирование процедуры банкротства банковских организаций

Банковская организация, осуществляя свою деятельность, представляет собой коммерческую организацию, главной задачей которой является получение прибыли, получения дохода для лиц, владеющих банком. При этом различные банки выполняют следующие функции:

1. они предоставляют возможность сберегать денежные средства, а, следовательно, их аккумулировать, иначе говоря накапливать, что приведет к увеличению производства и подъему потребителя;

2. выдают кредиты, что влияет на устойчивую экономическую систему (предоставляя кредиты, банковские организации «создают деньги», а это влияет на денежную структуру государства);

3. напрямую через банки, при осуществлении платежей контрагентами, проходит основная масса денежных средств, «банк - это организация, которая осуществляет профессиональное управление денежными средствами» Роуз П.С. Банковский менеджмент. М.: Дело, 1997. С.5..

В российской федерации законодатель дал четкое определение, как было отмечено ранее, что такое «банк», итак в соответствии со статьей 1 Закона о банках «банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1.

Вместе с небанковскими кредитными организациями, банк входит в классификацию кредитных организаций, тем самым можно сказать, что понятие «кредитная организация» гораздо шире. Говоря о кредитной организации, а, следовательно, и банковской организации, необходимо отметить следующие важные особенности.

Например, в соответствии с гражданским законодательством кредитная организация представляет собой коммерческое юридическое лицо, главной целью которой является извлечение прибыли, так, пункт 1 статьи 50 Гражданского кодекса РФ определяет, что «юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение, прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации)» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 07.02.2017) офиц. текст // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст.3301..

Кредитная организация обладает статусом юридического лица, что подтверждается пунктом 1 статьи 48 Гражданского кодекса РФ, «юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 07.02.2017) офиц. текст // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст.3301..

Кредитная организация может быть основана в любой форме собственности: государственной, муниципальной или частной, подтверждению этому часть 2 статьи 8 Конституции РФ «В Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности» Конституция Российской Федерации // «Российская газета», 1993. № 237..

Свою деятельность кредитная организация осуществляет только при наличии лицензии, которую выдаёт Центральный банк РФ, статья 13 Закона о банках определяет, что «Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1..

Организационно-правовой формой кредитной организации признается хозяйственное общество. Так, часть 3 статьи 66 Гражданского кодекса устанавливает, что «Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 07.02.2017) офиц. текст // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст.3301.. Также классификация хозяйственных обществ, а именно акционерных обществ, на публичные и непубличные является новеллой российского законодательства. Следовательно, банковские организации могут образовываться в форме акционерного общества (их уставной капитал разделен на акции, акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости их акций), и общества с ограниченной ответственностью (уставной капитал поделен на доли участников, участники несут риск убытков, в пределах внесенных ими вкладов).

Статья 5 Закона о банках указывает на запрет в отношении определенных видов деятельности, а именно, «Кредитной организации запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1..

Кредитные организации составляют часть российской банковской системы, так статья 2 Закона о банках гласит, что «Банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1..

Статья 7 Закона о банках закрепляет определенные правила в отношении фирменного наименования кредитной организации, например, «Банк России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации обязан запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1.. Ранее фирменные наименования тщательно не провеялись, так по одному делу «банк «Платина» обратился в Арбитражный Суд г. Москвы с иском к «Платина-банк», так как последний нарушил право на исключительный товарный знак «PLATINUM», тем самым присвоив его себе. Истец официально зарегистрировал товарный знак в органах специальной компетенции. Суд иск удовлетворил, запретив «Платина-банк» использовать указанный товарный знак и другие обозначения, похожие на него. Однако Президиум ВАС это решение отменил, было произведено новое судебное рассмотрение, в результате которого президиум указал, что Арбитражный суд города Москвы вынес необоснованное решение, так как не исследовал обстоятельства, которые позволяют считать права истца нарушенным. По мнению ВАС, нужно рассматривать факты, которые свидетельствуют о непосредственном использовании ответчиком товарного знака истца (например, какие обозначение услуг ответчика сходны с товарного знаком истца, и почему сходит их смешение)» Президиум Высшего арбитражного суда Российской Федерации. Постановление от 1 октября 1996 г. N. 2688/96 // «Вестник ВАС РФ»..

Главной особенностью самой банковской организации является её универсальность. При осуществлении банковских операций, небанковские кредитные организации, по сравнению с банком, осуществляют лишь некоторые виды банковских операций. Например, статья 1 Закона о банках устанавливает, что осуществление операций в отношении небанковских кредитных организаций осуществляется «только в части банковских счетов юридических лиц в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов и только в связи с осуществлением переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1.. Следовательно, банковские организации владеют более обширной правоспособностью, например, по мнению Олейника О.М. «банки являются более совершенными кредитными организациями» Олейник О.М. Основы банковского права, Курс лекций. -- М.: Юристъ, 1997, С.76.. Тем самым можно указать на «узкоспециализированность» банковских организаций при осуществлении операций.

Так, статья 5 Закона о банках определяет следующие виды банковских операций:

1. «привлечение денежных средств физических юридических лиц во вклады;

2. размещение вышеуказанных привлеченных средств от своего имени и за свой счёт;

3. открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4. осуществление переводов денежных средств по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5. инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6. купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной форме;

7. привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8. выдача банковской гарантии;

9. осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (кроме почтового перевода)» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, N 395-1..

По поручению физических лиц, будет происходить перевод денег без открытия счета (кроме безналичных денег). При анализе первых двух операций, можно отметить, что кредиты будут выдаваться теми деньгами, которые размещены во вклады. При этом на практике, кредиты выдаются денежными средствами, которые располагаются еще и на клиентских счетах, которые открываются в порядке такой операции, как - «открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц».

Определение такой операции, как «привлечение денежных средств физических юридических лиц во вклады» подтверждается на практике, поскольку часть 3 статьи 834 (Договор банковского вклада) Гражданского кодекса РФ указывает, что «К отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ или не вытекает из существа договора банковского вклада» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996, №14-ФЗ, офиц. текст // «Собрание законодательства Российской Федерации». - 1996. - № 5. - Ст. 410..И указание в части 2 статьи 845 (Договор банковского счета) Гражданского кодекса на то, что «Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996, №14-ФЗ, офиц. текст // «Собрание законодательства Российской Федерации». - 1996. - № 5. - Ст. 410.». Следовательно, два понятия как «привлечение денежных средств во вклад» и «привлечение денежных средств на банковский счет» имеют равнозначное значение. Получается, что формулировку пункта 2 статьи 5 «размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счёт» правильнее заменить на «размещение денежных средств, привлеченные на банковские счета и счета вкладов, от своего имени и за свой счет».

Организационная структура банковской организации определена её уставом. В уставе указаны положения об органах управления банка, их полномочиях, ответственности при осуществлении банковских операций. На примере самой распространенной форме собственности банковской организации - акционерной форме, можно отметить, что управление осуществляет общее собрание акционеров (участники), которое утверждает устав и вносит туда изменения. Также собрание акционеров распределяет прибыль и утверждает годовой отчет, принимает решения о создании и ликвидации филиалов и многое другое.

Совет банка (или совет директоров) составляет от 5 до 25 человек. Они избираются общим собранием акционеров. Как правило, в совет банка входят те, кто владеет акциями. Функциями совета банка являются определение целей и формирование политики банковской организаций, изменение устава банковской организации, установление размера дивидендов, увольнение работников или их найм, установление формы и вида отчетов, прослеживание банковских операций.

Совет банка (совет директоров) может избирать председателя, он же может быть президентом банка. В функцию председателя входит извещение совета банка о работе банковской организации, о перспективах развития банковской организации. Также осуществление оперативной деятельности банка входи в полномочия председателя банка.

В состав управления банка входит вице-президент и главный бухгалтер, над которым вице-президент осуществляет управление. Вице-президент возглавляет ведущие отделы банковской организации, а главный бухгалтер осуществляет бухгалтерский учет, осуществляет движение и контролирование денежных средств.

Одной из особенностей банковской организации является предоставление финансовой отчетности по требованию Центрального Банка РФ. Банк ежегодно и ежеквартально предоставляет бухгалтерскую (финансовую) отчетность (годовую и промежуточную). Отчетность содержит важную информацию о деятельности банка, которая необходима для обнаружения тенденций в развитии и прогнозирования дальнейшей деятельности банковской организации. Банковские организации относятся к числу предприятий, чья деятельность непосредственно связана с финансами. Сведения о своей бухгалтерской деятельности они должны предоставлять для ознакомления любому заинтересованному лицу. Центральный Банк РФ, акционеры, владельцы банка, вкладчики - заинтересованы в стабильной деятельности банка, поэтому содержащиеся информация в отчетности имеет первостепенное значение для них.

Как мы видим, современный банк представляет собой наисложнейший руководящий, координационный, экономический и технологический комплекс, от его работы зависит большое количество людей, и в тоже время немалое количество стран. Так в 2008 году произошло банкротство банка Lehman Brothers Holdings (это американский инвестиционный банк, основанный в 1850 году), которое положило начало финансовому кризису, затронувшему многие страны. Не просто так в начале XX века сформировалось понимание того, что банки нуждаются в особом понимании, наблюдении и прослеживании.

Банковская организация имеет возможность профессионально управлять деньгами. Развитие банков шло в тесной связи с развитием денежного оборота. Именно денежные средства являются промежуточным звеном, связывающим нас с банковскими организациями. Мы доверяем банкам, при размещение денежных средств на счетах или вкладах, предоставляем банкам возможность производить операции с нашими деньгами. Банки предоставляют нам возможность взять кредит. Особенность банковской деятельности, значение кредитных организаций и специфика их отношения с кредиторами привело к публичному интересу. В современное время осуществляют свою деятельность органы банковского надзора, прежде всего они защищают интересы кредиторов и вкладчиков, удерживают стабильность банковских систем.

Не просто так, во многих странах с рыночной экономикой управлению банковских организаций производиться такой интерес. В частности, в таком управление преобладает публично-правовой подход над частно-правовым и международно-правовая стандартизация.

Итак, банковская организация представляет собой коммерческое юридическое лицо, при этом, для осуществления своей деятельности, ей необходима лицензия Центрального банка РФ. Банковская организация, в соответствии с гражданским законодательством, образовывается только в форме хозяйственных обществ (ООО, ОДО, АО, ПАО). Являясь хозяйственным обществом, она имеет своё имущество на праве собственности, что указывает на наличие обязательственных прав участников по отношению к самому обществу.

Банк имеет свои специфические особенности, что даёт право называть его универсальным и отличать от других видов кредитных организаций, так как любая другая небанковская кредитная организация не обладает качеством универсальности. Существуют операции, которые должны выполнять банковские организации и только они. Например, принимать деньги от юридических лиц и зачислять их на банковский депозит, покупать и продавать иностранную валюту, производить инкассацию денежных средств, выдавать кредиты. Указанные операции являются решающими для определения специфики банка. При этом важно упомянуть о расчетно-распорядительном обслуживании как о специфической особенности банка, которое указывает на особое положение его клиентов, являющихся распорядителями и владельцами своих собственных средств, находящихся на банковских депозитах (открытие и ведение банковских счетов, осуществление расчетов и платежей по поручению физических и юридических лиц). Другие небанковские кредитные организации сами являются распорядителями принятых денежных средств. Указанные операции определяют специфическое положение банка среди всех остальных кредитных организаций.

При этом, в соответствии с законодательством, банк имеет право совершать и иные сделки, например, арендовать здание или покупать оборудование. Однако при решении вопроса, какие иные сделки может совершать банк, необходимо упомянуть о правоспособности юридического лица, которая представляет собой способность лица иметь определенные права. Законодательство исходит из принципа общей правоспособности, по отношению к коммерческим организациям, что даёт им право совершать различные виды деятельности, однако из этого принципа существуют исключения, в данном случае по отношению к банковским организациям. Например, Закон о банках устанавливает запрет банковских организаций на совершение страховых, торговых и производственных сделок. Однако этот запрет не совсем удачный, поскольку определяет исчерпывающий список того, что нельзя свершать банкам, соответственно другие виды деятельности банк вправе осуществлять. Но это не совсем так, поскольку банк имеет право заниматься только тем, что ему разрешил закон, и конечно осуществлять банковские операции.

Наличие специальной правоспособности у банков, проявляется при применении законодательства о банкротстве, при которой запрет на осуществление банковских операций, будет происходить только после отзыва лицензии. Следовательно, можно отметить, что к банку не будет применяться такая процедура как внешнее управление, при которой должна будет воспроизвестись платежеспособность.

При этом специальная правоспособность банков указывает на то, что они должны заниматься только теми видами деятельности, которые перечислены у них в уставе (исчерпывающий перечень), либо в законе. Также закон установил, что производить операции с ценными бумагами возможно только при наличии специальной лицензии, выдаваемой Центральным банком РФ, тем самым осуществлять профессиональную деятельность. То есть такая деятельность подлежит обязательному лицензированию.

Ещё одним из главных признаков банковской организации, признаётся ей определенное фирменное наименование, в названии которого должно содержаться слово «банк», которое определяет характер её деятельности и определенную специфику. Другие юридические лица, которые не имеют лицензию от Центрального банка РФ, не вправе указывать в фирменном наименовании слова «банк».

2.2 Правовые меры предупреждения банкротства банковских организаций

Главным значением и отличием банковского законодательства в регулировании банковской деятельности в России является то, что меры по предупреждению банкротства происходят вне рамок собственно процедуры банкротства, и, следовательно, до того, как будет отозвана лицензия банковской организации. Связано это с тем, что деятельность банка, как было отмечено выше, привлекает денежные средства на счета и во вклады, осуществление которого в пределах процедуры банкротства не разумно. Для того чтобы произвести возврат прежним кредитором, их нужно привлечь у новых.

Закон о банкротстве 2002 года предусматривает следующие виды мер, которые могут подлежать реализации до того дня, как Центральный Банк РФ произведет отзыв лицензии для осуществления банковских операций:

1. финансовое оздоровление;

2. реорганизация кредитной организации.

3. назначение временной администрации по управлению кредитной организации;

Например, Е.В. Демьяненко приводит квалификацию указанных мер, как «создающие условия для направления возникшей несостоятельности в русло восстановления экономического положения кредитной организации - должника, «санации» его деятельности, оказания должнику организационной помощи в улучшение его финансов» Демьяненко Е.В. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». М., 2000, С.10..

В статье 189.10 (Основания для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации) Закона о банкротстве 2002 года определены основания, при которых будут осуществляться указанные меры:

1. Если банковская организация по своим денежным обязательствам в течение последних шести месяцев не удовлетворяет требования кредиторов или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трёх дней, так как недостаточно денежных средств на корреспондентских счетах банка;

2. Не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам и не исполняет обязанность по уплате платежей в сроки, которые превышают три дня со дня наступления даты их исполнения, так как недостаточно денежных средств на корреспондентских счетах банка;

3. Допускает снижение собственных средств по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние двенадцать месяцев, более чем на 20 % при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

4. Нарушает норматив достаточности собственных средств (капитала), установленный Банком России;

5. нарушает норматив текущей ликвидности банковской организации, установленный Банком России, а течении последнего месяца более чем на 10 %;

6. Допускает уменьшение величины собственного капитала по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, который определен учредительными документами банка.

Итак, рассмотрим подробно каждую меру по предупреждению банкротства банковской организации.

Финансовое оздоровление. Для того чтобы законодателю определить основные цели мероприятия по финансовому оздоровлению, ему необходимо отталкиваться, прежде всего, от необходимости восстановить собственный капитал банка до величины, выполняющей экономические нормативы. При этом законодателю необходимо определить факт возвращения банковской организации к нормальной, стабильной работоспособности. Статья 189.14 Закона о банкротстве 2002 года (Меры по финансовому оздоровлению кредитной организации) определяет основные меры в рамках данной процедуры: «оказание финансовой помощи кредитной организации её участниками или иными лицами; изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации; изменение организационной структуры кредитной организации; приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств; иные меры, которые осуществляются в соответствии с Законом о банкротстве 2002 года) Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», от 26.10.2002, № 127-ФЗ // «Собрание законодательства Российской Федерации». 2002. № 43. Ст. 4110..

Финансовое оздоровление может происходить в двух случаях. В первом случае финансовое оздоровление происходит по предложению самой банковской организации, когда исполнительный орган банка не может устранить обстоятельства, повлекшие основания для осуществления указанных мер по предупреждению несостоятельности. Руководитель банка, при возникновении этих мер, в течение десяти дней дожжен обратиться в Совет директоров банка с ходатайством об осуществлении мер, связанных с осуществлением мер по финансовому оздоровлению. При этом наблюдательный совет (Совет директоров) должен в течение десяти дней принять речение и доложить результаты решения Центральному банку РФ. Если Совет директоров не принимает ходатайство, то руководитель банковской организации в течении трёх (после истечения десяти дневного срока) дней должен обраться к Центральному банку РФ с заявлением, об осуществление мер по предупреждению банкротства.

Второй случай происходит тогда, когда финансовое оздоровление осуществляется по требованию Центрально банка РФ, при наличии указанных выше обстоятельств, а также обстоятельств, указанных в статье 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)». Указание причин, которые послужили основанием для его направления банковской организации, рекомендации о форме и сроке осуществления мер по финансовому оздоровлению должны быть указаны в требовании Центрального банка РФ.

После получения указанного требования, руководитель банка должен обратиться в наблюдательный совет с заявлением об осуществление мер по финансовому оздоровлению банка или с заявлением о реорганизации. Если Центральный Банк РФ решил отозвать лицензию у банка, то такое требование не направляется банку. Основания об отзыве лицензии указаны в статье 20 Закона о банках, например, «если значение всех нормативов достаточности собственных средств кредитной организации становится ниже двух процентов» Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» // «Российская газета», от 02.12.1990, № 395-1..

После того как банковская организация получит требования от Центрально банка РФ об осуществление мер по финансовому оздоровлению, она не вправе принимать решения, касающиеся распределения прибыли участников и выплате дивидендов.

Центральный банк РФ может призвать банковскую организацию для разработки плана мер по финансовому оздоровлению, после того, как будет принято решение о необходимости провести финансовое оздоровление. При этом в содержании плана должна быть указана оценка финансового состояния банка, форма и размер участия участников в процедуре. Указание мер в плане, должны определять сокращение расходов на содержание банка, и получение дополнительных доходов для банка, а также указание на перемену организационной структуры банка.

Финансовое оздоровление производится под контролем Центрального банка РФ. Если банковская организация не исполнит требования по финансовому оздоровлению, то Закон о банкротстве 2002 года устанавливает ответственность участников, руководителя, членов совета директоров. При этом Центральный банк РФ может принимать меры по отношению к банковской организации в порядке надзора.

Реорганизация кредитной организации. Как было упомянуто выше, банковская организация при основаниях для принятия мер по финансовому оздоровлению, может самостоятельно (по своему желанию либо по требованию Центрального банка РФ) произвести финансовое оздоровление или реорганизацию. Реорганизация считается самой преимущественной мерой по предупреждению банкротства, однако она не получила хорошее распространение, так как она маловыгодна для финансовых стабильных организаций.

Необходимо отметить, что из 5 возможных видов реорганизации юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) банковская организация может произвести только слияние и присоединение. Как известно, при слиянии происходит прекращение деятельности двух юридических лиц, при этом, образуемое новое юридическое лицо станет правопреемником для каждого юридического лица. При присоединении прекращается действие юридического лица, при этом то лицо, к которому присоединяются, станет правопреемником прекращенного юридического лица. Осуществление реорганизации форме слияния и присоединения даёт возможность обеспечить интересы кредиторов.

Центральный банк РФ имеет право потребовать произвести реорганизацию, при наличии таких обстоятельств, указанных в пункте 1,2,3 части 1 статьи 189.26 (Основания назначения временной администрации по управлению кредитной организации) Закона о банкротстве 2002 года, как: неудовлетворение кредиторов в сроки, которые превышают семь дней, с того момента, как наступила дата их исполнения; если банк снижает собственный капитал по сравнению с максимальной величиной за последние двенадцать месяцев более чем на 30 %; нарушение нормативов текущей ликвидности.

Руководитель банковской организации, после получения требовании от Центрального Банка РФ (касающегося реорганизации банка), должен в течение пяти дней подать заявление о реорганизации в органы управления банка. При этом органы управления должны уведомить Центральный банк РФ о своём решении, но не позднее 10 дней.

Временная администрация. Важно отметить, что в рамках этот процедуры происходи ограничение прав не только банковской организации, но и её участников, то есть происходит ограничение прав собственности. Так часть 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации определяет, что «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства» Конституция Российской Федерации // «Российская газета», 1993. № 237, то есть такое ограничение соответствует целям данного положения Конституции РФ.

Временная администрация - это специальный орган, так в порядке главы 2 (порядок назначении временной администрации) «Положения о временной администрации по управлению кредитной организацией» определяется, что «Решение о назначении временной администрации принимается Комитетом банковского надзора Банка России или Председателем Банка России» Положение о временной администрации по управлению кредитной организацией (утв. Банком России 09.11.2005 № 279-П) (ред. от 18.12.2013) (Зарегистрировано в Минюсте России 06.12.2005 N 7239) // «Вестник Банка России». 2005. № 67.. Проблема теоретического и практического значения банковской организации указывает на двойственность её правового характера. В одном случае, временная администрация - это орган управления. В другом случае, указанный орган управления не зависит от воли участников банка, временная администрация назначается в силу авторитетных полномочий Центрально банка РФ.

При этом назначение временной администрации, имеет публичный характер, поскольку сведения о деятельности этого органа в отношение банка, публикуются в «Вестнике банка России», так часть 3 статьи 189.32 определяет, что «…путем опубликования в течение десяти календарных дней за счет средств кредитной организации сведений в "Вестнике Банка России" и в периодическом печатном издании по месту нахождения кредитной организации» Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», от 26.10.2002, № 127-ФЗ // «Собрание законодательства Российской Федерации». 2002. № 43. Ст. 4110..

Временная администрация определяется Центральным банком РФ на срок 6 месяцев, не более. Руководитель временной администрации назначается служащий Центрального банка РФ. Однако банк имеет право обжаловать решение Центрального банка, в котором определяется назначение временной администрации, в Арбитражном суде, при этом деятельность банка не приостанавливается.

Компетенция исполнительных органов банковской организации, в период деятельности временной администрации может быть ограничена, приостановлена или быть отстранена.

При ограничении полномочий, временная администрация, как правило, совершает наблюдательную функцию, при которой контролирует отдельные сделки. Временная администрация исследует банковскую организацию, организовывает мероприятия по финансовому оздоровлению, осуществляет контроль за имуществом банка. Совершение сделок, связанных с недвижимым имуществом, будет осуществляться только с разрешения временной администрации.

При приостановлении полномочий банковской организации временная администрация заменяет исполнительные органы. При этом временная администрация может обращаться в Центральный банк РФ с заявлением о введения моратория, связанного с тем, чтобы удовлетворить требования кредиторов банка и произвести сохранность имущества банка. Условиями для введения моратория, будут являться приостановление полномочий исполнительных органов и невозможность удовлетворить требования кредиторов. Деятельность моратория для удовлетворения требований кредиторов будет составлять 3 месяца, не более.

По истечении как шестимесячного срока действия временной администрации заканчивается, а основания для её деятельности всё также необходимы, то временная администрация направляет заявление в Центральный банк РФ об отзыве лицензии банка.

После того как у банковской организации будет отозвана лицензия на осуществление банковских операций, исполнительные органы банка отстраняются от осуществления своих полномочий. После отзыва лицензии у банковской организации, может быть назначена временная администрация, которая будет продолжать осуществлять функции, которые она осуществляла при приостановлении полномочий исполнительных органов банка. Если будут установлены признаки банкротства, то временная администрация должна направить ходатайство Центральному банку РФ для того, чтобы Центральный банк РФ направил заявление в суд о признание банка банкротом. Временная администрация будет осуществлять свою деятельность с того дня, как она была назначена, и до того дня, как арбитражный суд вынесет решение о признании банковской организации банкротом. После чего производится открытие конкурсного производства либо назначение ликвидаторов.

Указанные меры по предупреждению банкротства не признаются достаточно продуктивными. Банки в процессе финансовых трудностей нуждаются не только в таких процедурах как финансовое оздоровление и реорганизация. При процедуре банкротства, на практике, многим кредиторам причиняют имущественный, в том числе нравственный вред. Происходит превышение полномочий органов кредитных организаций и лиц, участвующих в делах о несостоятельности. Большинство банковских организаций теряют клиентов и вкладчиков при отзыве лицензии. При этом банки лишаются активов и не осуществляют банковские операции. Основной характеристикой банков-банкротов является то, что их активы включают в себя необеспеченные кредиты и векселя несуществующих организаций.

Вступление в силу Федерального закона «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» от 29.07.2004 года повлиял на злоупотребление полномочий, со стороны руководства кредитной организации. Так, банки, которые не являются участниками системы страхования вкладов, предполагая, что в ближайшее время может быть произведен отзыв лицензии, связанный с их трудным финансовым положением, советует стоящим клиентам «раздробить» свой крупный вклад на несколько мелких, тем самым предоставляя возможность клиенту обезопасить свой вклад, в случае банкротства. Другими словами, произвести переоформление вклада юридического лица на физических лиц, поделив большие вклады на мелкие, или поделить крупный вклад физического лица на несколько мелких.

К моменту такого «дробления» вкладов, банковская организация уже не в состоянии произвести выплату клиенту денежных средств. Решение проблемы осуществляется следующим способом: деньги с счета по вкладу одного клиента перечисляются на открываемые счета других клиентов, с которыми заключается договор банковского вклада. Естественно, новыми клиентами будут знакомые или родственники первичного вкладчика. Такой подход отразился на практике, так «банк АКБ «Гранит», который был признан банкротом, имел 365 вкладов, которым предшествовало 103 крупных вклада» Никипорец С. Большой ущерб от «маленьких хитростей» // Банковское дело в Москве. 2006. N 3. С.8..

Похожая практика произошла при вступлении в силу Федерального закона «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» от 23.12.2003 года. Так, в 2014 году «в одном требовании содержалось указание на то, чтобы включить сумму вклада в реестр обязательств банковских организаций перед вкладчиками и взыскать страховое возмещение, в решении суд указал, что снятие денег и внесение их на счет истца при неплатежеспособности банка являются техническими записями, и фиктивные банковские проводки без какого-либо снятия, и внесения денег, и, следовательно, они не привели к правовым последствиям договора вклада» Апелляционное определение Калининградского областного суда от 19 ноября 2014 года по делу N 33-5174/201. // Справочно-правовая система «Консультант-плюс»..

Действительно, практика указывает на тот факт, что банк на протяжении долгого времени поддерживает своё финансовое состояние за счет построения финансовой пирамиды. Для исполнения ранних полученных займов, банк, соответственно, занимает большие суммы. Следовательно, для предупреждения несостоятельности банка необходимо совершенствовать процедуры банкротства и ввести их на более ранние стадии.

В целях изменения возникшей ситуации произошло расширение мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, в результате чего была привлечена деятельность Агентства страхования вкладов.

Итак, применение мер по предупреждению банкротства является новейшим изменением российского законодательства, так как ранее отечественное законодательство не предусматривало наличие указанных мер.

Важной особенностью мер по предупреждению банкротства в отношении банков, является то, что они носят досудебный характер. При этом большое количество правовых норм посвящено осуществлению досудебных процедур. Такой досудебный характер обуславливается тем, что он осуществляется собственно участниками должника и применяется гораздо быстрее, по сравнению с судебным вмешательством.

Необходимо понимать, что меры по предупреждению банкротства требует определенного осторожного подхода. В одном случае, применение мер еще не означает, что банковскую организацию признали банкротом в соответствии с законом, однако это может всё равно отразиться на репутации банка. В другом случае, судебный процесс о признании банковской организации несостоятельной осуществляется открыто. Для того чтобы банку «обойти» отрицательные последствия, в отношении которого предполагается применить меры по предупреждению банкротства, законодательство определило, что появление в суде данного дела возможно только после отзыва у банка лицензии на осуществление соответствующих операций, что позволяет восстановить платежеспособность банковской организации. Однако главным остается такой факт, чтобы мероприятия по предупреждению банкротства действительно способствовали повышению платежеспособности банка, что впоследствии поможет избежать появления признаков банкротства банка.

2.3 Деятельность Агентства Страхования Вкладов в случае банкротства банковских организаций

Агентство по страхованию вкладов (далее - Агентство) является государственной корпораций Российской Федерации, которая была создана в 2004 году, для обеспечения системы страхования вкладов, те есть для защиты денег на счетах банковский организаций, на основании Федерального закона от 23 декабря 2003 года № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

27 октября 2008 года был принят Федеральный закон № 175-Ф3 «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2014 года». Благодаря этому закону Агентству были предоставлены функции по финансовому оздоровлению банков. Практическое применение указанного закона показало, что контроль со стороны публичных органов и участие этих органов в процедурах банкротства, приведет к сохранению структуры банковской организации, защитит стоимость активов банка, и конечно уменьшит нагрузку на фонд страхования вкладов, формирующийся за счет различных взносов. Потребность снижения расходов послужила причиной, чтобы предоставить Агентству постоянно участвовать в урегулировании банкротства банковских организаций. Привлекая Агентство к мероприятиям по урегулированию банкротства, оно снижало финансовую нагрузку на фонд, поэтому его компетенция распространяется на банки, которые являются участниками системы страхования вкладов.

В урегулировании банкротства банковской организации Агентство принимает участие в двух формах, в каждой их которых своя система процедур. В первом случае Агентство осуществляет меры по предупреждению банкротства банковской организации. Во втором случае Агентство осуществляет урегулирование обязательств банковской организации.

В указанных случаях, действия Агентства исходят от Центрального Банка РФ. Тем самым законодательство обусловливает главную роль Центрального Банка РФ в урегулировании банкротства банковской организации.

Статья 189.47 Закона о банкротстве 2002 года указывает, что Центральный банк РФ, при наличии признаков неустойчивого финансового положения банка, которые будут нарушать интересы кредиторов и создавать угрозу стабильного положении банка, вправе направить предложение Агентству в осуществление мер по предупреждению банкротства. Направление Агентству предложения, касающегося урегулирования обязательств банка, направляется при выявлении неустойчивого финансового положения банка, при этом такое положение банка должно нарушать интересы кредиторов.

Прежде чем поступит предложение об участии Агентства в осуществление соответствующих мер, Центральный банк РФ должен принять решение о направление в банковскую организацию своих представителей и представителей Агентства. Это необходимо для анализа финансового положения банковской организации, и для последующего принятия решения, в отношении осуществления мер по предупреждению банкротства либо в отношении урегулирования обязательств банка.

Представители Центрального банка РФ и Агентства, после проведения анализа финансового состояния банка, должны направить в Центральный банк РФ и в Агентство совместный отчет, в котором обозначаются результаты совместной деятельности. После чего Центральный банк РФ принимает решение, в отношении проведения Агентством одной их двух форм урегулирования банкротства (осуществления мер по предупреждению банкротства или урегулирование обязательств банка). Принимать указанное решение уполномочен Комитет банковского надзора Центрального банка РФ.

Своё решение, о выборе формы урегулирования банкротства, Агентство принимает исходя из принципов добросовестности, разумности, достаточной осведомленности о финансовом положении банка, минимизации расходов средств фонда обязательного страхования вкладов и иного имущества Агентства.

Агентство (после получения предложения) в течение 10 дней должно уведомить Центральный Банк РФ об осуществлении мер предупреждению банкротства или об урегулировании обязательств банка, либо уведомить Центральный Банк РФ об отказе такого участия.

Финансирование мероприятий, связанных с участием Агентства, будет осуществляться с помощью средств инвесторов, средств Агентства или Центрального банка РФ, средств федерального бюджета (имущественный взнос РФ в имущество Агентства). Так, «в отношении ОАО «АВТОВАЗБАНК» была назначена процедура финансового оздоровления банка, был разработан план мер, в результате которого ввелся набор инвесторов, важным критерием для отбора инвесторов, являлось хорошее устойчивое положение, признавался опыт санации. В качестве инвестора был выбран ПАО «Промсвязьбанк», который предложил наиболее выгодные условия финансирования по оздоровлению. В соответствии с планом Промсвязьбанку по осуществлению мер по предупреждению банкротства было выделено Агентством 18,2 млрд рублей сроком на 10 лет за счет средств Центрального Банка РФ под обеспечение»Агентство по страхованию вкладов: Официальный сайт http://www.asv.org.ru/ // Режим доступа: http://www.asv.org.ru/agency/for_press/pr/355549/?sphrase_id=56089 // (дата обращения: 29.03.2017 года..

Агентство осуществляет финансирование мероприятий в процедурах урегулирования банкротства за счет средств фонда обязательного страхования вкладов. Однако существуют определенные условия для такого урегулирования банкротства, во-первых, если финансирование мероприятий повлечет уменьшение затрат фонда при ликвидации банковской организации. Во-вторых, если такое финансирование не отразиться на стабильности фонда.

Центральный Банк РФ имеет основания предоставить Агентству кредит (на срок до 5 лет) для осуществления мероприятий по урегулированию банкротства.

При осуществлении мер по предупреждению банкротства, Агентство оказывает финансовую помощь, организовывает торги продажи имущества (для обеспечения обязательств, в том числе для Центрального банка РФ), заменят значение временной администрации.

Финансовая помощь заключается в поддержании ликвидности или в пополнении собственных средств (возможно в виде взносов в уставной капитал санируемого банка, то есть такого банка, в отношении которого применяются меры по финансовому оздоровлению). В последнем случае, должны быть соблюдены определенные обстоятельства, при которых размер уставного капитала банковской организации будет уменьшаться до величины собственного капитала или до 1 рубля. Агентство может приобрести акции банковской организации, посредством добровольного отчуждения акций санируемого банка либо с помощью процедуры принудительного уменьшения уставного капитала, которая осуществляется введением временной администрации на основании плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства.

Агентство осуществляет функции временной администрации через представителя, который действует на основании доверенности.

Временная администрация (функции которой положены на Агентство) осуществляет те же функции и полномочия, которые предоставлены временной администрации, в случае приостановления полномочий исполнительных органов (статья 189.31 Закона о банкротстве 2002 года). При этом временная администрация при реализации плана мер вправе принимать решения о реорганизации банка, осуществлять продажу имущества банка, принимать решения о закрытии или открытия его филиалов, а также принимать решения в отношении ликвидации банка. Она уменьшает уставной капитал банковской организации до величины собственного капитала. Сообщение об уменьшении уставного капитала публикуется в «Вестники Банка России».

После уменьшения уставного капитала, временная администрация по управлению банком, может дополнительно выпустить акции, которые могут быть приобретены Агентством или Инвестором.

Закон о банкротстве 2002 года определил, что Агентство должно осуществить продажу акций санируемого банка, которыми он владеет, в случае получении оферты о продажи указанных акций. Это сделано для того, чтобы не ограничивать конкуренцию на рынке банковских услуг, и чтобы капитал не концентрировался в Агентстве. Продажи акций осуществляется посредством выставления на публичные торги.

Урегулирование обязательств банка с участием Агентства является новой процедурой на практике. Значение этой процедуры заключается в том, что банк-приобретатель исполняет обязательства санируемого банка перед кредиторами. В результате чего, банк-приобретатель получит имущественные права и собственно имущество от санируемого банка. При этом кредиторы сохранят своё имущество и имущественные требования.

Так, часть 3 статьи 189.51 Закона о банкротстве 2002 года определила основные принципы, осуществляемые при передачи имущества и обязательств банковской организации, как «принципов добросовестности и разумности действий временной администрации по управлению банком, защиты прав и законных интересов кредиторов, в том числе минимизации их потерь при реализации ими своего права получить удовлетворение своих законных требований к банку, эквивалентности размера передаваемых обязательств стоимости передаваемого имущества, очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов» Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», от 26.10.2002, № 127-ФЗ // «Собрание законодательства Российской Федерации». 2002. № 43. Ст. 4110..

Передача имущества и обязательств банковской организации будет осуществляться после того, как будет отозвана лицензия на основании плана, который должен содержать информацию о передаваемом имуществе, его цене, также содержать размер передаваемых обязательств.

Агентство принимало участие с октября 2008 года в 27 проектах, в целях финансового оздоровления банков, среди них «финансовая поддержка инвестора, приобретающего не менее 75% акций (долей) банка - 17 проектов; приобретение Агентством акций (долей) банков - 6 проектов; передача части активов и обязательств проблемного банка в здоровый банк - 4 проекта)»Агентство по страхованию вкладов: Официальный сайт http://www.asv.org.ru/ // Режим доступа: http://www.asv.org.ru/agency/statistical_information // (дата обращения: 02.04.2017 года)..

Для того чтобы обеспечить стабильную банковскую систему, прежде всего, для поддержания экономики, была создана такая корпорация, как Агентство по страхованию вкладов. Агентство, это страховщик, который осуществляет функции по страхованию вкладов, при этом Агентство управляет системой страхования вкладов. Оно наделяется публичными функциями, которые осуществляются при применении частно-правовых средств и помощью отдельных властных полномочий. На сегодняшний день в нашей стране не существует ни одной подобной корпорации, которая выполняла бы функции Агентства.

Агентство выполняет такие общеполезные функции, которые характеризуются для публичных функций государственных органов. Оно участвует в имущественном обороте, осуществляет свою деятельность на основании закона и наделяется властными полномочиями.

Агентство участвует в процедурах предупреждения банкротства банковских организаций, которые испытывают финансовые трудности. При этом оно допускается ко всем помещениям банковской организации, ко всем документам и другим информационным системам.

В процессе осуществления мер по предупреждения банкротства банков, достигается публичная цель предупреждения банкротства банков, через частноправовые средства реализации, то есть договоры, направленные на финансовые мероприятия по предупреждению банкротства, купля и продажа акций, имущества, слияние и присоединения банка.

Следовательно, Агентство представляет собой государственную корпорацию, помимо выполнения функции страховщика вкладов и функции ликвидатора, Агентство принимает участие в осуществлении мер по предупреждению банкротства банковских организаций. Определенная государственная политика в процедурах осуществления мер по предупреждению несостоятельности влияет на стабильную банковскую и, конечно же, экономическую систему и их поддержание.