Оперативно-розыскная деятельность

· Закон Республики Беларусь от 30 октября 2003 г. №235-3 «О ратификации факультативного протокола к Конвенции о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин».

· Закон Республики Беларусь от 10 января 2005 г. №3-3 «О ратификации договора между правительством Республики Беларусь и правительством Республики Польша о сотрудничестве в борьбе с преступностью».

· Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 30 мая 2003 №712 «Об утверждении соглашения между правительством Республики Беларусь и правительством Республики Молдова о сотрудничестве в сфере борьбы с преступностью».

· Закон Республики Беларусь от 5 мая 1998 г. №150-3 «О ратификации договора между Республикой Беларусь и Литовской Республикой о взаимной передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для отбывания наказания и лиц, в отношении которых применены принудительные меры медицинского характера».

· Закон Республики Беларусь от 26 ноября 1997 г. №96-3 «О ратификации договора между Республикой Беларусь и Китайской Народной Республикой о выдаче».

· Закон Республики Беларусь от 15 мая 2001 г. №20-3 «О ратификации договора между Республикой Беларусь и Социалистической Республикой Вьетнам о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам».

· Закон Республики Беларусь от 1 ноября 2002 г. №143-3 «О ратификации договора между Республикой Беларусь и Туркменистаном о взаимной передаче лиц, осужденных к лишению свободы, для дальнейшего отбывания наказания».

· Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 6 апреля 2001 г. №473 «Об утверждении соглашения о сотрудничестве государств - участников Содружества Независимых Государств в борьбе с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров.

· Закон Республики Беларусь от 16 декабря 2002 г. №158-3 «О присоединении Республики Беларусь к договору о сотрудничестве государств - участников Содружества Независимых Государств в борьбе с терроризмом».

· Постановление межпарламентской ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств от 6 декабря 1997 г. №10-12 «О Модельном законе «Об оперативно-розыскной деятельности»».

· Указ Президента Республики Беларусь от 29 октября 1997 г. №553 «О присоединении Республики Беларусь к Конвенции о международном доступе к правосудию».

· Указ Президента Республики Беларусь от 17 мая 1999 г. №281 «Об определении Прокуратуры республики Беларусь компетентным органом по реализации Конвенции о передаче осужденных к лишению свободы для дальнейшего отбывания наказания».

· Соглашение о взаимодействие министерств внутренних дел независимых государств в борьбе с преступностью (заключено на совещании министров внутренних дел независимых государств в Алма-Ате 23 - 24 апреля 1992 г.);

· О сотрудничестве по пограничным вопросам (Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь от 15 апреля 1994 г.);

Таким образом, можно сделать вывод, что международное законодательство Республики Беларусь является основополагающим источником правового регулирования ОРД.

3. Понятие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, его пределы и уровни

В теории права под правовым регулирование понимается специфическая деятельность государства, его органов и должностных лиц по упорядочению общественных отношений путем установления правовых норм и принятия в необходимых случаях индивидуально регламентирующих решений по юридически значимым вопросам, которые возникают в рамках таких отношений. Следовательно, назначение правового регулирования вообще - функциональное, управленческое. Правовое регулирование ОРД также носит функциональный характер. Причем в этой работе посредством правовых норм регулируются отношения между государством (его представителями) и гражданином (прежде всего лицом, посягающим на охраняемые уголовным законом объекты) в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства.

Таким образом, правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности - это нормативно-властное воздействие Республики Беларусь на возникающие, длящиеся и прекращающиеся в данной деятельности и в связи с ней общественные отношения с целью их упорядочивания.

Пределы правового регулирования оперативно-розыскной деятельности

Важное значение для правильного понимания предназначения и содержания ОРД имеет уяснение вопроса о пределах ее правового регулирования. От его решения во многом зависит действительность сыскной работы и, следовательно, реальность мер по предупреждению и пресечению преступлений, совершаемых отдельными лицами, а также гарантированность защиты прав и свобод гражданина, попавшего в поле зрения правоохранительных органов и спецслужб Республики Беларусь.

Пределы правового регулирования общественных отношений в ОРД - это обусловленные объективными и субъективными факторами границы государственно-властного вмешательства в общественные отношения, возникающие в связи с наличием достаточной степени вероятности совершения преступления или с его совершением и его гласным либо конспиративным предупреждением, выявлением и пресечением посредством применения специальных сил, средств и методов, а также совершения оперативно-розыскных действий по правилам норм уголовно-розыскного и некоторых иных отраслей права Республики Беларусь.

При исследовании пределов правового регулирования ОРД нельзя не опираться на общие закономерности, выработанные теорией права. Так, осмысление пределов общего правового регулирования предполагает анализ по крайне мере двоякого рода взаимосвязанных обстоятельств:

· во-первых, тех факторов, от которых, так или иначе, зависят границы данной деятельности;

· во-вторых, меры возможности права изменять, совершенствовать или даже формировать те или иные общественные отношения.

Факторы, обуславливающие пределы правового регулирования ОРД

Первый фактор, от которого зависят пределы правового регулирования ОРД, заложен в самом предмете данной деятельности, т.е. общественные отношения, подлежащие регулированию и упорядочению. В теории права определено, что возможно урегулировать все виды общественных отношений в онтологическом срезе и что потенциально пределы регулирования возрастают по мере изменения в различных сферах жизни соотношения объективного и волевого в пользу последнего. Следовательно, вся ОРД (понимаемая как в «широком», так и в «узком» смысле слова) вполне может быть подвергнута правовому регулированию. Причем выбор того или иного варианта регулирования во многом зависит от воли законодателя.

Суть второго фактора заключается в том, что при наличии определенной воли законодателя общественные отношения в сфере ОРД могут подвергнуться правовому регулированию только при наличии в них объективной возможности выбора того или иного правила поведения. При отсутствии такой возможности не определена, не урегулирована и норма поведения. То есть сфера регулирующего воздействия права ограничивается нормативно-обозначенными вариантами поведения человека в каждой данной типовой ситуации.

Третьим фактором, определяющим пределы правового регулирования ОРД, является заинтересованность государства и целесообразность его воздействия на те или иные общественные отношения при помощи права, обусловливаемые не только объективными тенденциями развития самого предмета регулирования, но и потребностями общества в целом.

Тенденции общественного развития Республики Беларусь в последние годы свидетельствуют о заинтересованности как общества в целом, так и его индивидуумов в гораздо более объемном и «жестком» правовом регулировании негласной деятельности правоохранительных органов и спецслужб, чем это делалось ранее.

Наконец, четвертым и пятым факторами, влияющими на пределы правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, являются соответственно индивидуальные возможности как оперативных сотрудников, так и других участников негласной работы, их способность к сознательному восприятию правовых предписаний, а также общие потенциальные возможности права, его формальная определенность, системность и обеспеченность мерами государственного принуждения или поощрения.

Все перечисленные объективные и субъективные факторы взаимосвязаны и взаимообусловлены, и только их совокупность позволяет уяснить пределы правового регулирования оперативно-розыскной деятельности.

Границы правового регулирования общественных отношений в ОРД

Их условно можно определить как «дальние» и «ближние». «Дальние» границы правового регулирования ОРД проходят там, где возникает необходимость:

· проверки информации (присущими только для сыска методами и средствами) в связи с совершением, вероятным совершением преступления или розыском без вести пропавших лиц;

· осуществления превентивных мер, не допускающих нанесение ущерба жизненно важным интересам Республики Беларусь (в рамках ОРД);

· ограничения конституционных прав человека и гражданина (по основаниям, указанным в Законе «Об ОРД»).

«Ближние» границы правового регулирования ОРД, по существу, смыкается с началом:

· уголовно-процессуальной деятельности (в частности при взаимодействии сыскного уголовно-розыскного процесса с дознанием и предварительным следствием);

· производства уголовно-исполнительных процедур (в процессе наблюдения за лицами, отбывающими уголовное наказание).

Уровни правового регулирования общественных отношений в ОРД

Различают уровни правового регулирования в зависимости от плоскости (среза, аспекта) рассматриваемой проблемы. Для ОРД важно рассмотреть уровни правового регулирования в плоскости, отражающей юридическую силу акта. В этой плоскости различают три уровня правового регулирования:

1. Базовый (конституционный) уровень. Правовое регулирование здесь осуществляется на уровне Конституции Республики Беларусь и конституционных законов.

2. Средний (развивающийся) уровень. На этом уровне правовое регулирование затрагивает общественные отношения, подлежащие моделированию только в законах (вариантом служит отсылка к дополнительным нормативным правовым актам). Как правило, на среднем уровне разрабатываются законы и кодексы.

Два названных уровня правового регулирования общественных отношений в ОРД образуют единую систему ее законодательного регулирования.

Законодательное регулирование ОРД - это государственно-властное нормативно-организующее воздействие на оперативно-розыскные отношения в специфическом виде социально полезной юридической деятельности, осуществляемое на базовом (конституционном) и среднем (развивающем) уровнях правового регулирования.

3. Детализирующий уровень. Для него характерно принятие подзаконных нормативных правовых актов. Среди них различают:

· нормативные акты законодательной и исполнительной власти (указы Президента Республики Беларусь и постановления Правительства Республики Беларусь и т.д.);

· межведомственного характера;

· сугубо ведомственного характера.

4. Оперативно-розыскной закон

Понятие оперативно-розыскного закона

Говоря о понятии оперативно-розыскного закона, следует отметить, что

это собирательный термин. Под таким законом понимают комплексный нормативный правовой акт Республики Беларусь высшей юридической силы, предназначенный регулировать общественные отношения преимущественно в области ОРД, а также в некоторых иных видах деятельности правоохранительных органов и спецслужб Республики Беларусь, связанных с ОРД, в частности в контрразведывательной и уголовно-процессуальной деятельностью.

Преамбула Закона «об ОРД»

Настоящий закон определяет содержание ОРД, регулирует правоотношения, возникающие в ходе ее осуществления, устанавливает систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Преамбула Закона определяет его назначение посредством формулировки главных целей принятия данного законодательного акта. Согласно преамбуле целями принятия Закона являются:

· определение содержания ОРД;

· регулирование правоотношений, возникающих в ходе ее осуществления;

· установление системы гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Путями и средствами реализации указанных целей посвящены последующие правовые нормы, которые непосредственно содержаться в Законе.

Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» был принят 9 июля 1999 года №289-3.

Вступил в силу со дня его опубликования (ст.24 Закона «Об ОРД»).

В связи с его принятием утратили силу следующие законодательные акты:

· Закон Республики Беларусь от 12 ноября 1992 года «Об ОРД» (Ведамасцi Вярхоунага савета Рэспублiкi Беларусь. 1992, №32. Ст.513);

· Постановление Верховного Совета Республики Беларусь от 12 ноября 1992 года «О порядке введения в действие Закона Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности». (Ведамасцi Вярхоунага савета Рэспублiкi Беларусь. 1992, №32. Ст.514);

· Закон Республики Беларусь от 18 января 1994 года «О внесении дополнений в Закон Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности»». (Ведамасцi Вярхоунага савета Рэспублiкi Беларусь. 1994, №6. Ст.71).

· Раздел 5 Закона Республики Беларусь от 15 октября 1996 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Беларусь». (Ведамасцi Вярхоунага савета Рэспублiкi Беларусь. 1994, №6. Ст.71).

· Статья 2 Закона Республики Беларусь от 4 ноября 1998 года «О внесении дополнений в некоторые законодательные акты Республики Беларусь» (Ведамасцi Нацыянальноага сходу Рэспублiкi Беларусь. 1998. №35. Ст.517.).

Закон Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности состоит из преамбулы, 7 глав, включающих 26 статей.

Одна из важнейших ролей Закона Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» состоит в том, что он выступает в качестве ядра оперативно-розыскного законодательства, все его нормы включены в различные институты оперативно-розыскного права.

Действие оперативно-розыскного закона в пространстве

Основное правило действия оперативно-розыскного закона во времени следующее: характер и содержание проводимых в Республике Беларусь ОРМ определяются нормами оперативно-розыскного закона, действующими во время совершения конкретных ОРМ и принятия соответствующих решений субъектами ОРД.

Наряду с этим следует руководствоваться следующим общим правилом.

Во-первых, нормы оперативно-розыскного закона, предписания которых сужают область осуществления ОРД, имеют обратную силу.

Во-вторых, нормы оперативно-розыскного закона, расширяют сферу ОРД (например, увеличивающие круг субъектов, ее осуществляющих, или объектов, по которым она может осуществляться), обратной силы не имеют.

Закон Республики Беларусь «Об ОРД» по сравнению с ранее действовавшим оперативно-розыскным законом расширил перечень органов, осуществляющих ОРД. В соответствии с ч.1 ст.7 оперативно-розыскного закона ОРМ сейчас вправе осуществлять:

· органы внутренних дел

· органы государственной безопасности

· пограничные войска

· органы государственной охраны: Службы безопасности Президента Республики Беларусь и Главного управления государственной охраны при Президенте Республики Беларусь

· органы финансовых расследований

· таможенные органы

· органы внешней разведки Министерства обороны Республики Беларусь.

Кроме того, с учетом наличия в Законе значительного числа бланкетных норм правоприменителю в каждом конкретном случае необходимо определить, действует или нет определенный нормативный акт (как законодательный, так и подзаконный), к содержанию которого отсылает та или иная статья Закона «Об ОРД».

В соответствии с ч.10 ст.6 за нарушение Закона Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» при осуществлении ОРД наступает ответственность, предусмотренная законодательством Республики Беларусь. (Уголовная либо дисциплинарная).

Действие Оперативно-розыскного закона в пространстве

Согласно действующему оперативно-розыскному закону общими условиями проведения ОРМ выступает возможность их осуществления на территории Республики Беларусь, если иное не предусмотрено Законом Республики Беларусь. В данном случае идет речь о действии Оперативно-розыскного закона в пространстве в соответствии с принципами территориальности. Нормы оперативно-розыскного закона полностью применяются на всей территории Республики Беларусь, включая внутренние воды, воздушное пространство.

Действие оперативно-розыскного закона по кругу лиц

Согласно ч.1 ст.13 Закона «Об ОРД», гражданство, национальность, пол, место жительства, социальное, имущественное и должностное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не являются препятствием при наличии оснований для проведения в отношении них оперативно-розыскных мероприятий на территории Республики Беларусь, если иное не предусмотрено законодательными актами или международными договорами Республики Беларусь.

Гражданство - устойчивая правовая связь человека с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных прав, обязанностей и ответственности, основанная на признании и уважении достоинства, основных прав и свобод человека.

Национальность означает принадлежность к какой-либо нации или народности. Нация - исторически сложившаяся устойчивая общность людей, которая возникла на основе языковой, эстетической, территориальной и социально-экономической общности, особенностей культуры и характера.

Пол - каждый из двух генетически и физиологически противопоставленных живых существ (женщин и мужчин). Возможное изменение пола влияния на обоснованность осуществления ОРМ в отношении деятельности этого человека не оказывает.

Место жительства - жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежития, гостиница - приют, специальный дом для одиноких престарелых и т.д.).

Имущественное, должностное и социальное положение - характеристика значимых для индивида и общества качеств лица, приобретенных или унаследованных им.

Отношение к религии - восприятие или игнорирование определенным человеком мировоззрения и мироощущения, а также соответствующего поведения и специфических действий (культа), основанного на вере в существование Бога или богов, сверхъестественного.

Политические убеждения (личности) - прочно сложившееся у определенного человека мнение по отдельным политическим вопросам и в целом о политике, т.е. о сфере деятельности, связанной с отношениями между социальными группами, сутью которых является определение форм, задач, содержание деятельности государства.

Понятие толкования норм оперативно- розыскного закона

Под толкованием оперативно-розыскного закона понимается деятельность государственных органов, а также непосредственного правоприменителя (оперативника, следователя, прокурора, судьи и др.), направленная на разъяснение и (или) уяснение смысла и содержания волеизъявления законодателя, выраженного в конкретной норме (предписании) Закона «об ОРД», ее направленности, точного определения содержания нормы и ее соответствия другим правовым нормам законодательства в области ОРД.

Выделим следующие виды толкования.

1. По степени обязательности (юридической силе).

Выделяют такие виды толкования, как неофициальное и официальное (разновидностями официального толкования являются: аутентичное, нормативное и казуальное). Неофициальное толкование составляют следующие виды: доктринальное (научное) и текущее.

Научное (доктринальное) толкование - это разъяснение содержания оперативно-розыскного закона учеными и специалистами, которое содержится в комментариях законодательных актов, учебниках и учебно-практических пособиях, монографиях и научных статьях, лекциях и т.п.

2. По объему толкования.

Среди них различают: буквальное, ограничительное и распространительное толкование.

Под буквальным (или адекватным) толкованием норм оперативно-розыскного закона понимается такое, когда смысл и словесное содержание правовой нормы (части нормы) совпадают.

Ограничительное толкование состоит в том, что при уяснении содержания нормы оперативно-розыскного закона ее словесному содержанию придается более узкое, чем подлинное, значение.

Распространительное толкование предполагает придание словесному содержанию нормы оперативно-розыскного закона более широкий, чем ее истинный, смысл.

3. В зависимости от приемов (способов) толкования.

Грамматическое (языковое) толкование норм предполагает проведение анализа структурной связи слов и выражений предписаний оперативно-розыскного закона для выяснения смысла и содержания конкретной нормы.

Логическое толкование предусматривает разъяснение и уяснение смысла и содержания норм оперативно-розыскного закона на основе логического мышления.

Систематическое толкование - это сопоставление текста толкуемой нормы с другими нормами и предписаниями оперативно-розыскного закона (других законов в области ОРД), уяснение ее места в иерархии законодательных актов.

Исторический способ толкования используется тогда, когда необходимо раскрыть содержание толкуемой нормы оперативно-розыскного закона путем сопоставления ее ранее применявшейся аналогичной нормы.

Тема 4. Понятие субъектов оперативно-розыскной деятельности, их система и основные положения юридического статуса

Вопросы:

1. Понятие субъектов оперативно-розыскной деятельности и их система

2. Компетенция субъектов оперативно-розыскной деятельности

3. Юридическая ответственность субъектов оперативно-розыскной деятельности

1. Понятие субъектов оперативно-розыскной деятельности и их система

Им выступает участник оперативно-розыскной деятельности, на которого законодатель возложил обязанности в оперативно-розыскной деятельности, которому представил для их выполнения соответствующие права и который подлежит ответственности в случае их ненадлежащего исполнения.

Субъектами являются оперативно-розыскные органы, их должностные лица, а также иные физические и юридические лица, наделенные государственно-властными полномочиями на принятие соответствующих юридически значимых решений в оперативно-розыскной деятельности и (или) проведение оперативно-розыскных мероприятий либо участие в них, а равно изучаемые и защищаемые лица.

Субъекты оперативно-розыскной деятельности находятся под защитой государства. Так, при возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество любого субъекта (участника) оперативно-розыскные органы обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством РБ.

В целях обеспечения безопасности ряда субъектов оперативно-розыскной деятельности и членов их семей допускается проведение специальных мероприятий по их защите, а результаты ОРД не представляются в суд (следователю), если невозможно обеспечить безопасность их участников.

Система субъектов оперативно-розыскной деятельности может быть представлена с учетом трех основных критериев:

1. Функционального, который в свою очередь классифицируется на четыре основных группы:

1) непосредственно осуществляющие оперативно-розыскную деятельность (ч.1 ст.7 Закона об ОРД);

2) изучаемые лица;

3) лица, подлежащие оперативно-розыскной защите;

4) лица, осуществляющие контроль и надзор за оперативно-розыскной деятельностью (Президент РБ и Правительство РБ, уполномоченные прокуроры).

2. По отношению к государству различают две основных группы:

1) являющихся его представителями (область собственно оперативно-розыскной деятельности);

2) не являющихся (Область частной сыскной деятельности в аспекте оказания услуг оперативно-розыскного характера)

3. Все субъекты оперативно-розыскной деятельности могут быть также классифицированы на две группы с учетом их деления на:

1) на физических лиц (например: оперативник, прокурор, лицо, оказывающее содействие в осуществлении ОРД и др.);

2) юридических лиц (например, оперативно-розыскной орган).

В перечне субъектов как участников ОРД, несомненно, ведущая роль принадлежит субъектам - физическим лицам, сотрудники правоохранительных органов и спецслужб государства, которые в ходе своей служебной деятельности непосредственно применяют ОРМ, добывают, анализируют оперативную информацию, для чего вступают во взаимоотношения с различными лицами, в том числе и с представителями криминальной среды.

Субъекты - физические лица в ОРД дифференцируются на следующие категории:

а) сотрудники оперативных подразделений органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. В свою очередь они разделяются:

1) во-первых, на должностных лиц, действующих открыто (гласно) от имени соответствующей оперативной службы оперативно-розыскного ведомства;

2) во-вторых, негласных (секретных) штатных работников, чья принадлежность к органам, осуществляющим ОРД, в интересах необходимой конспирации скрывается. Каждая из этих категорий обладает полномочиями, адекватными тем задачам, к разрешению которых они привлекаются. Кроме того, с учетом иерархического построения административно-управленческой структуры оперативных подразделений, их сотрудники могут выступать в качестве непосредственных исполнителей - рядовых оперативных работников и должностных лиц, направляющих деятельность последних и возглавляющих как отдельные оперативные аппараты, так и оперативно-розыскное ведомство в целом;

б) отдельные лица, привлеченные с их согласия к подготовке и проведению ОРД и конспиративно сотрудничающие с оперативным подразделением;

в) отдельные лица, гласно, открыто содействующие деятельности оперативного подразделения.

Все вышеперечисленные субъекты - физические лица ОРД отличаются определенной спецификой, все они вовлечены в сферу оперативно-розыскной деятельности и выполняют предусмотренные законом функции. Поэтому названные физические лица должны соответствовать определенным требованиям, являющимся условиями их участия в ОРД. В их числе надежность, наличие определенных личностных свойств и возможностей обеспечивать осуществление ОРД.

2. Компетенция субъектов оперативно-розыскной деятельности

Компетенцией является единство следующих элементов:

· предмета оперативно-розыскного ведения;

· обязанностей, возлагаемых на субъектов оперативно-розыскной деятельности (ст.8 Закона об ОРД);

· предоставляемых им прав для реализации этих обязанностей (ст.9 и др.);

· возможность их привлечения к ответственности в случае нарушений законных предписаний.

Предмет оперативно-розыскного ведения - это совокупность целей оперативно-розыскной деятельности и ее задач (ст.1 и ст.2 Закона об ОРД). Именно для достижения целей и решения задач оперативно-розыскной деятельности субъекты наделяются соответствующими правами и на них возлагается определенные обязанности.

Обязанности субъектов - это круг возложенных законодателем на них действий и (или) решений для выполнения задач оперативно-розыскной деятельности и безусловных для исполнения.

Права субъектов ОРД - это круг предоставленных им законодателем возможностей для надлежащего исполнения обязанностей с целью решения задач оперативно-розыскной деятельности.

3. Юридическая ответственность субъектов оперативно-розыскной деятельности

Под юридической ответственностью понимается последствие неисполнения или ненадлежащего исполнения субъектом (физическим или юридическим лицом) возложенных на него Законом об ОРД и другими законодательными актами в области оперативно-розыскной деятельности обязанностей.

В соответствии ст.6 Закона об ОРД нарушение законодательства при осуществлении оперативно-розыскной деятельности влекут ответственность, предусмотренную законодательством РБ. Следовательно, для наступления юридической ответственности субъекта ОРД требует наличие двух условий - какое-либо нарушение законодательства (т.е. противоправное действие или бездействие лица, которое посягает на установленный порядок) и предусмотренность ответственности законодательством РБ.

Субъектами, подлежащими ответственности, согласно требованиям Федерального Закона об ОРД, могут быть:

· государственные органы, осуществляющие ОРД;

· должностные лица этих органов, непосредственно осуществляющие оперативно-розыскные мероприятия, а равно руководящие их осуществлением или контролирующие их;

· отдельные граждане, привлеченные к сотрудничеству с оперативно-розыскными органами;

· иные физические и юридические лица, нарушающие предписания Закона об ОРД.

Основными видами субъектов оперативно-розыскной деятельности являются:

Дисциплинарная ответственность - это разновидность воздействия на нарушителей служебной или трудовой дисциплины путем наложения на таких лиц различных дисциплинарных взысканий.

В оперативно-розыскных органах применяют различные виды дисциплинарных взысканий (замечания, выговор, строгий выговор, предупреждение о неполном служебном соответствии по результатам аттестации и др.).

Административная ответственность наступает для должностных лиц и граждан за совершение ими административного правонарушения. Важнейшим актом, которым регулируется порядок привлечения к этому виду ответственности, является Кодексом РБ об административных правонарушения. Отметим, что военнослужащие, сотрудники оперативных подразделений несут административную ответственность по дисциплинарным уставам. За совершение административных правонарушений применяются административные взыскания.

Материальная ответственность - в трудовом праве ответственность работников за ущерб, причиненный предприятию, учреждению, организации. Отношения, связанные с материальной ответственностью, урегулированы Кодекс РБ об административных правонарушения и некоторыми другими законодательными и иными нормативными правовыми актами.

Гражданско-правовая ответственность наступает при рассмотрении судом жалобы гражданина и признании незаконными действий (решений) оперативно-розыскного органа. Государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, могут подвергаться исключительно гражданско-правовой (гражданской) ответственности. Она состоит из применения к правонарушителю (государственному органу) установленных законом или договором (включая контракт в ОРД) определенных мер воздействия. Такие меры могут повлечь для государственного органа невыгодные последствия имущественного характера (возмещение убытков), а также последствия имущественного свойства (возмещение морального вреда). Требование о возмещении морального вреда может предъявляться гражданином, в частности, при распространении не соответствующих действительности сведений, порочащих честь и достоинство, и его деловую репутацию.

К уголовной ответственности могут быть привлечены:

· должностные лица: непосредственно осуществляющие ОРД - руководители и оперативники; принимающие юридически значимые решения в области ОРД - прокуроры и следователи. Эти лица могут привлекаться к уголовной ответственности за совершение ряда должностных преступлений.

· агенты, в частности, за заведомо ложный донос;

· иные лица, оказывающие содействие в осуществлении ОРД - специалисты, операторы связи, переводчики и др.;

· не уполномоченные на то Законом об ОРД физические лица, которые нарушают запрет на использование специальных и иных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

Тема 5. Понятие, сущность и содержание оперативно-розыскной деятельности

Вопросы:

История развития оперативно-розыскной деятельности

Понятие и сущность современной оперативно-розыскной деятельности. Оперативно-розыскная теория

Цели, задачи и функции оперативно-розыскной деятельности

1. История развития оперативно-розыскной деятельности

История оперативно-розыскной деятельности (далее по тексту - ОРД) напрямую связана с развитием государства и права. Первыми известными правовыми источниками, регулирующими ОРД, были:

· Договоры Руси с Византией от 911, 945 гг.

· Русская Правда.

Государство добывало информацию для своей безопасности при помощи купцов и путешественников.

С принятием Русской Правды (1019 г.) более детально регламентируется ОРД, которая первоначально понималась как деятельность по поимке преступника. В Русской Правде упоминается о следующих формах розыска:

· «гонение следа» - преследование преступника. В Пространной редакции Русской Правды определялся порядок розыска в городе и за его пределами.

· «свод» - порядок установления личности преступника.

В 13-15 вв. появились специальные лица, которые получали полномочия от князя вести розыск в городах: наместники; волостели.

Для поимки разбойников из центра периодически посылались особые обыщики (или сыщики), с которыми на обыск отправлялись крестьяне. По окончании розыска сыщики доставляли материалы по розыску в приказ. Из них делались выборки, и результаты докладывались царю.

К числу методов розыска в данный период относились:

· «повальный обыск» - опрос местных жителей территорий, на которых проводился розыск;

· «поличное» - обнаружение и изъятие у подозреваемого похищенного имущества и других доказательств;

· личное признание подозреваемого и т.д.

Дальнейшее развитие ОРД получила: в Судебниках 1497 г., 1550 г.; Соборном Уложении 1649 г.; указах царя и Боярской думы.

Полицейская деятельность была подчинена обеспечению: 1) политической безопасности государства; 2) экономической безопасности государства.

Поэтому главное место в полицейском механизме занимала политическая полиция. Уже в начале 17 века политическому сыску придавалось особое значение. Дела по политическим преступлениям выделялись из общего количества уголовных дел.

В Соборном Уложении была предусмотрена ответственность за государственные политические преступления, мерой наказания была смертная казнь. Тем самым была создана правовая база, обеспечивающая охрану царской власти и личности царя.

Ключевую роль в ОРД 17 века играл Приказ Тайных дел (учрежденный в 1655 г.). В его функции входили:

- осуществление контроля за расследованием деяний. Направленных против существующего строя и непосредственно против царя;

- контроль за деятельностью других приказов: гласно - путем затребования различных сведений и отчетности, проверки делопроизводства; негласно - путем рассылки подьячим секретных наказов о слежке за некоторыми послами, воеводами и другими должностными лицами.

В период правления Петра Й создается регулярная полиция:

- 1711 г. - вводится должность генерал-фискалов;

- 1715 г. - создается полицейская канцелярия;

- 1718 г. - образуется Канцелярия Тайных розыскных дел;

- 1718 г. - вводится должность генерал-полицмейстера.

Дальнейшее развитие ОРД происходит при Александре Й. Вместо государственных коллегий были учреждены министерства, в т.ч. Министерства внутренних дел (далее по тексту - МВД).

В составе министерства были выделены: специальный орган политического сыска - Особенная канцелярия МВД, осуществлявшая и функции контрразведки

В 1826 г. образуется Третье отделение собственной его императорского величества канцелярии - орган политической полиции, непосредственно подчиненной царю. Важнейшей функцией созданного органа стала охрана государственной безопасности. В рамках ее осуществления особое значение придавалось сбору информации о тайных обществах и организациях.

В рассматриваемый период ведется активная борьба с общеуголовной преступностью. Были созданы сыскные части - специальные органы уголовного розыска.

Полное законодательное закрепление сыскная часть получила с принятием Закона «Об организации сыскной части». ОРД впервые как объект правового регулирования была выделена в 1894 г. в Уставе уголовного судопроизводства. Согласно ст.254 Устава полиция получила право на проведение розысков, негласного наблюдения и словесных расспросов.

Таким образом, к началу 19 века во всей России сформировалась система политического и уголовного преследования, основными элементами которой были: 1) органы Третьего отделения (жандармерии) - занимались вопросами политического сыска; 2) сыскные части - занимались поиском уголовных преступников.

В 1913 г. на международном съезде криминалистов в Швейцарии московская сыскная полиция была признана лучшей в мире.

Следующим этапом в развитии ОРД стали события Октября 1917 г. В первые годы советской власти оперативно-розыскную функцию выполняли: органы ВЧК; оперативно-розыскные подразделения рабоче-крестьянской милиции.

В 1918 г. было принято Положение об уголовном розыске. В 1919 г. - Инструкция по уголовному розыску, которая закрепляла методы борьбы с преступностью. Оперативным отделам разрешалось иметь секретных агентов и информаторов.

В 1923 г. в соответствии со ст.93 УПК РСФСР допускались негласные проверки оперативно-розыскными органами анонимных заявлений о совершенных или готовящихся преступлениях.

10 июня 1934 г. был образован общесоюзный Народный комиссариат внутренних дел, в состав которого в качестве Главного управления государственной безопасности вошло ОГПУ.

Ко второй половине 60-х г. окончательно сформировалась правоохранительная структура, двумя основными звеньями которой были:

- МВД СССР - занималось борьбой с уголовной преступностью;

- КГБ СССР - занималось борьбой с политической преступностью, охраной существующего строя.

С 1950-х гг. начинается разработка научных основ ОРД как самостоятельной отрасли знания, выделившейся из криминалистики.

В 1958 г. с принятием Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик впервые ОРД была признана государственной функцией борьбы с преступностью.

В 1970-1980 гг. теория ОРД стала развиваться как единая самостоятельная наука.

В этот период усилия ученых были направлены на определение ее предмета, методологической основы.

Были созданы кафедры оперативно-розыскного профиля. Стала совершенствоваться методика преподавания ОРД.

1990 гг. стали переломными для ОРД. Республикой Беларусь был объявлен суверенитет, принята Конституция, Закон «Об оперативно розыскной деятельности» (1992 г., 1998 г.).

правовой оперативный розыскной прокурорский

2. Понятие и сущность современной оперативно-розыскной деятельности. Оперативно-розыскная теория

Понятие ОРД

Изучение какого-либо явления, в конечном счете, предполагает попытку сформулировать определение, отражающее наиболее существенные его признаки. Определения, даваемые тем или иным правовым явлениям, традиционно можно поделить на легитимные (сформулированные непосредственно в самом законе, регулирующем соответствующую сферу общественных отношений) и научные, (представляющие собой различные взгляды ученых на природу данного явления).

Проблема формирования понятия оперативно-розыскной деятельности в определенной степени объясняется тем, что до недавнего времени эта деятельность была строго засекречена. Только 1992 г. впервые был принят Закон Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности», который урегулировал важнейшие положения ОРД: понятие, задачи, принципы, соблюдение прав и свобод личности в ОРД, виды оперативно-розыскных мероприятий, основания и условия их проведения, органы, осуществляющие такую деятельность, их права и обязанности, использование результатов оперативно-розыскной деятельности. Позднее, 30 июня 1999 г., был принят новый Закон Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности».

Легитимное определение ОРД содержится в Законе, который рассматривает ее в качестве одного из государственно-правовых средств защиты жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств, которая осуществляется гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченные на то Законом Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности», в пределах их компетенции (ст.1 Закона).

Что же касается научного определения ОРД, то здесь все обстоит намного сложнее. Так, например А.Ю. Шумилов, при определении ОРД отталкивается от самого понятия деятельности как таковой, рассматривая ее как занятие, труд. ОРД он определяет как - разновидность социально полезной человеческой деятельности, но не любой, а юридической, опосредованной правом, государственно-властной деятельносью компетентных государственных органов, нацеленной на выполнение социально полезных задач и функций.

А.Ю. Шумилов трактует определение ОРД в «узком» и «широком» смысле слова.

В «узком» смысле слова ОРД - это основанный на законодательстве вид социально полезной юридической деятельности уполномоченных на то законодателем субъектов, представляющий собой систему поведенческих актов конспиративного и гласного применения специальных сил, средств и методов, а также совершения оперативно-розыскных действий и принятия оперативно-значимых решений, осуществляемый с целью защиты человека и общества от преступных посягательств при наличии объективного затруднения или невозможности достижения этой цели посредством реализации иных законных средств.

В «широком» смысле слова в определении оперативно-розыскной деятельности изменяется содержание одного из основных ее субъективных элементов - цели. Вместо ее узкой направленности (защита охраняемых законом объектов от преступных посягательств) целью данной деятельности выступает обеспечение безопасности человека и общества (разумеется, включая и государство).

Несколько иной точки зрения придерживается Б.А. Филимонов. По его мнению, можно согласиться с тем, что ОРД - это разновидность социально полезной человеческой деятельности, труда. Но в данном случае важно подчеркнуть гносеологическую природу такой деятельности. С общеметодологической точки зрения ОРД является познавательной, исследовательской деятельностью прикладного характера. В принципе она аналогична деятельности в различных областях человеческого познания. Своеобразие каждой из них состоит в методах, средствах, предмете, характере информации, видах принимаемых решений.

В конечном итоге Б.А. Филимонов формулирует следующее определение ОРД, как особого рода правоохранительную деятельность, которая носит частично публичноправовой характер, осуществляется предусмотренными законом субъектами главным образом посредством секретных оперативно-розыскных мероприятий, связана с существенным ограничением конституционных прав и свобод человека и гражданина при строгом соблюдении требований контроля и надзора, выражается в собирании, проверке и оценке результатов ОРД, для решения предусмотренных законом задач по борьбе с преступностью в целях защиты жизни и здоровья, прав и свобод человека и гражданина собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

А.Н. Гущин предлагает определение ОРД, которое на его взгляд наиболее адекватно отвечает содержанию Закона. ОРД - предусмотренный Федеральным законом вид юридической деятельности, осуществляемой в соответствии с системой гарантий законности гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов в пределах полномочий посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

В справочном издании под редакцией И.И. Басецкого под ОРД понимается система базирующихся на научной, правовой и этической основе разведывательно-поисковых мероприятий, осуществляемых специально уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами с применением гласных и негласных сил, средств и методов для решения борьбы с преступностью.

Оперативно-розыскная деятельность - это система, которая базируется на научной, правовой и этической основах разведывательно-поисковых мероприятий, осуществляемых специально уполномоченными на то государством органами и должностными лицами с применением гласных и негласных сил, средств и методов в целях предотвращения, раскрытия преступлений, розыска скрывшихся преступников и лиц, без вести пропавших.

(Определение авторов комментария к Закону «об ОРД» И.И. Басецкий, Н.И. Лапатик, А.В. Пивоварчик).

Таким образом, из определений, которые приведены выше следует в их содержании вычленить следующие понятия:

1. Деятельность как таковая - это занятия, труд, а оперативно-розыскная - разновидность социально полезной человеческой деятельности, но не любой, а юридической, т. е. часть опосредованной правом государственно-властной деятельности компетентных государственных органов, нацеленной на выполнение социально полезных задач и функций.

2. ОРД - разновидность деятельности государства. Только Республика Беларусь в лице высших органов законодательной, исполнительной и судебной власти (в пределах их компетенции) может наделять правом осуществлять ОРД каких-либо субъектов, возлагать на них определенные обязанности и осуществлять контроль за реализацией законодательных норм в процессе осуществления ОРД.

Выделяют следующие признаки ОРД:

1. ОРД - это разновидность социально-полезной юридической деятельности.

2. Данная деятельность осуществляется особой категорией субъектов - оперативными подразделениями правоохранительных органов и спецслужб, перечисленных в Законе «Об ОРД».

3. ОРД главным образом носит негласный, секретный характер.

4. ОРД осуществляется посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий, перечисленных Законе «Об ОРД».

5. Порядок проведения негласных оперативно-розыскных мероприятий регулируется секретными ведомственными нормативными актами.

6. В ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности допускается ограничение конституционных прав и свобод граждан (чего в такой степени не позволяет себе никакая другая деятельность).

7. В процессе осуществления ОРД могут использоваться специальные технические средства, предназначенные для негласного получения информации.

8. Целью ОРД является защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечение безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Предмет, задачи курса «Оперативно-розыскная деятельность в Республике Беларусь»

Содержание предмета любой науки является определенный круг объективных закономерностей действительности, подлежащих познанию и исследованию с целью использования их результатов в практической деятельности. В предмете курса «Оперативно-розыскная деятельность в Республике Беларусь» принято различать четыре группы закономерностей.

1. Закономерности, характеризующие познавательную сущность ОРД (процесс образования. Обнаружения, проверки оперативно-розыскной информации):

- закономерности отражения в реальной действительности следов таких противоправных действий, которые трудно обнаружить гласными мерами, и для этих целей необходимо применение оперативно-розыскных сил, средств и методов;

- закономерности применения оперативно-розыскных сил, средств и методов, получения с их помощью информации, обеспечивающей решение задач ОРД;

- закономерности способа совершения преступления, поведения подозреваемого и тактики применения оперативно-розыскных сил, средств и методов для получения информации о нем.

2. Закономерности, относящиеся к практическому решению задач борьбы с преступностью:

- закономерности, относящиеся к устранению обстоятельств и условий, способствующих совершению неочевидных преступлений (как использовать данные об этих обстоятельствах, не разгласив конкретных источников и способов их получения);

- закономерности, относящиеся к воздействию оперативно-розыскным путем на лиц, от которых можно ожидать совершения преступлений, замышляющих и подготавливающих их;

...