Деятельность Интернет-кафе, интернет-клубов, с точки зрения предоставления Интернет-услуг, должна отвечать требованиям законодательства о связи, информационно-телекоммуникационных сетях. Правовое регулирование определяется Федеральным законом от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (ст. 12, 13, 15), Федеральный закон от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (ред. от 29.06.2010). Органом контроля является Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор), действующая согласно Положению о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, утвержденному постановлением Правительства РФ от 16.03.2009 № 228, приказу Минкомсвязи России от 07.04.2009 № 51 «Об утверждении Типового положения о территориальном органе Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций» (ред. от 23.04.2010), приказу Роскомнадзора от 06.04.2010 № 213 «Об утверждении Регламента Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций».

Таким образом, для правильной правовой оценки, осуществляемой субъектом предпринимательской деятельности, необходимо обосновать наличие признаков, определяющих, что данная деятельность относится к азартной игре либо к лотереям или спортивным соревнованиям. Правоприменительная практика квалификации действий как азартной игры продолжает формироваться.

Сложности вызывает факт фиксирования осуществления азартной игры вопреки требованиям законности. Прокуроры получают объяснения и привлекают органы контроля, правоохранительные органы, наделенные большими полномочиями по фиксированию факта правонарушения.

Вопросы, подлежащие исследованию, при проверке законности деятельности лица в сфере организации и проведения азартных игр, заключаются в сочетании общих вопросов легитимности предпринимательской и иной экономической деятельности и специальных вопросов легитимности игорного бизнеса.

Разрешена ли на поднадзорной территории игорная деятельность (ч. 4 ст. 5, ст. 9, 14 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Соблюдены ли требования правового обеспечения в сфере организации и проведения азартных игр (надлежащее исполнение функций обеспечивающих законность деятельности).

Имеется ли государственная регистрация субъекта предпринимательской и иной экономической деятельности (ст. 18, 23 и 48, 49, 51, 52 ГК РФ, Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Первоначальная редакция: СЗ РФ. 2001. № 33 (Ч. 1). Ст. 3431. и иные правовые предписания);

Следует иметь в виду, что деятельность по организации и проведению азартных игр осуществляется организатором азартной игры (ст. 4, ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»), т.е. азартные игры могут проводиться только посредством организатора азартной игры.

В силу ч. 5 ст. 4 и ч. 1, 6 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» организатором азартной игры может быть исключительно юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр, зарегистрированное в установленном порядке на территории Российской Федерации.

Таким образом, с 01.01.2007 г. индивидуальные предприниматели не могут выступать организаторами азартных игр, их деятельность после 01.01.2007 г. в сфере игорного бизнеса является незаконной Постановление Президиума ВАС РФ от 03.03.2009 № 13619/08 по делу № А60-28010/2007-С10; постановлением Президиума ВАС РФ от 03.03.2009 № 13619/08; определение ВАС РФ от 19.12.2008 № 13619/08. .

Документом, подтверждающим регистрацию юридического лица, являются Свидетельство о государственной регистрации юридического лица (форма № Р51001) или Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 г. (форма № Р57001) См.: Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», постановление Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (ред. от 09.03.2010)..

Сформирован и отвечает ли требованиям закона уставной капитал юридического лица.

Согласно ч. 9 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» минимальный размер уставного капитала организатора азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе устанавливается в сумме 100 миллионов рублей. В оплату такого уставного капитала могут быть внесены только денежные средства. Для формирования такого уставного капитала не могут быть использованы заемные денежные средства. Порядок подтверждения источников происхождения денежных средств, вносимых в оплату такого уставного капитала, устанавливается Правительством Российской Федерации. Однако согласно Федеральному закону от 22.04.2010 № 64-ФЗ со дня вступления его в силу (26.04.2010), п. 2 ч. 6, 9, 10 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (в ред. настоящего Федерального закона) это требование не применяется в отношении организаторов азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, получивших лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах до дня вступления в силу названного Федерального закона, до истечения срока действия таких лицензий.

Документами, подлежащими исследованию, являются устав, иные учредительные и платежные документы.

Соблюдены ли предписания ст. 26 Федерального закона «О внесении изменений в статью 45 части первой и в главу 25.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившим силу Федерального закона «О сборах за выдачу лицензий на осуществление видов деятельности, связанных с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции».

Согласно ст. 26 Федерального закона от 27.12.2009 № 374-ФЗ «О внесении изменений в статью 45 части первой и в главу 25.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившим силу Федерального закона «О сборах за выдачу лицензий на осуществление видов деятельности, связанных с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (ред. от 05.04.2010) объекты налогообложения, указанные в п. 1 ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации, зарегистрированные в игорных заведениях, деятельность по организации и проведению азартных игр которых прекращена в силу частей 6 - 9 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», подлежат снятию с регистрации по решению налогового органа без заявления налогоплательщика с обязательным письменным уведомлением налогоплательщика о принятом налоговым органом решении в течение шести дней.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет административную ответственность по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ.

Непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях если такое представление предусмотрено законом, влечет административную ответственность по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ.

Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет административную ответственность по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ.

Привлечение к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1, ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ осуществляется судом (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ); по ч. 3 ст. 14.25 - ТО ФНС РФ, выполняющим функции государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ст. 23.61 КоАП РФ). ТО ФНС РФ, его уполномоченные должностные лица наделены правом возбуждать дела об административных правонарушениях по названным правонарушениям (ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ, п. 8 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ).

Осуществлена ли постановка на налоговый учет (подп. 2 п. 1 ст. 23, 83, 84 НК РФ, гл. 29 «Налог на игорный бизнес» НК РФ).

Постановке на налоговый учет подлежат индивидуальные предприниматели, юридические лица, обособленные подразделения юридических лиц, иные объекты налогообложения.

По общему правилу постановка на учет и снятие с учета организаций в налоговых органах осуществляется в порядке, установленном ст. 83 и 84 НК РФ. Дополнительное основание постановки плательщиков налога на игорный бизнес на учет по месту установки объектов налогообложения предусмотрено п. 2 ст. 366 НК РФ. Данное правило применяется в случае, если налогоплательщики не состоят на учете в налоговых органах на территории того субъекта РФ, где устанавливаются объекты налогообложения, по иным основаниям.

В соответствии со ст. 12, 14 НК РФ налог на игорный бизнес относится к региональным налогам, т.е. вводимом по усмотрению и при наличии экономических оснований субъектами РФ (ст. 3, 5, 6, 17, 364 - 371 НК РФ). Новый налог подлежит взиманию при соблюдении требований ст. 5 НК РФ, ст. 174¹ Бюджетного кодекса РФ не ранее 1 января года, следующего за годом их принятия.

Согласно ст. 366 НК РФ объектами налогообложения признаются: 1) игровой стол; 2) игровой автомат; 3) касса тотализатора; 4) касса букмекерской конторы.

Имеется ли регистрация кассы тотализатора; кассы букмекерской конторы, игрового стола; игрового автомата (ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Правовое регулирование рассматриваемого вопроса предписывает постановку на учет каждого объекта налога на игорный бизнес и включает:

приказ Минфина России от 24.01.2005 № 7н «Об утверждении формы свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес и приложения к свидетельству о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес»;

приказ Минфина России от 24.01.2005 № 8н «Об утверждении формы заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес»;

приказ Минфина России от 08.04.2005 № 55н «О Порядке постановки на учет налогоплательщиков налога на игорный бизнес»;

приказ МНС России от 08.01.2004 № ВГ-3-22/5@ «Об утверждении рекомендуемой формы заявления о регистрации изменений количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес»;

приказ МНС России от 08.01.2004 № ВГ-3-22/5@ «Об утверждении рекомендуемой формы заявления о регистрации изменений количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес» См. также письмо Минфина РФ от 07.08.2007 № 03-02-07/2-138. ;

приказ МНС России от 21.01.2004 № БГ-3-22/30@ «О создании информационного ресурса «Журнал регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес».

Документами, подтверждающим постановку на налоговый учет, являются:

Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством Российской Федерации, по месту нахождения на территории Российской Федерации по форме № 12-1-7, утвержденной приказом МНС России от 27.11.1998 № ГБ-3-12/309 «Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при учете в налоговом органе юридических и физических лиц» или Свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации по форме № 09-1-2, утвержденной приказом МНС России от 03.03.2004 № БГ-3-09/178 «Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц»;

Свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес и приложения к свидетельству о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес (приказ Минфина России от 24.01.2005 № 7н «Об утверждении формы свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес и приложения к свидетельству о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес»).

В силу п. 4 Порядке постановки на учет налогоплательщиков налога на игорный бизнес, утв. приказом Минфина России от 08.04.2005 № 55н «О Порядке постановки на учет налогоплательщиков налога на игорный бизнес» налоговый орган по месту установки объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес обязан в течение одного рабочего дня с момента постановки на учет организации или индивидуального предпринимателя уведомить об этом налоговый орган по месту нахождения организации.

Нарушение порядка регистрации объектов игорного бизнеса влечет налоговую ответственность по ст. 129² НК РФ, нарушение срока поставки на учет в налоговом органе влечет налоговую ответственность по ст. 116 НК РФ, административную ответственность по ч. 1 ст. 15.3 КоАП РФ, уклонение от постановки на учет в налоговом органе влечет налоговую ответственность по ст. 117 НК РФ, нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, сопряженное с ведением деятельности без постановки на учет в налоговом органе по ч. 2 ст. 15.3 КоАП РФ (ч. 4 ст. 108 КоАП РФ).

Привлечение к административной ответственности по ст. 15.3 КоАП РФ осуществляется судом (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ); привлечение к налоговой ответственности осуществляется налоговым органом. ТО ФНС РФ, его уполномоченные должностные лица наделены правом возбуждать дела об административных правонарушениях по названным административным правонарушениям согласно п. 5 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ.

Осуществлена ли постановка на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу.

В соответствии с п. 9 ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», подп. «в» п. 2 Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утв. постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 № 28 (ред. от 04.03.2010), постановке на учет подлежат организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и (или) проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

Назначены ли руководителем организатора азартных игр финансовый директор и главный бухгалтер.

В соответствии со ст. 2, 6, 7 Федерального закона «О бухгалтерском учете» ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Принятая организацией учетная политика утверждается приказом или распоряжением лица, ответственного за организацию и состояние бухгалтерского учета (п. 3 ст. 6 Федерального закона «О бухгалтерском учете»).

Руководитель организации (финансовый директор) и главный бухгалтер (согласно понятиям Федерального закона «О бухгалтерском учете») являются лицами, уполномоченными на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете юридического лица (индивидуального предпринимателя).

Отрыты ли счета в банках (ст. 845 - 860 ГК РФ, подп. 2 п. 1 ст. 23 НК РФ, Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (ред. от 22.07.2008), Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»).

Представлена ли (представляется ли) своевременная и полная информация о счетах в банках (уведомление налоговых органов о счетах в банках).

Требования по наличию счетов в банках напрямую связаны с предписаниями Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», распространяющими свое действие, в том числе и на расчеты в валюте Российской Федерации (рублях) между резидентами на территории России. Счета в банках открываются согласно ГК РФ, НК РФ и Инструкции «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), утв. ЦБ РФ от 14.09.2006 № 28-И (ред. от 25.11.2009).

Согласно налоговому законодательству, налогоплательщики-организации и индивидуальные предприниматели в силу ст. 23 НК РФ обязаны письменно сообщать в налоговый орган по месту нахождения организации, месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии или о закрытии счетов (лицевых счетов) - в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов. Индивидуальные предприниматели сообщают в налоговый орган о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

Одновременно Банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение пяти дней со дня, соответствующего открытию, закрытию или изменению реквизитов такого счета по формам (ст. 86 НК РФ). А также представлять иные сведения, предусмотренные ст. 86 НК РФ и согласно приказу МНС России от 04.03.2004 № БГ-3-24/179@ «Об утверждении форм документов, содержащих информацию об открытии (закрытии) банковского счета, изменении номера банковского счета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и порядка их представления».

В соответствии с п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ понятие счета, используемое в практике налоговых правоотношений, распространяется на расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей. Одновременно Банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение пяти дней со дня, соответствующего открытию, закрытию или изменению реквизитов такого счета по формам.

Информирование осуществляется согласно приказам ФНС России от 28.09.2009 № ММ-7-6/475@ «Об утверждении форм сообщений банка об открытии (закрытии) счета, об изменении реквизитов счета»; от 30.03.2007 № ММ-3-06/178@ «Об утверждении порядка представления банками информации о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, об операциях на счетах по запросам налоговых органов и соответствующих форм справок и выписки»; Положению о порядке сообщения банком в электронном виде налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета, утв. ЦБ РФ 07.09.2007 № 311-П.

Документами, подтверждающими соблюдение требований законности по данному вопросу, являются: договоры банковского счета; Сообщения об открытии (закрытии) счета по форме № С-09-1, согласно приказу ФНС России от 21.04.2009 № ММ-7-6/252@ «Об утверждении форм сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации», с учетом приказа ФНС России от 09.06.2009 № ММ-7-6/318@ «Об утверждении форматов представления сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, в электронном виде».

Нарушение налогоплательщиком установленного Налоговым кодексом РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета в каком-либо банке влечет налоговую ответственность по ст. 118 НК РФ. Нарушение банком порядка открытия счета налогоплательщику; несообщение в установленный срок банком налоговому органу сведений об открытии или закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации, индивидуальному предпринимателю влечет налоговую ответственность по ст. 132 НК РФ.

Получена ли лицензия (разрешение) в случаях, предусмотренных законом (абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК РФ отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Право юридического лица, индивидуального предпринимателя осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, в силу п. 3 ст. 49 ГК РФ возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Федеральный закон «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» устанавливает требование о наличии разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне и лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне (ст. 13 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»), согласно п. 8 ст. 4 названного Закона - это документ, выдаваемый в соответствии с указанным Законом, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Разрешение выдается уполномоченными органами государственной власти субъекта Российской Федерации (орган управления игорными зонами) согласно ст.10, 13 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В случае если в течение трех лет с даты получения разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне организатор азартных игр не приступил к осуществлению деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствующей игорной зоне, данное разрешение аннулируется (ч. 5 ст. 13 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, согласно п. 9 ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» - документ, выдаваемый в соответствии с названным Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В силу ч. 2 ст. 14 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 2 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 № 451, лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой.

Переходные положения Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» предусматривают следующее. В силу ч. 1 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Для соответствующих лицензиатов срок действия выданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и действующих на день вступления в силу настоящего Федерального закона лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений продлевается до 30 июня 2009 года вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях. Со дня вступления в силу настоящего Федерального закона выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (ч. 4, 5 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»). азартный игорный бизнес прокурорский

Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного рассматриваемым Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Федерального закона (ч. 9 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» См., напр.: решение ФАС Уральского округа от 30.10.2008 № Ф09-7916/08-С3 по делу № А07-5738/08, которым постановлено, что право организатора азартных игр продолжить до 30.06.2009 свою деятельность вне игорных зон после вступления в силу Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ возникает лишь в отношении имеющихся у него по состоянию на 01.01.2007 г. игорных заведений, т.е. в тех местах осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, где такая деятельность осуществлялась. .

Следует обратить внимание, что возможность осуществления рассматриваемой деятельности, получения разрешений и лицензий находится в зависимости от соблюдения требований к помещению для азартных игр и других требований Закона (ч. 6 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным ч. 1, 2 ст. 16 названного Закона должна быть прекращена до 1 июля 2007 года (ч. 6 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет административную ответственность по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет административную ответственность по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет административную ответственность по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Понятие грубого нарушения в соответствии с примечанием к ст. 14.1 КоАП РФ установлено постановлением Правительства РФ от 17.07.2007 № 451 «Об утверждении Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах» (ред. от 21.04.2010).

Привлечение к административной ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ осуществляется судом (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ). Правом возбуждать дела об административных правонарушениях по ст. 14.1 КоАП РФ наделены уполномоченные должностные лица органов внутренних дел (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ), а также ТО ФНС РФ как орган, выполняющий функции государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и как лицензирующий орган (п. 8 ч. 2, ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ), иные лицензирующие органы.

Вопросы соблюдения требований законности при организации и проведении азартных игр

Осуществляется ли предпринимательская, иная экономическая деятельность, в порядке ограниченном статусом участника (п. 1 ст. 49 ГК РФ, ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Участниками предпринимательской и иной экономической деятельности могут выступать: лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица; юридические лица (коммерческие, некоммерческие организации), в их числе образованные гражданами; созданные органами публично-правовых образований; публично-правовые образования (ст. 125, 125 ГК РФ).

Федеральный закон устанавливает ограничения по кругу лиц, правомочных осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр:

юридические лица (ч. 5 ст. 4 и ч. 1, 6 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»);

юридические лица, учредителями (участниками) которых являются лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономики либо за умышленные преступления средней тяжести, тяжкие преступления, особо тяжкие преступления (ч. 2 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»);

юридические лица, учредителями (участниками) которых являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или органы местного самоуправления (ч. 2 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 03.03.2009 № 13619/08 по делу № А60-28010/2007-С10 отмечено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться лишь организаторами азартных игр и выступать организатором азартных игр может исключительно юридическое лицо правомерно приняты в качестве правовых оснований вывода о том, что предоставление индивидуальным предпринимателям права на осуществление деятельности в области игорного бизнеса не предусмотрено со дня введения Закона в действие.

Одновременно организаторы азартных игр в игорных зонах вправе создавать некоммерческие организации, задачей которых является организация взаимодействия организаторов азартных игр и органов управления одной игорной зоной, а также иных органов государственной власти и органов местного самоуправления (объединения организаторов азартных игр) (ч. 3 ст. 10 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Этот вопрос исследуется при необходимости правовой оценки легитимности сделки.

Особое внимание следует уделять деятельности представительств и филиалов (ст. 55 ГК РФ).

Самовольное, вопреки установленному Федеральным законом или иным нормативным правовым актом порядку осуществление своего действительного или предполагаемого права, не причинившее существенного вреда гражданам или юридическим лицам, влечет административную ответственность по ст. 19.1 КоАП РФ.

Привлечение к административной ответственности по ст. 19.1 КоАП РФ осуществляется судом (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ), право возбуждения дел по 19.1 КоАП РФ предоставлено уполномоченным должностным лицам органов внутренних дел (милиции) (п. 1 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ).

Имеются ли в наличии достаточные активы для организации и проведения азартных игр (ч. 6 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», приказ Минфина России от 02.05.2007 № 29н «Об утверждении Порядка расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр»).

Стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее:

1) 600 миллионов рублей - для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов;

2) 1 миллиард рублей - для организаторов азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Пункт 2 ч. 6 ст. 6 не применяется в отношении организаторов азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, получивших лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах до дня вступления в силу Федерального закона от 22.04.2010 № 64-ФЗ, до истечения срока действия таких лицензий.

Документ, подлежащий исследованию - баланс юридического лица и иные документы, положенные в его обоснование. Баланс представляется в ТО ФНС РФ.

Имеются ли банковские гарантии исполнения обязательств перед участниками азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе.

Согласно ч. 10 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в целях защиты прав и законных интересов участников азартных игр осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе допускается только при наличии у организатора азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе банковской гарантии исполнения обязательств перед участниками азартных игр, срок действия которой равен сроку действия имеющейся у организатора азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе лицензии на осуществление указанной деятельности. Гарантом, предоставившим банковскую гарантию, может быть только банк, имеющий лицензию Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций. Данная банковская гарантия не может быть отозвана. Размер данной банковской гарантии определяется в соответствующем договоре и не может быть менее 500 миллионов рублей.

Часть 10 ст. 6 рассматриваемого Закона не применяется в отношении организаторов азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, получивших лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах до дня вступления в силу Федерального закона от 22.04.2010 № 64-ФЗ, до истечения срока действия таких лицензий.

Соблюдены ли требования к персоналу (работникам) игорного заведения. (Трудовой кодекс Российской Федерации (ТрК РФ), Федеральный закон «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

В силу ч. 3 ст. 8 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» работниками организатора азартных игр не могут являться лица, не достигшие возраста восемнадцати лет.

Одновременно возможно с учетом правовых положений ст. 57 ТрК РФ применение Квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и других служащих, утв. постановлением Минтруда России от 21.08.1998 № 37 (ред. от 29.04.2008), который содержит квалификационные характеристики дежурного зала игральных автоматов, аттракционов и тиров; Квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и других служащих, утв. постановлением Минтруда России от 21.08.1998 № 37) (ред. от 29.04.2008), который содержит квалификационные характеристики крупье.

Обеспечена ли надлежащая безопасность деятельности игорного заведения.

Приняты ли организатором азартных игр меры обеспечения личной безопасность участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении (ч. 4 ст. 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Отсюда организатор азартных игр (п. 5 ст. 4 этого Закона) обязан либо включить в штатное расписание службу безопасности либо заключить договор с юридическим лицом, осуществляющим охранную деятельность, согласно имеющейся лицензии и в соответствии с Законом РФ от 11.03.1992 № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» (ред. от 27.12.2009) (с изм. и доп., вступающими в силу с 29.01.2010) (ст. 11 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»).

Контроль за соблюдением названных требований осуществляется территориальными органами ФНС РФ (п. 5.1.9 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506 (ред. от 15.06.2010), но, как представляется, с позиции соблюдения лицензионных требований, позволяющих осуществление азартной деятельности. Общий контроль за соблюдением трудового законодательства возложен на Федеральную службу по труду и занятости (Роструд), действующую согласно Постановлению Правительства РФ от 30.06.2004 № 324 «Об утверждении Положения о Федеральной службе по труду и занятости» (ред. от 15.06.2010).

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет административную ответственность по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), влечет административную ответственность по ч. 4 ст. 14.1 КоАП РФ.

Нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет административную ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ. Суд привлекает к административной ответственности по ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ (ч. 1 ст. 23.1 КоАП РФ), а по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ право привлечение к ответственности предоставлено Роструду (ст. 23.12 КоАП РФ), соответственно уполномоченные должностные лица Роструда полномочны возбуждать дела по ст. 5.27 КоАП РФ (ч. 1, п. 16 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ).

Введены ли правила внутреннего контроля, своевременно ли они утверждены и соблюдается ли их легитимность (ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (ред. от 17.07.2009) (с изм. и доп., вступившими в силу с 06.12.2009), постановление Правительства РФ от 08.01.2003 № 6 «О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» (ред. от 24.10.2005), распоряжение Правительства РФ от 10.06.2010 № 967-р «Об утверждении Рекомендаций по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», подп. «в» п. 6 Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу государственной функции по согласованию правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утвержденного приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 23.05.2008 № 130).

Правила должны быть разработаны в соответствии с законодательством Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и включать:

порядок документального фиксирования необходимой информации;

порядок обеспечения конфиденциальности информации;

квалификационные требования к подготовке и обучению кадров;

критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности организации;

порядок приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в случаях, предусмотренных п. 10 ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Имеется ли в организации специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления на основании распорядительных документов о его назначении и отвечает ли он предъявляемым требованиям См.: Приказ Росфинмониторинга «Об утверждении Положения о порядке осуществления Федеральной службой по финансовому мониторингу контроля за исполнением организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 23.05.2008 № 131..

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей согласно абз. 10 п. 2 ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» определяются в соответствии с порядком, установленным постановлением Правительства Российской Федерации «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

от 05.12.2005 № 715 (ред. от 17.03.2008), а также приказа Росфинмониторинга «Об утверждении Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» от 01.11.2008 № 256.

Соблюдены ли требования к игорному заведению и его месторасположению Определение Конституционного Суда РФ от 01.04.2008 № 390-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «Реванш» на нарушение конституционных прав и свобод частями 7 и 8 статьи 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»..

В силу ч. 2 ст. 52 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным этим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Действующее законодательство устанавливает общие технические и санитарно-эпидемиологические правила и нормы к помещению, согласно его целевому назначению (Федеральный закон от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (ред. от 30.12.2008); Федеральный закон «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений от 30.12.2009 № 384-ФЗ Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (ред. от 30.12.2009) и др. Одновременно в ряде сфер деятельности законодатель вводит дополнительные требования к помещению, месторасположению помещения, используемому в определенных видах деятельности, несоблюдение которых также рассматривается как препятствие к осуществлению соответствующей деятельности.

Федеральный закон «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»:

вводит понятие игорной зоны как территории, предназначенной для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр (ст. 9 этого Закона) и где разрешены все виды (формы) предусмотренных законом азартных игр и использование игровых автоматов, игровых столов (ч. 4 ст. 5 этого Закона);

разрешает проведение азартных игр без использования игровых автоматов, игровых столов на всей территории Российской Федерации, но только в специальных помещениях (игорных заведениях) и посредством организатора азартных игр (ч. 1, ч.2 ст. 5, ч. 1, ч. 3 ст. 14 этого закона);

устанавливает требования к планировке игорного заведения и его оснащению (ч. 2 ст. 5, ч. 1 ст. 15, ч. 2 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (рассматриваемого закона).

Обращает на себя внимание постановление Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 29.04.2008 № Ф04-2619/2008(4151-А27-27) по делу № А27-8967/2007-6, в соответствии с которым поддержано следующее толкование, здания, строения, сооружения должны находиться в государственной или муниципальной собственности в целом, а не их отдельная часть, и в них должны располагаться органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные или муниципальные учреждения.

Букмекерские конторы и тотализаторы также не могут находиться на земельных участках, на которых расположены указанные в ч. 2 ст. 15 объекты (ч. 3 ст. 15 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Дополнительные требования к букмекерским конторам и тотализаторам могут быть установлены Правительством Российской Федерации (ч. 3 ст. 15 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).

Документами, подлежащими исследованию, являются документы о регистрации объектов недвижимости и сделок с ним, формируемые согласно Федеральному закону от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (ред. от 17.06.2010), Земельному кодексу РФ, федеральным законам «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации», «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Документы истребуются у организаторов азартной деятельности, а также из органов управления имуществом соответствующего публично-правового образования, Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии (Росреестр) ее территориальных органов, действующей, согласно постановлению Правительства РФ от 01.06.2009 № 457 «О Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии» (ред. от 15.06.2010), приказ Минэкономразвития России от 05.10.2009 № 395 «Об утверждении Типового положения о территориальном органе Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии».

Соблюдены ли требования к планировке и оснащению помещения, используемого для азартных игр (п. 1, 22 ст. 4, ч. 2 ст. 8, п. 3, 4, 6, 7, 8, 9, 11, 12, 14, 15, 18 ч. 2 ст. 16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».