Гражданско-правовое регулирование договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ

Размещено на http://www.allbest.ru//

Размещено на http://www.allbest.ru//

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность исследования обуславливается тем, что объекты научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ должны служить основой легального рынка научно-технических результатов, основой создания конкурентоспособной отечественной промышленности, причем, как известно, доходы от реализации высокотехнологичной продукции на мировом рынке сопоставимы с доходами сырьевого экспорта.

Деятельность по созданию и внедрению научных разработок, новых технических и иных промышленно применимых решений охватывается категорией инновационной деятельности. Инновационная деятельность - промежуточное звено между фундаментальной наукой и экономикой, в ее рамках новые, ранее не известные знания о природных явлениях, процессах, технических решениях получают воплощение в материальных результатах, представляющих непосредственную имущественную ценность, являющихся носителем такой характеристики, как стоимость, и входящих в предмет регулирования гражданского права.

Нормы законодательства об исключительных правах и нормы глава 38 Гражданского кодекса Российской Федерации носят не просто смежный, но и взаимодополняющий характер, поскольку применяются к одним имущественным отношениям. В связи с этим в пункт 4 статьи 769 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо предусмотрено правило, по которому условия договоров на выполнение НИР, ОКР и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об интеллектуальной собственности. В случаях когда правовая охрана результатов НИР и ОКР не может быть осуществлена в рамках авторского или патентного законодательства (это часто происходит, когда права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели еще не зарегистрированы и заявки на регистрацию не поданы, когда результаты фундаментальных научных разработок не имеют прямого практического применения и авторское право, предоставляя защиту форме научного произведения, не защищает его содержание и т.д.), действуют правила о защите коммерческой тайны.

Вторая особенность отношений по выполнению научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ непосредственно связана с первой и заключается в характере ответственности исполнителя за достижение планируемого результата. Из-за творческого характера деятельности, учитывая, что новизна предполагаемого результата должна быть действительно существенной, а результат (в той или иной части) не может быть очевиден на момент начала работ (иначе деятельность не носила бы творческий характер, была бы сугубо технической), нельзя гарантировать, что положительный результат будет достигнут, даже в случае добросовестности и профессиональности исполнителя. Поэтому риск случайного не достижения результата научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ возлагается на заказчика. Названное принципиально отличает договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ от договоров подряда, где достижение результата, соответствующего первоначальному заданию заказчика, является обязанностью подрядчика и осуществляется на страх и риск последнего.

Создание наукоемкой продукции требует крупных финансовых затрат. В то же время в условиях ограниченности бюджетных средств государство берет на себя расходы, связанные с созданием результатов научно-технической деятельности в приоритетных областях науки и техники. В этой связи исследование правового регулирования создания результатов интеллектуальной деятельности в областях науки и техники, исследование правовой природы таких отношений и распределение прав на полученные результаты являются особенно актуальными.

Объектом исследования являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся в процессе выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Предметом исследования является комплекс нормативных правовых актов, а также правоприменительная практика, касающаяся выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Целью выпускной квалификационной работы является исследование гражданско-правового регулирования договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, а также разработка предложений и рекомендаций по совершенствованию действующего гражданского законодательства Российской Федерации в данной сфере.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи: договор конструкторский правовой

1) охарактеризовать понятие и особенности договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

2) проанализировать источники правового регулирования договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

3) рассмотреть условия договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

4) изучить права и обязанности сторон по договору на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

5) рассмотреть заключение договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

6) изучить изменение и прекращение договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Поставленные цели и задачи определили структуру работы. Работа состоит из введения, трех глав объединяющие шесть параграфов и списка источников. Первая глава посвящена понятиям, особенностям и источникам правового регулирования договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Во второй главе рассматривается содержание договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. В третьей главе выявлены особенности заключения, изменения и прекращения договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

Нормативно-правовую базу исследования составляют основной закон Российской Федерации - Конституция Российской Федерации Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в редакции от 21 июля 2014 г.) // Российская газета, 1993, 25 декабря; 2014, 23 июля., а также Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 1 от 30 ноября 1994 г. (в редакции от 31 января 2016 г.) Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3301; 2016, № 5, ст. 559., Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 2 от 26 января 1996 г. (в редакции от 29 июня 2015 г.) Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 5, ст. 410; 2015, № 27, ст. 4001., Гражданский кодекс Российской Федерации, часть 4 от 18 декабря 2006 г. (в редакции от 28 ноября 2015 г.) Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, № 52 (1 ч.), ст. 5496; 2015, № 48 (часть 1), ст. 6724. (далее - ГК РФ) и другие нормативные правовые акты.

Теоретическую основу исследования составили труды таких ученых, как А.И. Абдуллин, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.В. Виговский, Э.П. Гаврилов, С.П. Гришаев, В.Н. Лопатин, В.В. Сова посвященные гражданско-правового регулирования договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ. Исследование заявленных вопросов потребовало также изучение литературы по теме исследования, публикаций в научных журналах и периодической печати.

Методологической основой исследования служат общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частно-научные методы: системно-структурный, конкретно-социологический, технико-юридический, историко-правовой, метод сравнительного правоведения.

Содержащиеся в дипломной работе общетеоретические положения и конкретные предложения могут быть использованы при подготовке лекций по гражданскому праву. Выводы могут применяться в научно-исследовательской работе, а также могут быть отправным материалом для более глубокого изучения исследуемых проблем.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ, ОСОБЕННОСТИ ДОГОВОРА НА ВЫПОЛНЕНИЕ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ И ОПЫТНО-КОНСТРУКТОРСКИХ РАБОТ И ИСТОЧНИКИ ЕГО ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

1.1 Понятие и особенности договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ

Научно-исследовательские работы (НИР) -- работы поискового, теоретического и экспериментального характера, выполняемые с целью определения технической возможности создания новой техники в определенные сроки. НИР подразделяются на фундаментальные (получение новых знаний) и прикладные (применение новых знаний для решения конкретных задач) исследования См.: Писенко К.А.Охрана объектов исключительных прав публично-правовыми средствами антимонопольного законодательства и законодательства об интеллектуальной собственности как механизм стимулирования инновационной деятельности // Российская юстиция, 2010, № 1, с. 83..

Опытно-конструкторские работы (ОКР) и Технологические работы (ТР) -- комплекс работ по разработке конструкторской и технологической документации на опытный образец изделия, изготовлению и испытаниям опытного образца изделия, выполняемых по техническому заданию.

Научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы (НИОКР) - это комплекс работ по поиску или разработке технологических и организационно-экономических способов и методов практического достижения нормативов конкурентоспособности (качества, ресурсоемкое™ и других показателей) объекта, установленных на стадии маркетинговых исследований.

Основным инструментом достижения целей НИОКР является внедрение результатов научно-технического прогресса (НТП). Важнейшими направлениями НТП являются:

1) компьютеризация производства и управления на

всех уровнях и во всех областях на основе мощных и

миниатюрных компьютеров;

2) совершенствование технологий;

3) расширение применения биотехнологии;

4) создание материалов с заранее заданными свойствами, композиционных и синтетических материалов;

5) развитие искусственного интеллекта;

6) развитие теории и практики менеджмента.

Совершенствование технологических процессов осуществляется на основе применения лазерной технологии, плазменной технологии, вакуумной технологии, импульсной технологии, обработки взрывом, электрофизических и электрохимических методов обработки, безотходной технологии См.: Невзоров И.В. Интеллектуальная собственность в 2014 году. Стремясь угадать будущее // Закон, 2014, № 5, с. 89..

По содержанию деятельности научно-технических организаций в течение ряда лет в нашей стране выделялось 5 типов организаций:

- институты - организации, специализированные на фундаментальных исследованиях и ответственные за развитие в определенной области науки;

- научно-исследовательские институты - отраслевые организации, специализированные на прикладных исследованиях ответственные за научно-технический уровень в определённой отрасли производства или научно-техническом направлении;

- проектные, конструкторские, технологические организации, институты технико-экономических исследований в какой-либо отрасли;

- монтажно-наладочные (пуско-наладочные) управления, организационно-технические центры НОТ, специализированные на освоении разработок;

- институты научно-технической информации и другие организации, занятые распространением нововведений.

Эти организации можно классифицировать также по подчиненности, масштабам деятельности (межотраслевые, отраслевые, региональные), широте профиля (специализированные на одной стадии жизненного цикла, комплексные).

На уровне предприятия отдельные направления НТП реализуются при помощи реализации инновационных проектов.

Научные исследования в соответствии включают в себя:

- фундаментальные научные исследования - экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей природной среды;

- прикладные научные исследования - исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач;

- экспериментальные разработки - деятельность, основанная на знаниях, приобретенных в результате проведения научных исследований или практического опыта, и направленная на сохранение жизни и здоровья человека, создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование.

Результатом опытно-конструкторских работ является разработка образца нового изделия, конструкторской документации. Категория «опытный образец» используется в разных нормативных правовых актах. Термины и определения, опытный образец изделия вооружения (ВТ) определен как образец, изготовленный по вновь разработанной рабочей документации для проверки его соответствия заданным техническим требованиям с целью принятия решения о постановке изделия на производство или взятии на вооружение и о постановке на производство либо использовании по назначению См.: Пиляев В.В. Гражданское право в вопросах и ответах. - М., 2011, с. 137..

Целью договора на выполнение НИОКТР является создание нового результата, имеющего техническое значение (новое научное исследование, изделие, новую технологию и т.п.). Как отмечает Д.А. Поляков, «признак новизны вытекает из ст. 771 ГК РФ, поскольку соблюдать конфиденциальность и обязываться не публиковать можно лишь в отношении новых, неизвестных сведений» См.: Поляков Д.А. Правовое регулирование договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2009, с. 8.. Использование в названии рассматриваемого вида деятельности термина «работы» объясняется историческим выделением данного договора из договоров подрядного типа. Впервые специальная норма о договорах на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ появилась в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.

Для договоров на выполнение НИОКТР, как и для договоров о создании произведений науки, литературы и искусства, других охраняемых результатов, основной целью является создание нематериального результата, а не порядок осуществления работ. И в том и в другом случае работы имеют творческий, интеллектуальный характер, не поддающийся правовому регулированию.

Целью договоров на выполнение НИОКТР является не только достижение определенного результата, но и использование созданного объекта заказчиком. Законодатель употребляет термин "передать заказчику" (абз. 2 ст. 773 ГК РФ), однако в отношении нематериального объекта этот термин используется как условный. В случае если создан охраняемый результат интеллектуальной деятельности и договором не определен порядок распределения прав на него, такой порядок определяется диспозитивными нормами части четвертой ГК РФ о договорах заказа (ст. ст. 1296, 1372, 1431, 1463, 1471 ГК РФ). В том случае, если договор прямо не предусматривал создание охраняемого объекта, порядок распределения прав регулируется ст. ст. 1297, 1371, 1462 ГК РФ.

Исполнение договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ осуществляется лично соответствующей стороной. В то же время системообразующий признак объекта разграничивает степень личного участия исполнителя в создании результата. Привлечение третьих лиц возможно лишь по тем договорам, по которым творческий вклад менее значителен - при выполнении опытно-конструкторских и технологических работ (п. 2 ст. 770 ГК РФ).

В отличие от договоров подряда риск недостижения соответствующего результата несет заказчик, который должен произвести оплату выполненных работ или компенсировать понесенные исполнителем затраты в зависимости от цели договора и его предполагаемого результата.

Традиционно считалось, что исполнителем по договору заказа является непосредственно автор. Однако исполнителем может быть и иное лицо, например юридическое, которое, в свою очередь, приобретет у автора права (в том числе в рамках трудовых отношений) и передаст заказчику. Такой исполнитель является своего рода посредником в договоре заказа, и на него по общему правилу не распространяются "привилегированные" условия, предусмотренные законодательством для авторов (например, условия о дополнительном льготном сроке, об ограничении ответственности - по договору авторского заказа). За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору заказа исполнитель, не являющийся автором, несет ответственность по основаниям и в размере, которые определяются в соответствии с правилами гл. 25 ГК РФ с учетом норм ст. 777 ГК РФ.

В ходе выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ могут быть созданы патентоспособные объекты, которые становятся таковыми с принятием федеральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности решения о выдаче патента, иные охраняемые объекты (научные произведения, программы для ЭВМ, секреты производства (ноу-хау) и т.д.), а также такие объекты, которые могут и не обладать признаками охраноспособности.

Спорным является вопрос о правовой природе договора, результатом которого является информация, подпадающая под признаки секрета производства (ноу-хау). Несмотря на то что часть четвертая ГК РФ закрепляет режим исключительного права на такой объект, оно сохраняется до тех пор, пока действует фактическая монополия (до сохранения конфиденциальности сведений). Согласно ст. 1467 ГК РФ с момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Иная информация, не подпадающая под действие норм части четвертой ГК РФ, не является объектом гражданских правоотношений. В том случае, если в ходе исполнения договора создается материальный результат, не обладающий признаками новизны, он подпадает под действие норм о договоре подряда.

Определение правовой природы договора имеет значение и для налогообложения, в частности при применении п. п. 16, 16.1 ст. 149 НК РФ (освобождение от НДС). В Определении ВАС РФ от 27 сентября 2010 г. № ВАС-12734/10 по делу № А05-11681/2009 Определение Верховного Арбитражного суда Российской Федерации от 27 сентября 2010 г. № ВАС-12734/10 по делу № А05-11681/2009 «В передаче дела о признании недействительным решения в части доначисления НДС, налога на прибыль, пеней для пересмотра в порядке надзора отказано, так как учреждение неправомерно применило льготу по НДС в отношении операций по выполнению работ, связанных с анализом проб каменного угля, исследованием воды, почвы, грунтов, стройматериалов, горных пород и проведением геотехнического контроля, поскольку данные работы не соответствуют определению научно-исследовательских работ» // Бюллетень Верховного Арбитражного суда Российской Федерации, 2010, № 5. было отмечено нарушение в части освобождения от НДС по операциям по выполнению работ, связанных с анализом проб каменного угля, исследованием воды, почвы, грунтов, стройматериалов, горных пород и проведением геотехнического контроля, поскольку данные работы не соответствуют определению научно-исследовательских работ. Работам, согласно данному Определению, должны быть присущи "признаки прикладных научных исследований, т.е. внедрение новых, полученных самостоятельно в результате научной деятельности знаний в достижение практических целей и решение конкретных задач, поставленных перед их исполнителем. По мнению судов, проведенные университетом исследования направлены на отработку известных условий и методик проведения анализов, на осуществление различных измерений, испытаний, сравнение фактических показателей с нормативными показателями, а не на исследования, связанные с применением каких-либо новых знаний для достижения конкретных задач, в результате которых внедряются новые, самостоятельно полученные знания".

Не относится к опытно-конструкторским работам деятельность, связанная с внедрением в производство новой продукции или технологии, производством новой продукции.

Договор на выполнение НИОКТР является по своей правовой природе договором заказа. В части четвертой ГК РФ определены отдельные квалифицирующие признаки договоров заказа о создании результатов интеллектуальной деятельности по различным критериям (субъектный состав, разные элементы договоров для отдельных видов объектов: условия, последствия неисполнения договора, режим распределения прав), которые могут быть применены к рассматриваемым договорам с учетом норм гл. 38 ГК РФ См.: Мозолин В.П., Масляев А.И. Гражданское право. Часть вторая. Учебник. - М., 2012, с. 317..

Итак, по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение ОКР - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее. Место рассматриваемого обязательства в системе гражданских договоров определяется тем, что во-первых, он относится к группе договоров, направленных на выполнение работ и оказание услуг. Именно направленность на выполнение работы лежит в основе отграничения договоров на выполнение НИР и ОКР от лицензионного договора. Первые направлены на выполнение определенной творческой работы и передачу ее результата заказчику, в то время как целью лицензионного договора является предоставление лицензиату уже существующего творческого результата. Цель правоотношения позволяет отграничить рассматриваемый договор от авторского, предмет которого - передача научного произведения для последующего распространения.

Во-вторых, выполнение НИР и ОКР создает результат, отделимый от работы, в чем проявляется их сходство с подрядом. На наш взгляд, этот признак рассматриваемых договоров иногда недооценивается. Некоторые авторы считают, что в отличие от подряда договоры на выполнение НИР и ОКР направлены на выполнение работ как таковых.

1.2 Источники правового регулирования договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ

Договоры на выполнение НИР и ОКР образуют самостоятельный договорный тип, но к ним по прямому указанию закона применяются некоторые положения о подряде как наиболее близкой договорной модели. Это сделано в целях экономии и единообразия правового регулирования, поскольку вопросы о сроках выполнения и цене работ, а также о последствиях неявки заказчика за получением результатов работ не зависят от предмета рассматриваемых договоров См.: Лопатин В.Н. Проблемы и перспективы кодификации законодательства в сфере информационного права и интеллектуальной собственности // Информационное право, 2014, № 3, с. 56..

К государственным или муниципальным контрактам на выполнение НИР и ОКР для государственных или муниципальных нужд применяются правила § 5 гл. 37 ГК РФ. Соответственно, заключение таких контрактов подчиняется ст. 527 - 528 ГК РФ. Из-за отсутствия специального закона о подрядах для государственных или муниципальных нужд их правовое регулирование обеспечивается подзаконными актами. В рассматриваемой сфере действует несколько таких актов, в частности Типовое положение о порядке размещения заказов на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ прикладного характера для государственных нужд путем проведения торгов (конкурса) и иных способов закупки и порядке заключения государственных контрактов, утв. Приказом Миннауки России, Минэкономики России и Минфина России от 17 октября 1997 г. № 94/130/74н.

В отношении договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ предусматривается применение к договорам на выполнение НИОКТР правил из общих положений о подряде (§ 1 гл. 37 ГК РФ), а именно ст. 708 о сроках выполнения работ, ст. 709 о цене работы. К последствиям неявки заказчика за получением результата работ применяется правило ст. 738 § 2 "Бытовой подряд" гл. 37 ГК РФ. В то же время указанные нормы о договоре подряда не должны превалировать над нормами части четвертой ГК РФ о договорах заказа применительно к договорам на выполнение НИОКТР, предусматривающим заказ на достижение охраняемого результата интеллектуальной деятельности. Как отмечалось в ст. 777 ГК РФ, нормы о договоре авторского заказа следует применять ко всем договорам, направленным на создание охраняемого результата интеллектуальной деятельности и исполняемым автором - физическим лицом. Статья 1289 ГК РФ предусматривает предоставление автору дополнительного льготного срока.

Предположительно, и некоторые другие нормы о договоре подряда могут быть применены к договорам на выполнение НИОКТР в части регулирования отношений по поводу выполнения работ с учетом различий в характере объектов договора подряда (материальный объект) и договоров на выполнение НИОКТР (новая информация, в том числе обладающая признаками охраняемых результатов интеллектуальной деятельности).

Правовые отношения вытекающие из договоров на выполнение НИОКТР для государственных или муниципальных нужд регулируются Федеральным законом от 23 августа 1996 г. (в редакции от 13 июля 2015 г.) «О науке и государственной научно-технической политике» Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, № 35, ст. 4137; 2015, № 29 (часть 1), ст. 4396. предусмотрено, что основной правовой формой отношений между научной организацией, заказчиком и иными потребителями научной и (или) научно-технической продукции, в том числе федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, являются договоры (контракты) на создание, передачу и использование научной и (или) научно-технической продукции, оказание научных, научно-технических, инженерно-консультационных и иных услуг, а также другие договоры, в том числе договоры о совместной научной и (или) научно-технической деятельности и распределении прибыли См.: Башкарев А .Я. Организация совместных НИОКР -- путь объединения ресурсов малых инновационных предприятий и вузов, 2013, № 1-2, с. 68; Циркунова Е.С. Управление совместной интеллектуальной собственностью // Имущественные отношения в Российской Федерации, 2014, № 3, с. 58..

На основе указанных договоров (контрактов) выполняются научные исследования и экспериментальные разработки для государственных нужд. В этих случаях договоры (контракты) заключаются между государственным органом - заказчиком и организацией-исполнителем.

Часть четвертая ГК РФ также регулирует отношения из государственных или муниципальных контрактов на создание произведений науки, литературы и искусства (ст. 1298 ГК РФ), изобретений, полезных моделей, промышленных образцов (ст. 1373 ГК РФ), селекционных достижений (ст. 1432 ГК РФ), топологий интегральных микросхем (ст. 1464 ГК РФ), на получение секретов производства при выполнении работ по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями (ст. 1471 ГК РФ). Заказчиком по таким договорам выступают публично-правовые образования, в том числе Российская Федерация, субъекты Федерации и муниципальные образования, от имени которых выступают органы государственной власти и местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов (ст. 125 ГК РФ).

Помимо ГК РФ, государственные контракты регулируются дополнительно указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, которые закрепляют за Российской Федерацией права на результаты научно-технической деятельности, полученные за счет средств бюджета. Так, договоры на выполнение НИОКР и ТР гражданского назначения дополнительно регулируются Указом Президента Российской Федерации от 22 июля 1998 г. № 863 «О государственной политике по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности и объектов интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий» Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 30, ст. 3756. и принятым в соответствии с ним Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 апреля 2009 г. (ред. от 08.12.2011) "О некоторых вопросах регулирования закрепления прав на результаты научно-технической деятельности" Собрание законодательства Российской Федерации, 2009, № 18 (ч. 2), ст. 2242; 2011, № 51, ст. 7535. .

Договоры на выполнение НИОКР и ТР, результаты которых относятся к объектам военного, специального и двойного назначения, дополнительно регулируются Указом Президента Российской Федерации от 24 мая 2011 г. (в редакции от 27 июня 2012 г.) «О Федеральной службе по интеллектуальной собственности» Собрание законодательства Российской Федерации, 2011, № 22, ст. 3155; 2012, № 27, ст. 3683. и Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 сентября 1998 г. № 1132 (в редакции от 12 декабря 2012 г.) «О первоочередных мерах по правовой защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения» Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 40, ст. 4964; 2012, № 51, ст. 7227..

Названные нормативные документы обязывают государственного заказчика устанавливать в государственном контракте условие, закрепляющее за Российской Федерацией все права на результаты научно-технической деятельности, полученные при реализации государственного контракта, а также обязанность исполнителя уведомлять заказчика обо всех созданных в рамках государственного контракта результатах интеллектуальной деятельности.

Правовые вопросы НИОКР определены также федеральным законом от 23.08.1996 № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике». Так, к примеру, Положение по бухгалтерскому учету "Учет расходов на научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы" ПБУ 17/02 в п. 2 прямо указывает, что к научно-исследовательским работам относятся работы, связанные с осуществлением научной (научно-исследовательской), научно-технической деятельности и экспериментальных разработок, определенные этим Федеральным законом.

Статья 2 Федерального закона от 23.08.1996 № 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" определяет значение следующих терминов:

Научная (научно-исследовательская) деятельность (далее - научная деятельность) - деятельность, направленная на получение и применение новых знаний, в том числе:

фундаментальные научные исследования - экспериментальная или теоретическая деятельность, направленная на получение новых знаний об основных закономерностях строения, функционирования и развития человека, общества, окружающей среды;

прикладные научные исследования - исследования, направленные преимущественно на применение новых знаний для достижения практических целей и решения конкретных задач.

Научно-техническая деятельность - деятельность, направленная на получение, применение новых знаний для решения технологических, инженерных, экономических, социальных, гуманитарных и иных проблем, обеспечения функционирования науки, техники и производства как единой системы.

Экспериментальные разработки - деятельность, которая основана на знаниях, приобретенных в результате проведения научных исследований или на основе практического опыта, и направлена на сохранение жизни и здоровья человека, создание новых материалов, продуктов, процессов, устройств, услуг, систем или методов и их дальнейшее совершенствование.

Государственная научно-техническая политика - составная часть социально-экономической политики, которая выражает отношение государства к научной и научно-технической деятельности, определяет цели, направления, формы деятельности органов государственной власти Российской Федерации в области науки, техники и реализации достижений науки и техники.

Научный и (или) научно-технический результат - продукт научной и (или) научно-технической деятельности, содержащий новые знания или решения и зафиксированный на любом информационном носителе.

Научная и (или) научно-техническая продукция - научный и (или) научно-технический результат, в том числе результат интеллектуальной деятельности, предназначенный для реализации.

Гранты - денежные и иные средства, передаваемые безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на предоставление грантов на территории Российской Федерации в установленном Правительством Российской Федерации порядке, на осуществление конкретных научных, научно-технических программ и проектов, инновационных проектов, проведение конкретных научных исследований на условиях, предусмотренных грантодателями См.: Лопатин В.Н. Проблемы правового регулирования интеллектуальной собственности в информационном обществе // Право и кибербезопасность, 2013, № 2, с. 94..

Коммерциализация научных и (или) научно-технических результатов - деятельность по вовлечению в экономический оборот научных и (или) научно-технических результатов.

Инновации - введенный в употребление новый или значительно улучшенный продукт (товар, услуга) или процесс, новый метод продаж или новый организационный метод в деловой практике, организации рабочих мест или во внешних связях.

Инновационный проект - комплекс направленных на достижение экономического эффекта мероприятий по осуществлению инноваций, в том числе по коммерциализации научных и (или) научно-технических результатов.

Инновационная инфраструктура - совокупность организаций, способствующих реализации инновационных проектов, включая предоставление управленческих, материально-технических, финансовых, информационных, кадровых, консультационных и организационных услуг.

Инновационная деятельность - деятельность (включая научную, технологическую, организационную, финансовую и коммерческую деятельность), направленная на реализацию инновационных проектов, а также на создание инновационной инфраструктуры и обеспечение ее деятельности.

По НДС льготы для выполняемых НИОКР предусмотрены пп. 16 и 16.1 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации, часть 1 от 31 июля 1998 г. (в редакции от 29 декабря 2015 г.) Собрание законодательства Российской Федерации, 1998, № 31, ст. 3824; 2016, № 1 (часть 1), ст. 6.:

16) выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ за счет средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств Российского фонда фундаментальных исследований, Российского фонда технологического развития и фондов поддержки научной, научно-технической, инновационной деятельности, созданных для этих целей в соответствии с Федеральным законом от 23 августа 1996 года «О науке и государственной научно-технической политике»; выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ учреждениями образования и научными организациями на основе хозяйственных договоров;

16.1) выполнение организациями научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, относящихся к созданию новых продукции и технологий или к усовершенствованию производимой продукции и технологий, если в состав научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ включаются следующие виды деятельности:

- разработка конструкции инженерного объекта или технической системы;

- разработка новых технологий, то есть способов объединения физических, химических, технологических и других процессов с трудовыми процессами в целостную систему, производящую новую продукцию (товары, работы, услуги);

- создание опытных, то есть не имеющих сертификата соответствия, образцов машин, оборудования, материалов, обладающих характерными для нововведений принципиальными особенностями и не предназначенных для реализации третьим лицам, их испытание в течение времени, необходимого для получения данных, накопления опыта и отражения их в технической документации;

От льгот, предусмотренных п. 3 ст. 149 НК РФ налогоплательщик вправе отказаться (п. 5 ст. 149 НК РФ).

Итак, правовая регламентация отношений, связанных с договорами на выполнение НИР и ОКР, которая в течение длительного времени осуществлялась лишь подзаконными нормативными актами, с принятием Гражданского Кодекса Российской Федерации обеспечена, наконец, на законодательном уровне. Содержащиеся в главе 38 Гражданского Кодекса Российской Федерации правила в настоящее время являются основным источником правового регулирования рассматриваемых отношений и сами по себе не предполагают дальнейшего развития в специальном законодательстве. Но поскольку в процессе выполнения НИР и ОКР нередко создаются новые объекты интеллектуальной собственности, в этой области широко применяется законодательство об исключительных правах.

ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА НА ВЫПОЛНЕНИЕ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИХ И ОПЫТНО-КОНСТРККТОРСКИХ РАБОТ

2.1 Условия договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ

Основное условие договора на выполнение НИР и ОКР -- их предмет, который является определимым. При этом степень его определимости отличается в зависимости от вида работ:

- научные исследования имеют более абстрактный характер;

- опытно-конструкторские и технологические работы более конкретны (направлены на конкретные технические решения, создание конкретных образцов изделий, подлежащих использованию в экономике) См.: Коваль Д.В. Интеллектуальная собственность: конституционно-правовой аспект // Конституционное и муниципальное право, 2013, № 8, с. 28..

Данное различие отражается не только на предмете договора, но и в правовом регулировании других его условий (учет степени риска, последствия получения отрицательного результата или творческой неудачи, порядка приемки и ответственности сторон по договору).

Предмет договора определяется в соответствии с техническим заданием, которое согласуется сторонами. Техническое задание формируется заказчиком на основе требований, предъявляемых к результатам работ. Применительно к НИР эти требования складываются из темы (направления) исследования; основных вопросов (проблем), решаемых исполнителем; целей работ; требований, предъявляемых к выводам и рекомендациям исполнителя (включающих наличие необходимых расчетов, соответствие сделанных выводов и рекомендаций требованиям нормативных правовых актов, технических регламентов, стандартов и т.п.) См.: Трахтенгерц Л.А. Результат работ, права на который закрепляются за заказчиком по договору о выполнении НИОКР, определяется согласованными сторонами условиями о предмете договора // Комментарий судебной практики / под ред. К.Б. Ярошенко. - М., 2011, с. 69..

Специфика предмета договора состоит в выполнении работ, которые имеют в качестве результата нематериальный объект - результат интеллектуальной деятельности, который может подпадать под признаки охраняемых законодательством об интеллектуальной собственности (ст. 1225 ГК).

Существуют различные точки зрения на правовую природу договоров в сфере НИОКТР. Одни авторы считают, что данная группа договоров относится к классу договоров на выполнение работ См.: Бунич Г.А., Гончаров А.А., Попонов Ю.Г. Гражданское право. Учебник. - М., 2012, с. 204.. По мнению М.И. Брагинского, такие договоры являются "подрядоподобными" См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. - М., 2009, 342.. Некоторые относят эти договоры к договорам на оказание услуг См.: Садиков О.Н. Гражданское право России. Курс лекций. - М., 2012, с. 258.. Существует позиция, согласно которой это договоры о передаче ноу-хау, предметом которых могут быть как охраноспособные, так и неохраняемые объекты См.: Казаков Л.А. Гражданское право. Часть вторая. Учебник. - М., 2012, с. 197..

Предметом договора на выполнение НИОКТР является получение новой информации, которая может обладать признаками охраняемого результата интеллектуальной деятельности и основные характеристики которой должны быть определены в договоре (вид объекта, цель использования, в зависимости от объекта - характеристики по содержанию и форме). Данный результат представляет собой объект, обладающий признаками охраноспособности, например, изобретение, полезная модель, промышленный образец, топология интегральной микросхемы и др., либо не обладающий таковыми, но при этом имеющий определенную новизну. Этот результат достигается в ходе интеллектуальной деятельности, процесс осуществления которой не регулируется законодательством и не подконтролен каким-либо лицам, в том числе государственным и муниципальным органам.

Техническое задание для опытно-конструкторских и технологических работ включает, в частности, установление технических характеристик и технико-экономических показателей образца, требования, предъявляемые к подлежащей разработке документации и (или) технологии, требования к отчету о проведенных испытаниях образца См.: Черничкина Г.Н. Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ // Право в Вооруженных Силах, 2014, № 2, с. 59..

Предметом договора на выполнение НИР является проведение научных изысканий, а договора на выполнение ОКР - разработка конструктивного решения изделия, создание образца изделия, воплощающего это решение, либо новых приемов, операций и методов работы, т.е. новой технологии. В рамках договоров на выполнение НИР ведутся фундаментальные и поисковые теоретические исследования, выявляется принципиальная возможность постановки и решения практических задач См.: Балабан А. Договоры на выполнение НИОКР: комментарий судебной практики // Хозяйство и право, 2013, № 1, с. 19..

Так например, организация заключила договор на выполнение опытно-конструкторских работ (ОКР) с иностранным заказчиком, по которому передала заказчику опытный образец и техническую документацию к нему.

Общество не уплачивало НДС, так как в этой ситуации место реализации работ за пределами территории России (ст. 148 Налогового кодекса Российской Федерации, часть 1 от 31 июля 1998 г. (в редакции от 29 декабря 2015 г.).

Налоговый орган, при проверке, квалифицировал эту операцию как поставку на экспорт комплекса имущества военного назначения (технической документации и опытного образца). Как результат, по мнению налогового органа, эти операции, подлежали обложению налогом на добавленную стоимость по ставке 0 процентов как экспорт товаров. Так как предприятие не представило пакет документов, предусмотренный НК РФ для экспортных операций, то, налоговый орган потребовал уплатить НДС по ставке 18% с этой операции.

ВАС РФ встал на сторону налогоплательщика. При этом. ВАС РФ указал критерии, отличающие договор на выполнение опытно-конструкторских работ от договора поставки:

«Исходя из предмета договора на выполнение опытно-конструкторских работ его отграничение от договора поставки заключается в том, что по договору поставки покупателю передается вещь, приобретенная у третьих лиц или изготовленная поставщиком, но не имеющая индивидуальных особенностей (серийная модель), в то время как по договору на выполнение опытно-конструкторских работ разрабатывается образец нового изделия в соответствии с потребностями, определяемыми заказчиком в техническом задании.

При этом выполнение опытно-конструкторских работ всегда сопряжено с получением определенного результата, имеющего овеществленный характер - образец нового изделия или конструкторская документация» Постановление Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 17 июля 2012 г. № 2296/12 по делу № А40-86304/10-116-304 «О принадлежности исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные при выполнении опытно-конструкторских работ, не влияет на квалификацию договора как договора подрядного типа» // Вестник Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, 2012, № 11..

В рассматриваемом случае заказчику не передавались исключительные права на результат работ. Это был один из аргументов налогового органа в пользу переквалификации договора в договор поставки. ВАС РФ по этому поводу отметил:

«То обстоятельство, что исключительные права на результат работ иностранному заказчику не передавались, не может рассматриваться как основание для иной квалификации предмета контракта.

По договорам на выполнение опытно-конструкторских работ результат этих работ нередко представляет собой объект исключительных прав. Согласно пункту 3 статьи 772 Гражданского кодекса права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, определяются в соответствии с правилами раздела VII данного Кодекса.

Исходя из положений статьи 1371 Гражданского кодекса исключительные права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при исполнении договора на выполнение опытно-конструкторских работ, предоставляются заказчику при условии наличия в договоре соответствующего условия об этом.

При отсутствии названного условия исключительные права принадлежат исполнителю; в этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные таким образом изобретение, полезную модель или промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения.

Следовательно, разрешение вопроса о принадлежности исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, созданные при выполнении опытно-конструкторских работ, не влияет на квалификацию данного договора как договора подрядного типа».

Существенным условием рассматриваемого договора является уровень будущего исследования или разработки. Он оформляется путем согласования сторонами технического задания, научных и экономических требований заказчика См.: Андреева Л.Р. Существенные условия договора: споры, продиктованные теорией и практикой // Хозяйство и право, 2012, № 12, с. 46..

Наряду с предметом к существенным условиям договора относятся также начальный и конечный сроки выполнения работ, к которым на основании ст. 778 ГК РФ применяются правила о сроках в договоре подряда (ст. 708 ГК РФ).

К срокам выполнения работы, согласно ст. 778 ГК РФ, применяются нормы ст. 708 ГК РФ, регулирующей подрядные правоотношения. Закон не содержит указания на срок как на существенное условие договора подряда и, следовательно, договора на выполнение НИР и ОКР. Характер таких работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока. Поэтому когда срок выполнения работ не указан в договоре, они должны быть выполнены в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Срок является существенным условием лишь для договоров на выполнение НИР и ОКР для государственных нужд.

В договоре могут указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также промежуточные сроки, т.е. сроки завершения отдельных этапов работы. Если иное не установлено нормативно-правовыми актами или договором, исполнитель несет ответственность за нарушение не только конечного, но также начального и промежуточного сроков См.: Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. 6-е изд. Часть вторая. Учебник. - М., 2013, с. 428.. Ответственность может выражаться в возмещении убытков или уплате неустойки, предусмотренной договором См.: Новоселова Л.А., Петрова Ю.В. Правоприменительные аспекты определения размера компенсации как способа защиты в праве интеллектуальной собственности // Закон, 2014, № 5, с. 74.. Указанные в договоре начальный, конечный и промежуточный сроки могут быть изменены в случаях и в порядке, которые предусмотрены договором (п. 2 ст. 708 ГК РФ). Нарушение конечного срока предоставляет заказчику право отказаться от принятия исполнения и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 708 и п. 2 ст. 405 ГК РФ). Несоблюдение исполнителем начального или промежуточного срока дает заказчику право отказаться от принятия исполнения лишь в том случае, когда допущенная просрочка свидетельствует о явной невозможности окончания работ к установленному сроку (п. 3 ст. 708, п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Необходимыми условиями для договоров данного вида, по смыслу ст. 432 ГК РФ, являются условия об уровне разработки, о правах сторон на результаты и условие о конфиденциальности сведений, составляющих предмет договора.

Уровень будущих результатов НИОКР или разработки определяется не только ГОСТами или ТУ, но и договорами (в части технического задания, касающейся технико-экономических параметров). В частности, указывают о "создании результатов исследования и разработок на охраноспособном уровне" См.: Казаков Л.А. Гражданское право. Учебник. - М., 2012, с. 286.. Например, на уровне изобретения, полезной модели, промышленного образца. Указание в договоре на охраноспособный уровень результатов не гарантирует в обязательном порядке достижения этого уровня исполнителем, так как работы носят творческий характер. В целях стимулирования исполнителя на создание результата на охраноспособном уровне в договоре может быть предусмотрена доплата исполнителю за более высокий уровень создания результата, часть которой он в виде премии обязан выплатить непосредственным создателям (авторам) результатов на уровне изобретений, полезных моделей, промышленных образцов.

Основная цель договоров на выполнение НИОКТР состоит не только в достижении поставленного результата, который имеет нематериальный характер, а также определенную новизну по сравнению с уже известными в науке и технике достижениями, уровень которой влияет на охраноспособность объекта, как относящегося в соответствии со ст. 1225 ГК РФ к объектам интеллектуальных прав, так и не относящегося к ним, но и в дальнейшем его использовании.

В статью были внесены изменения в связи с принятием части четвертой ГК РФ, которым дано разъяснение в п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 26 марта 2009 г. № 5/29) Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, 2009, № 6..

Порядок распределения прав на охраняемые объекты установлен частью четвертой ГК РФ. Как правило, нормы, определяющие такой порядок, носят диспозитивный характер и могут быть изменены соглашением сторон. В том случае, если объект не относится к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности, порядок его использования целесообразно установить в договоре с учетом санкций за нарушение такого порядка.