Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ

«НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

«ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

НИЖЕГОРОДСКИЙ ФИЛИАЛ

Факультет права

Правовое регулирование суррогатного материнства в Российской Федерации

Выпускная квалификационная работа - БАКАЛАВРСКАЯ РАБОТА

по направлению подготовки 40.03.01 Юриспруденция

образовательная программа «Юриспруденция»

Мурадян Каринэ Арутюновна

Рецензент к.ю.н. Логинова Анастасия Сергеевна

Научный руководитель ст. преподаватель

Удалова Наталья Михайловна

Консультант и.о. декана факультета права

Клепоносова Марина Вячеславовна

Нижний Новгород 2018

Оглавление

Введение

Глава 1. Правовая природа суррогатного материнства

1.1 Понятие и сущность суррогатного материнства

1.2 Договор о суррогатном материнстве: понятие, юридическая характеристика, стороны

1.3 Предмет договора суррогатного материнства: спорные аспекты

Глава 2. Содержание договора суррогатного материнства

2.1 Правовое положение субъектов программы суррогатного материнства. Ответственность сторон

2.2 Установление происхождения детей при суррогатном материнстве

2.3 Отказ от передачи ребенка

Заключение

Библиографический список

Приложения

Введение

Актуальность темы исследования. Последние десятилетия во многих развитых государствах встает насущная проблема репродуктивных прав и репродуктивного здоровья граждан. Исключением не является и Российская Федерация (далее - РФ), в которой, как отмечают демографы, прослеживается тенденция к демографическому кризису, который при соответствующем развитии может в последующем быть сопоставим с демографическим регрессом в 1990-ых годах. Демографический ежегодник России 2017: Статистические данные [Электронный ресурс]: Росстат. М., 2017. Доступ с официального сайта Федеральной службы государственной статистики. - URL: http://www.gks.ru/free_doc/doc_2017/demo17.pdf (дата обращения: 02.04.2018). Так, по данным Федеральной службы государственной статистики, в 2017 году установлен самый низкий уровень рождаемости за последние 6 лет и составляет разницу в 198 845 человек в сравнении с 2016 годом (См. Приложение 1). По прогнозам в течение последующих десяти лет прослеживается, что численность населения сократиться более чем на 573 700 человек (См. Приложение 2). Могут быть названы различные причины снижения рождаемости, однако, безусловно, среди них особое место занимает ухудшение репродуктивного здоровья.

По статистике Всемирной организации здравоохранения (далее - ВОЗ) 15% пар репродуктивного возраста по всему миру страдают бесплодием. Стать матерью во что бы то ни стало: муки бесплодия [Электронный ресурс]: Бюллетень Всемирной организации здравоохранения. 2010. В.88.№12. Доступ с официального сайта Всемирной организации здравоохранения. - URL: http://www.who.int/bulletin/volumes/88/12/10-011210/ru/ (дата обращения: 02.03.2018). Что касается РФ, в 2016 году уровень бесплодных пар повысился на 2% и составил 17%, что по требованиям ВОЗ признается угрозой национальной безопасности. По словам вице-президента Российской академии медицинских наук В. Кулакова, в нашем государстве насчитывается около 6 млн бесплодных женщин детородного возраста и 4 млн бесплодных мужчин, что представляется собой критические показатели. «В России бесплодие достигло уровня национальной безопасности» [Электронный ресурс]: статья Яковлева Т. от 16.06.2016. Доступ с сайта «Экономика и жизнь». - URL: https://www.eg-online.ru/article/317486/ (дата обращения: 02.03.2018).

В виду сложившихся обстоятельств большую значимость приобретают вспомогательные репродуктивные технологии (далее - ВРТ), к которым относится суррогатное материнство. Дефиниция «ВРТ» закреплена в Федеральном Законе от 21.11.2011 №323 «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» (далее - ФЗ «Об основах»), под которыми понимаются способы лечения бесплодия, при реализации которых некоторые или все этапы зачатия эмбриона происходят вне организма матери. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации [Электронный ресурс]: ФЗ от 21.11.2011 №323- ФЗ (ред. от 07.03.2018). Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_121895/ (дата обращения: 02.03.2018).

Согласно отчету Российской ассоциации репродукции человека в 2015 году 1539 пар (в 2014 году - 1318) участвовали в программе «суррогатного материнства», 712 программ из которых оказались успешно реализованными. Отчет за 2015 год Российской ассоциации репродукции человека [Электронный ресурс]: Доступ с официального сайта РАРЧ. - URL: http://www.rahr.ru/d_registr_otchet/RegistrVRT_2015.pdf (дата обращения: 02.03.2018).

Несмотря на рост числа детей, рожденных суррогатными матерями, к сожалению, исследуемый институт полной степени не охвачен правовой регламентацией, что также привело к проблеме отсутствия надлежащего регулирования института суррогатного материнства в целях обеспечения всесторонней охраны прав и законных интересов лиц, участвующих в опосредуемых договором суррогатного материнства правоотношениях.

Степень научной разработанности. Тема суррогатного материнства является предметом многочисленных юридических дискуссий и статей отечественных ученых-правоведов. В частности, диссертационные работы 2007-2008 годов Е.С. Митряковой, А.А. Пестриковой посвящены комплексному исследованию правовой регламентации института суррогатного материнства. Следует также отметить, что большой вклад был внесен монографией Т.Е. Борисова «Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и практики», в которой были охвачены все правовые проблемы заключения договора суррогатного материнства, была представлена зарубежная практика регулирования данного вопроса. Однако вышеперечисленные научные работы утратили свою актуальность, поскольку базируются на утратившем силу Законе от 22.07.1993 года №5487-1 об «Основах законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан» в связи с принятием действующего ФЗ «Об основах». Следовательно, внесенные нововведения в национальное законодательство диктуют необходимость повторно проанализировать правовое регулирование института суррогатного материнства.

Отдельные вопросы правовой регламентации договора суррогатного материнства и о его месте среди гражданско-правовых сделок затрагивались следующими юристами: Ю.А. Дронова, И.И. Калаушина, К.А. Кириченко, К.Ф. Фаракшина, С.Ю. Чашкова, Институт установления происхождения детей, выношенных суррогатной матерью, рассматривали в своих работах С.В. Лозовская, А.Р. Пурге, Л.В. Ситдикова, И.И. Черных.

Такие ученые как И.Г. Гаранина, В.А. Голиченков, С.Е. Митрякова, Г.Б. Романовский, осветили проблему определения предмета договора, заключенного в связи с реализацией программы «суррогатного материнства».

Правовой базой регламентации анализируемого нами института являются действующие нормативно-правовые акты: гражданское, семейное, налоговое законодательство; федеральные законы «Об основах охраны здоровья граждан в РФ», «Об актах гражданского состояния». Приоритетным значением обладают ратифицированные РФ международные договоры, определяющие правовой статус ребенка, право на реализацию репродуктивных функций, охрану института детства и семьи: «Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод», «Конвенция о правах ребенка», «Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин», «Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах», «Всеобщая декларация прав человека».

В процессе проведенного исследования разбиралась правоприменительная практика на основе определений Конституционного Суда Российской Федерации (далее - КС РФ), постановлений Верховного Суда Российской Федерации (далее - ВС РФ), решений Европейского Суда по правам человека (далее - ЕСПЧ).

Основополагающей целью данной работы является комплексный и системный анализ института суррогатного материнства в РФ и выработка рекомендаций по улучшению действующего законодательства в данной сфере.

Цель исследования способствуют выполнению следующих исследовательских задач:

анализ научных подходов к определению сущности института «суррогатного материнства»;

исследование юридической природы договора о суррогатном материнстве и определение его места в системе гражданско-правовых сделок;

анализ предмета договора суррогатного материнства;

анализ содержания договора суррогатного материнства, а также проблем установления происхождения детей, рожденных суррогатными матерями; суррогатный материнство юридический договор

разработка конкретных мер по совершенствованию законодательства в области правового регулирования правового института суррогатного материнства.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в связи с применением такого метода ВРТ, как суррогатное материнство.

Предметом настоящей работы являются научные воззрения, правоприменительная практика, положения нормативно-правовых актов, регулирующих сферу применения института «суррогатного материнства».

Методологическую основу составляют общенаучные методы познания, к которым относятся анализ, синтез, сравнение национального законодательства и зарубежного, исторический метод и другие.

Научная новизна работы представляется в комплексном анализе современного состояния суррогатного материнства, а также разработке предложений по совершенствованию действующего законодательства.

Структура работы. Исследование состоит из введения, двух глав, содержащих по три параграфа, заключения, библиографического списка и приложения. В каждой главе характеризуется особая специфика института, а также особенности прав и обязанностей субъектов, заключивших договор суррогатного материнства.

Глава 1. Правовая природа суррогатного материнства

1.1 Понятие и сущность суррогатного материнства

Одним из основополагающих неотъемлемых прав человека, несомненно, является право на продолжение своего рода, вследствие, необходимо развивать и совершенствовать правовые механизмы регулирования альтернативных методов реализации репродуктивных прав, основываясь на регламентированных статьей 5 Семейного Кодекса Российской Федерации (далее - СК РФ) принципах гуманности, справедливости и разумности. Семейный Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 №438- ФЗ (ред. от 29.12.2017)//Cобирание законодательства РФ. 01.01.1996. №1.С.16. Государство, как гарант прав и основных свобод человека и граждан, в свою очередь, обязано признавать, закреплять, обеспечивать и охранять провозглашенные права, а также предоставлять возможность индивидам их реализовывать и защищать. В этой связи, на протяжении последних десятилетий XX века многие государства, в том числе РФ, достигли колоссальных достижений в сфере биомедицинских технологий, расширяя пределы их обращения, в частности в области лечения бесплодия. Следует заметить, что в целом развитие ВРТ является позитивным достижением в медицине, однако отношение к данному аспекту многогранно и неоднозначно в связи с возникновением многочисленных вопросов об экстракорпоральном оплодотворении (далее - ЭКО), о суррогатном материнства, о донорстве половых клеток и т.д.

По смыслу международных договоров, таких как Всеобщая декларация прав человека, Всеобщая декларация прав человека [Электронный ресурс]: принята Генеральной Ассамблеей ООН от 10.12.1948. Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/pactecon (дата обращения: 28.03.2018). Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах Международный пакт о гражданских и политических правах [Электронный ресурс]: международный договор от 19.12.1966. Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5531/ (дата обращения: 28.03.2018)., Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин [Электронный ресурс]: международный договор от 18.12.1979. Доступ с официального сайта ООН. - URL: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/cedaw (дата обращения: 28.03.2018). следует, что репродуктивные права являются фундаментальными правами человека, которые находятся под защитой государства. С данным общепризнанным положением коррелирует Конституция РФ, признавая институт семьи и материнства приоритетными направлениями социальной политики государства. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7 ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ, от 21.07.2014 №11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 26.01.2009. № 4. С. 44.

Следует отметить, что впервые глобально понятие репродуктивного права было определено на Международной конференции по народонаселению и развитию в Каире 1994 году как составляющее прав человека, охватывая право ответственно и свободно принимать репродуктивное решение без принуждения и дискриминации, право на создание семьи, право на защиту и охрану репродуктивного здоровья. Доклад Международной конференции по народонаселению и развитию [Электронный ресурс]: доклад стран-членов ООН в Каире 5-13.09.1994. Доступ с сайта «Refworld». - URL: http://www.refworld.org.ru/type,THEMREPORT,,,4ad434a42,0.html (дата обращения: 31.03.2018).

Центральное место в институте брака и семьи занимает именно реализация своих репродуктивных прав, а именно рождение детей. В современных реалиях по показателям медицинских статистик ежегодно 20% пар сталкиваются с проблемой бесплодия. Истоки применения суррогатного материнства ходят в историю 6 века до н.э., нашедшее отражение в античной мифологии. См.: Дронова Ю.А. Что нужно знать о суррогатном материнстве// Городец. 2007.№2. С.21.

Первооткрывателями суррогатного материнства стали гинеколог Н. Степто и эмбриолог Р. Эдвардс в 1985 году, переместив эмбрион американской супружеской пары подруге бесплодной супруги 37-летней Элизабет Кейн. Трифонова Н.С., Жукова Э.В., Ищенко А.И. Суррогатное материнство: исторический обзор. Особенности течения беременности и родов// Российский Вестник акушера - гинеколога.2015. №2. С.50-51. [Электронный ресурс] - URL: https://www.mediasphera.ru/issues/rossijskij-vestnik-akushera-ginekologa/2015/2/downloads/ru/151726-61222015029 (дата обращения: 31.03.2018) С тех пор одним из способов лечения бесплодия является применение суррогатного материнства в рамках ЭКО. В СССР программа суррогатного материнства впервые реализовалась в 1995 году на территории Харькова, где суррогатной матерью стала мать собственной дочери, страдающая врожденным отсутствием матки.

Несмотря на то, что метод применения ЭКО прослеживается уже более 30 лет, до сих пор не устранены всевозможные нравственные, морально-этические, религиозные и правовые проблемы. Безусловно, вопрос о внедрении и применении ВРТ, а именно суррогатного материнства, с точки зрения медицины усовершенствован, однако в правовом регулировании рассматриваемой области имеются пробелы, порождающие многочисленные проблемы и дилеммы на практике.

Фундаментальным источником, закрепляющим правовую защиту материнства, ребенка и вопросы репродуктивного здоровья, является ФЗ «Об основах», в котором впервые легитимирована дефиниция суррогатного материнства. Так, согласно части 9 статьи 55 соответствующего закона под суррогатным материнством понимается вынашивание и рождение ребенка на основе договора, заключенного между суррогатной матерью и потенциальными родителями, эмбриональные клетки которых использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, деторождение которой невозможно по медицинским показаниям. Вместе с тем, суррогатной матерью признается женщина, которая вынашивает плод впоследствии переноса донорского эмбриона. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации [Электронный ресурс]: ФЗ от 21.11.2011 №323- ФЗ (ред. от 07.03.2018). Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_121895/ (дата обращения: 02.04.2018). Небольшие дополнения вносятся пунктом 77 Приказа Минздрава России «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», конкретизируя, что потенциальными родителями считаются «генетические отец и мать», а одинокой женщиной - «генетическая мать». О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению [Электронный ресурс]: Приказ Минздрава РФ от 30.08.2012 №107Н (ред. от 01.02.2018). Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_142595/ (дата обращения: 02.04.2018).

Анализируя представленное определение, мы приходим к выводу, что одной из коренных проблем в рассматриваемой нами сфере, несомненно, является отсутствие на законодательном уровне детально разработанного понятийного аппарата таких дефиниций как: «суррогатное материнство», «генетические родители», «суррогатная мать», «договор суррогатного материнства» и т.д.

Характеризуя институт суррогатного материнства с правовой позиции, как верно отмечает С.В. Расчупко, рассматривается как комплексный институт, который охватывает совокупность норм, регламентирующих отношения, с одной стороны, между генетическими родителями, не имеющих детей по медицинским показаниям, и суррогатной матерью в целях вынашивания, рождения ребенка с применением ВРТ и его последующей передачи, а с другой, медицинской организации, выступающего в качестве посредника между двумя сторонами. См.: Расчупко С.В. К вопросу о проблемах суррогатного материнства и принятия специального закона о суррогатном материнстве в Российской Федерации// Аллея науки. 2017. Т.2. № 15. С. 480.

Отсюда следует, что необходимыми отличительными признаками суррогатного материнства являются:

обязательность генетической связи между потенциальными родителями и ребенком;

конечная цель рождения ребенка суррогатной матерью - передача генетическим родителям;

правоотношения, которые регулируются заключаемым между сторонами договором.

Исходя из этого, целесообразно представить и уточнить дефиницию «суррогатное материнство» в следующей форме: «это возмездные, так и безвозмездные договорные правоотношения по вынашиванию и рождению ребенка, заключаемые между, с одной стороны, генетическими родителями (генетической матерью), неспособными иметь детей по медицинским показаниями, и, с другой стороны, суррогатной матерью, с целью последующей передачи ребенка потенциальным родителям (одинокой женщине), и зачатого с использованием гамет генетических родителей (одного из них) или с привлечением донорских половых клеток.

Предлагается также ввести разграничения в понятия «потенциальные родители» и «генетические родители» для предотвращения возможных коллизий, поскольку буквальное толкование «потенциальных родителей» означает «вероятные, допустимые» родители и не позволяет полностью квалифицировать их правовое положение. См.: Ожегов С. И. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений. 4-е изд.: М., 1997. -- С.381. В связи с этим, разработан следующий понятийный аппарат:

«потенциальные родители» - пара, не имеющая детей по медицинским показаниям (или одинокая женщина), достигнувшая соглашения о вынашивании и рождении ребенка с суррогатной матерью для последующей его передачи на основе договора;

«генетические родители» - это потенциальные родители, гаметы которых были применены для зачатия ребенка, выношенного суррогатной матерью.

Отсюда явствует, что «потенциальные родители» более широкое понятие, включающее две разновидности родителей: «генетических», эмбриональные клетки которых были использованы по программе суррогатного материнства, так и родителей, использовавших донорские клетки для зачатия ребенка.

Таким образом, суррогатное материнство как метод лечения бесплодия является полностью легитимизованным в РФ, с чем не солидарны некоторые зарубежные государства, полностью или частично ограничивающие его применение, что связано с религиозными, социальными и морально- нравственными аспектами.

Во многих западных странах рассматриваемый нами институт запрещен, а именно в Норвегии, Швеции, Австрии, Турции, некоторых штатах США (Мичиган, Аризона, Нью - Джерси). См.: Пурге А.Р. Правовое регулирование суррогатного материнства как метода вспомогательных репродуктивных технологий: автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М.: Проспект, 2005. С. 38. При этом в Германии в этом случае привлекаются к ответственности ни стороны договора суррогатного материнства, а непосредственно медицинские работники в виде лишения свободы до 3-ех лет или крупного штрафа в соответствии с частью 1 статьи 4 «Закона об охране эмбрионов». Об охране эмбрионов - EschG [Электронный ресурс]: Закон Германии от 13.12.1990 (ред. от 21.11.2011). - URL: https://www.gesetze-im-internet.de/eschg/BJNR027460990.html (дата обращения: 03.04.2018).

Во Франции применение института суррогатного материнства также не допускается на законодательном уровне под влиянием католической церкви и в связи с нарушением этических принципов, поскольку может возникнуть конфликтная ситуация, которая негативно скажется на здоровье лиц, также французы предостерегаются возможного психологическое потрясение, которое возникнет у суррогатной матери после расставания с ребенком. Так в статье 16-7 Французского Гражданского Кодекса прямо регламентировано, всякий договор, касающийся деторождения и беременности «фиктивной» матерью, признается ничтожным. Гражданский Кодекс [Электронный ресурс]: Закон Франции от 31.03.1804 (ред. от 02.03.2017). - URL: http://www.wipo.int/wipolex/ru/text.jsp?file_id=450270 (дата обращения: 03.04.2018).

Концептуальную важность в законодательном регулировании программы суррогатного материнства имеет отношение непосредственно государства к данному институту. Так, в большинстве государств допускается только некоммерческое суррогатное материнство. В частности, в Великобритании разрешены лишь выплаты на текущие расходы, в Нидерландах противозаконным является реклама, предложение данной услуги и подбор суррогатной матери. В Канаде коммерческий договор о суррогатном материнстве не имеет юридической силы, а иски по данному спору не подлежат рассмотрению. К таким странам также относятся Австралия, Дания, Израиль, Греция, Испания, Армения, Белоруссия и тд.См.: Пурге А.Р. Правовое регулирование суррогатного материнства как метода вспомогательных репродуктивных технологий: автореф. дисс. ... канд. юрид. наук. М.: Проспект, 2005. С. 39.

Соответственно, в менее чем в 20 государствах законодательно координируются все виды суррогатного материнства: коммерческое и некоммерческое - это Южно-Африканская Республика, США, Индия, Казахстан, Украина, в том числе и Россия. См.: Там же. Вместе с тем СК Украины в отличие от РФ закрепляет приоритетность генетических родителей вне зависимости от согласия суррогатной матери. Семейный Кодекс [Электронный ресурс]: Закон Украины от 10.01.2002 № 2947-III (ред. от 19.12.2017). - URL: http://search.ligazakon.ua/l_doc2.nsf/link1/T022947.html (дата обращения: 03.04.2018).

Международная практика демонстрирует, что данная сфера находится в центре внимания ученых-правоведов, которые не выработали единого суждения к такому явлению, как суррогатное материнство.

Оппоненты анализируемого явления прослеживают аморальную тенденцию постепенного перехода суррогатного материнства в коммерческую деятельность и приравнивают его к продаже детей. Как отмечают, Н.К. Рудь и К.А. Ширинова, материнство, отступая от морально-этических начал, преобразуется в работу на договорной основе, тем самым разрушает сакральность института семьи. См.: Рудь Н.К., Ширинова К.А. Суррогатное материнство// Сборник инновационного развития современной науки материалы Международной научно-практической конференции. 2015. С. 200.

Многие авторы также заостряют внимание на одном из существенных негативных последствий суррогатного материнства - влияние на психологическое состояние суррогатной матери, обусловленное формированием прочной материнской и духовной связи с выношенным «своим» ребенком в течение 9 месяцев. См.: Гнеушева Е.Б. Некоторые проблемы правового регулирования применения искусственных методов репродукции// Вестник Бурятского государственного университета. Педагогика. Филология. Философия.2014. №1. С. 287.

Несомненно, серьезным недостатком является и вероятность унаследовать от суррогатной матери генетические пороки и дефекты, которые крайне тяжело, а иногда и невозможно, выявить современными методами медицины. Также стоит отметить, что на сегодняшний день с учетом рыночной экономики, направленной на демократизацию хозяйственной деятельности, существует риск коммерциализации суррогатного материнства как средство использования и эксплуатации «женщин инкубаторов», для которых это единственный способ получения дохода. См.: Миллер О.В. Суррогатное материнство: особенности нормативного правового регулирования в РФ и США// Инновационная наука.2015.С.194.

Так, нарушение прав сторон суррогатного материнства было зафиксировано в Белоруссии, где был привлечены к уголовной ответственности индивидуальный предприниматель (далее - ИП), а также российская санкт-петербургская компания в качестве соучастника, занимающиеся незаконной предпринимательской деятельностью в виде торговли детьми. ИП, специализирующийся на программе суррогатного материнства, оказывал посреднические услуги по отбору суррогатной матери для бесплодных пар. При заключении договора генетических родителей вводили в заблуждение, предоставляя заведомо недостоверную информацию о процедуре применения ВРТ. Как было выявлено позже, при оплодотворении суррогатной матери использовались половые клетки суррогатной матери, что запрещено законодательством обоих государств, более того суррогатными матерями были социально-необеспеченные женщины, не подходящие по медицинским показаниям. В результате, потенциальные родители не только были обмануты в генетическом родстве с ребенком, но и в деньгах, поскольку простая инсеминация, которая по итогу и была осуществлена, расценивается намного дешевле, чем ЭКО, которое должно было быть осуществлено. См.: Шмелев К. Петербургских врачей допрашивают по делу о незаконном суррогатном материнстве. 2014. [Электронный ресурс]. - URL: http://ligap.ru/news/news_5362.html (дата обращения: 05.04.2018)

Вместе с тем, в научной полемике достаточно часто фигурирует подход, поддерживающий использование суррогатного материнства в рамках ВРТ. В этом случае ученые исходят из человечных побуждений, ведь для многих пар, не имеющих своих детей и мечтающих о продолжение своего рода, это единственный и исключительный способ зачатия ребенка, который, в свою очередь, будет биологически родным обоим супругам. Более того, они отрицают доводы о том, что суррогатное материнство является разновидностью эксплуатации женщин, и что оно побуждает суррогатную мать к психологическим страданиям. Женщине, во-первых, выплачивается соответствующая компенсация, во-вторых, немаловажной стороной является и получение морального удовлетворения от того, что ее действия и решение приводит к общественной пользе. См.: Самойлова В.В. Суррогатное материнство как правовой институт// Теория и практика общественного развития. 2014. № 1. С. 234.

И самым важным аргументом считается то, что суррогатная мать добровольно согласилась и решилась на соответствующую деятельность, осознавая риски, последующую возможную опасность для здоровья и сложность. См. Там же. Ведь, прежде чем перейти к имплементации плода, суррогатная мать проходит обследования для выявления состояния ее психического и соматического здоровья в целях определения, насколько претендент пригодна для реализации такого рода действий, и отдает ли она себе отчет в последствиях ее решения. О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению [Электронный ресурс]: Приказ Минздрава РФ от 30.08.2012 №107Н (ред. от 01.02.2018). Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_142595/ (дата обращения: 06.04.2018).

К тому же, хотелось бы привести социологические данные, полученные Всероссийским центром изучения общественного мнения (ВЦИОМ) при проведении опроса об отношении российских граждан к суррогатному материнству. По результатам исследования 76% россиян допускают возможность использования данных услуг, а каждый второй (51%) участвовавший в опросе указал на благородность действий суррогатной матери, и только 20% от опрошенных респондентов указали на его антисоциальный характер и недопустимость. Исследование, опрос ВЦИОМ Суррогатные матери - героини или изгои?// 19.12.2013. №2479. [Электронный ресурс]. - URL: https://wciom.ru/index.php?id=236&uid=917 (дата обращения: 06.04.2018). Таким образом, можно смело заявлять о положительном настрое и одобрительном отношении граждан РФ к данному институту, что еще раз подтверждает его значимость и полезность.

Разумеется, в наши дни существуют риски формирования недобросовестного предпринимательства в любой сфере оказания услуг. Нередки случаи, когда и медицинские Центры ВРТ настаивают на заключении либо агентского договора, либо договора возмездного оказания услуг, положения которых зачастую ведут к систематическому нарушению прав и законных интересов заказчиков - генетических родителей, которые вынуждены судиться по иску о защите прав потребителей, что не объемлет специфические особенности рассматриваемого нами института. Примером может послужить дело по иску А.В. Ровенской, заключившей агентский договор с ООО «Свитчайлд», предметом которого явилось правовое сопровождение при реализации программы «Суррогатное материнство». Истец заранее внесла предварительную сумму в размере 650 000 рублей. В ходе судебного заседания выяснилось, что изначально клиника отказалась оказывать соответствующие услуги, мотивируя тем, что присланные им результаты анализов истца не позволяют этого сделать. В дальнейшем, исполнительный директор ООО «Свитчайлд» дополнила, что они могут попробовать исполнить договорные обязательства, но для этого необходимы дополнительные финансовые вложения, не предусмотренные условиями договора. А.В. Ровенская отказалась от соответствующего предложения и потребовала вернуть денежную сумму в связи с неисполнением договора. На что последовал отказ ответчика, поскольку пунктом 8 договора возврат денег предусмотрен по истечению календарного года с даты его подписания. Вологодский городской суд принял решение об удовлетворении требований истца и обязал стороны расторгнуть договор, ссылаясь на статью 32 ФЗ «О защите прав потребителей», устанавливающее право потребителя отказаться от исполнения договора при «условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, однако в данном случае клиникой в связи с неисполнением договора не понесены расходы. Заочное решение Вологодского городского суда [Электронный ресурс]: Решение от 7.05.2013 №2-4393/2013. Доступ с сайта «РосПравосудие». - URL: https://rospravosudie.com/court-vologodskij-gorodskoj-sud-vologodskaya-oblast-s/act-509351993/ (дата обращения: 06.04.2018).

Таким образом, практика демонстрирует не только недостаточную юридическую грамотность лиц, желающих применить программу «суррогатного материнства», но и недобросовестное желание медицинских организаций построить «бизнес» в данной сфере. В этой связи представляется оправданным четкое законодательное регулирование данной сферы.

Подводя итог всему вышесказанному, стоит еще раз отметить, что с 1980 -х годов, с первого удачного применения суррогатного материнства в качестве вспомогательной репродуктивной методики, анализируемый нами институт непрерывно выступает предметом бескомпромиссной дискуссии ученых. С одной стороны, это научный прорыв в медицине, предоставляющий бесплодным родителям уникальную возможность стать счастливыми родителями после долгих неудач. Но с другой стороны, суррогатное материнство признается безнравственным и аморальным способом рождения детей, который несовместим с традиционными представлениями и убеждениями о продолжении рода, заложенными в основу понятия «семья».

Вместе с тем, правовая регламентация суррогатного материнства находится на недостаточном правовом уровне, которая не позволяет установить специфику опосредуемых отношений, правовой статус его субъектов, а также содержание оказываемых услуг. Совершенствование и стремительный прогресс биомедицины требует принятия полноценной нормативной базы, устанавливающий детальный понятийный аппарат, а также регулирующий права и обязанности сторон. В целях охраны прав и законных интересов не только сторон договора о суррогатном материнстве, но и рожденного ребенка, представляется, что в основу формирования законодательной базы обязательно должны быть заложены два следующих принципа:

обеспечение защиты граждан от эксплуатации, насилия и жестокого обращения;

обеспечение права ребенка знать своих родителей, проживать с ними и воспитываться в семье.

1.2 Договор о суррогатном материнстве: понятие, юридическая характеристика, стороны

Основой регулирования правоотношений, возникающих из договора суррогатного материнства, является заключаемый между сторонами договор о суррогатном материнстве. Однако, дефиниция «договора о суррогатном материнстве» не регламентирована на законодательном уровне, что детерминировано отсутствием отдельных специальные правовых норм и актов, регулирующих данные правоотношения.

В этой связи, основываясь на специфике отношений и сущности института «суррогатного материнства», автор выдвигает следующее определение договора о суррогатном материнстве, в котором отражены особенности института: «Договор о суррогатном материнстве - это письменное соглашение, по которому одна сторона (суррогатная мать) обязуется выносить оплодотворенную яйцеклетку другой стороны (бесплодной пары, одинокой женщины), и родить ребенка в целях последующей его передачи другой стороне, а пара (одинокая женщина) обязуется уплатить за оказанные услуги определенную денежную сумму (цену) в случае возмездности договора, или возместить расходы при невозмездном его характере».

Вследствие того, что, заключая договор, стороны не имеют гарантий того, насколько положительно будет протекать беременность, насколько успешно реализуется программа, родится ли здоровый ребенок, можно утверждать об алеаторности договора, так как он не обеспечивает получение желаемого результата, но действия суррогатной матери приобретают юридически весомый интерес для потенциальных родителей.

Помимо этого, договор суррогатного материнства относится к консенсуальным и будет признаваться заключенным с момента достижения согласия по всем существенным условиям сторонами. Также, договор относится к категории синаллагматических, так как порождает права и обязанности для обеих сторон по отношению друг к другу.

Следует также отметить, что соглашение о вынашивании и последующей передаче ребенка потенциальным родителем может заключаться как на возмездной, так и на безвозмездной основе, что, как уже было выявлено в предыдущем параграфе, допускается в РФ. Соответственно, в случае возмездного договора, суррогатной матери за исполнение своих обязательств выплачивается вознаграждение с учетом фиксированной цены на рынке данных услуг. При этом Ю.И. Александрова отмечает, что вознаграждение обязательно подлежит выплате вне зависимости от того, благополучно была осуществлена программа, единственное необходимое условие - добросовестное, надлежащее исполнение взятых по договору обязательств. Так, в случае рождения ребенка с ограниченными возможностями, суррогатная мать обязана получить вознаграждение, определяемое договором. Здесь также необходимо отметить, что в данном контексте существует два вида вознаграждения: оплата расходов на протяжении всей беременности, а также вознаграждение, которое выплачивается суррогатной матери, после дачи согласия на государственную регистрацию ребенка потенциальными родителями.

Что касается безвозмездного договора, он не подразумевает получения дохода и не является коммерческой деятельностью, единственное, суррогатной матери могут быть компенсированы расходы за полученные физические, моральные страдания, за потерю заработной платы.

Весьма нестандартным мнением обладают сторонники, признающие договор суррогатного материнства в соответствии со статьей 169ГК РФ ничтожной сделкой, противоречащей «основам правопорядка и нравственности». См.: Чуракова Е.В. Законодательство о ничтожных сделках: современные тенденции и проблемы практики приминения// Образование и право. 2017. № 4. С. 66. Однако, очевидно, что такое положение необоснованно, поскольку анализируемое нами явление и заключаемый соответствующий договор прямо разрешен и допускается действующим законодательством. Более того, КС РФ в одном из своих определений разъясняет, что под нарушением таких оценочных категорий как «основы правопорядка и нравственность» понимается взаимосвязь двух элементов: стремление сторон нарушить закон (нормы морали) и наличие цели, которая явно и заведомо для участников гражданского оборота противоречит основам правопорядка и нравственности. Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества «Уфимский нефтеперерабатывающий завод» на нарушение конституционных прав и свобод статьей 169 Гражданского кодекса Российской Федерации и абзацем третьим пункта 11 статьи 7 Закона Российской Федерации «О налоговых органах Российской Федерации» [Электронный ресурс]: Определение КС РФ от 08.06.2014 № 226-О149/2014. Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL:

http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_49667/ (дата обращения: 13.04.2018).

Отсутствие полноценного законодательного регулирования анализируемого института привело к проблеме определения правовой природы договора о суррогатном материнстве. В юридической литературе выделяют две позиции: семейно-правовая природа договора либо гражданско-правовая; с чем мы попробуем разобраться.

Ряд авторов, таких как К.А. АгееваСм.: Агеева К.А. Проблемы надлежащего исполнения договора суррогатного материнства в современной России// Юридический вестник молодых ученых.2016. №2. С.75. , С.П. ЖуравлеваСм.: Журавлева С.П. Место договора о суррогатном материнстве среди других гражданско-правовых договоров// Современное право. 2011. № 4. С. 61., И.А. Брусова См.: Брусова И.А. Место и роль договора о суррогатном материнстве в системе гражданско-правовых договоров// Законность.2014. №11. С.29. , утверждают о невозможности относить договор суррогатного материнства к гражданско-правовому соглашению, выделяя сходства с семейно-правовым договором. В обосновании данной позиции И.А. Брусова ссылается на специфичный характер возникающих правоотношений, направленные в первую очередь на реализацию репродуктивных функций генетических родителей, а не материальное вознаграждение суррогатное матери за оказание соответствующей услуги. См.: Там же. Более того, автор придерживается мнения, что такой договор является «альтернативным юридическим фактом», что обусловлено тем, что его заключение остается на добровольный основе, но в большинстве своем предпочтительным для урегулирования соответствующих обязательств. См.: Там же. С.30.

О.В. Гриднева поясняет, что рассматриваемым отношениям присуща особая личная взаимосвязь между сторонами, особенные права и обязанности в случае, если в дальнейшем «фиктивная» мать откажется передать ребенка потенциальным родителям, неспособным воспрепятствовать этому; своеобразное содержание обязательств участников программы в процессе зачатия, вынашивания и рождения ребенка - все это не охватывается сферой действия гражданского законодательства. См.: Гриднева Договор суррогатного материнства: особенности правовой природы// Nauka-Rastudent.ru. 2015. № 7. С. 53.

В действительности, из пункта 9 статьи 55 ФЗ «Об основах» и анализируемого нами ранее понятия «суррогатное материнство» явствует именно договорный характер опосредуемых отношений. Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации [Электронный ресурс]: ФЗ от 21.11.2011 №323- ФЗ (ред. от 07.03.2018). Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». - URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_121895/ (дата обращения: 09.04.2018). В тоже время СК РФ не обязывает стороны заключать такой договор, отмечая только необходимость наличия письменного согласия потенциальных родителей на данную программу для возможности в дальнейшем осуществить их регистрацию в качестве родителей рожденного суррогатной матерью ребенка. Семейный Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 №438- ФЗ (ред. от 29.12.2017)//Cобирание законодательства РФ. 01.01.1996. №1.С.16.

Тем не менее, рассматривать анализируемый договор как семейно-правовой представляется нерациональным. По нашему мнению, в договоре суррогатного материнства выделяется его гражданско-правовая природа, поскольку определяющим критерием является его субъектный состав. Семейно-правовые договоры порождают правоотношения между особыми субъектами - лицами, связанными семейными узами, то есть между членами семьи. Что касается договора суррогатного материнства, он направлен на регулирование правоотношений между суррогатной матерью и генетическими родителями (одинокой женщиной), которых связывают исключительно гражданские правоотношения по оказанию соответствующей услуги: а именно по вынашиванию и рождению ребенка. Договор суррогатного материнство ни в коем случае не затрагивает сферу приобретения родительских прав и обязанностей в отношении родившегося ребенка.

Более того следует заметить, что заключение семейно-правовых договоров не приводит к возникновению самостоятельных правоотношений, а направлен только на изменение и прекращение уже существующих отношений, регламентируя права и обязанности сторон (исключением составляет договор о передаче ребенка на содержание в приемную семью). Данное положение еще раз подтверждают гражданско-правовой характер договора о суррогатном материнстве, заключение которого является юридическим фактом возникновения новых особых правоотношений.

Таким образом, подавляющее большинство ученых, с которыми солидарен автор работы, склоняются к суждению, что договор вынашивания и последующей передачи ребенка находится под действием гражданско-правовых норм, что является гарантией недопущения злоупотребления прав и обязанностей сторон. Отсюда формируется следующая проблема -определение места договора суррогатного материнства в системе гражданско-правовых договоров.

Некоторые авторы, в частности Ю.Н. Бобровник, акцентируют внимание на аналогию договора о суррогатном материнстве с договором подряда. См.: Бобровник Ю.Н. Договор суррогатного материнства// Управление в экономических и социальных системах. 2015. №24. С.112. Однако мы не разделяем данную позицию, поскольку при буквальном толковании статей 702 и 779 ГК РФ явствует, что центральное положение в договоре подряда занимает нацеленность на вещественный результат при совершении определенной работы. Рассматривать же суррогатное материнство как работу нельзя, поскольку при реализации данной программы генетических родителей интересует не только результат, но и сам процесс исполнения, который может оказать категорическое влияние на рожденного ребенка при совершении недозволительных действий в период вынашивания. На аналогичное различие между работой по договору подряда и возмездными услугами указывает Верховный Арбитражный Суд РФ (далее - ВАС РФ). Постановление Президиума ВАС РФ [Электронный ресурс]: Постановление от 27.04.2010 №18140/09 №А56-59822/2008. Доступ из информационно-правовой системы «Гарант». - URL: http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/1695377/ (дата обращения: 14.04.2018). Следовательно, суррогатное материнство охватывается понятием «оказание услуг» и не является разновидностью договора подряда.

Т.Н. Козинченко отождествляет его с договором возмездного оказания услуг, что обусловлено открытым перечнем видов обязательств, регулируемых главой 39 ГК РФ, куда подпадают непоименованные законодателем договоры по оказанию услуг. См.: Козинченко Т.Н. Договор суррогатного материнства в российском праве//Вестник МНЭПУ. 2014. № 1. С. 147.

Однако, стоит заметить, что одной из отличительных особенностей договора о суррогатном материнстве от договора возмездного оказания услуг является возможность оказания такой услуги на безвозмездной основе, что уже предварительно демонстрирует недопустимость отнесения его к виду договоров возмездного оказания услуг.

Очевидно, несмотря на то, что в юридической литературе не пришли к консенсусу относительно правовой природы договора о суррогатном материнстве, он является первостепенно значимым письменным соглашением, гарантирующим соблюдение прав и обязанностей, который определяет границы ответственности сторон и непосредственно особый порядок его реализации.

В связи с этим, полагаем, что отнесение договора о суррогатном материнстве к договору возмездного оказания услуг не соответствует действующим реалиям. Рассматриваемый нами договор необходимо относить к отдельному, новому виду договора, не нашедшего закрепления среди других видов гражданско-правовых договоров. Нецелесообразно его рассматривать как тип уже действующих и существующих договоров, которые не могут урегулировать отличительную специфику опосредуемых правоотношений и особый объект договора, в противном случае, невозможно было бы достичь основной цели заключаемого соглашения - лечения бесплодия.

Следовательно, при составлении такого договора действуют нормы статьи 8 и 421 ГК РФ, закрепляющие право заключать договоры как регламентирующие нормативно-правовыми актами, так и не предусмотренные ими. Основным условием действительности договора признается лишь отсутствие положений, противоречащих законам. Гражданский кодекс РФ ч.1 от 30.11.1996 №51-ФЗ (ред. от (ред. от 29.12.2017)//Собрание законодательства РФ.1996.№5.С.12,300.

Переходя к субъектам договора, стоит отметить, что и по данному вопросу в юридической литературе ведутся разногласия, несмотря на кажущуюся очевидность. Не подвергается сомнению, обязательное наличие двух сторон: потенциальных родителей, которые выступают в роли «заказчика», и суррогатной матери - «исполнитель».

Заслуживает внимание мнение К.А. Гитлина, который полагает, что в субъекты договора также включается врач-акушер для обеспечения полной информации о состоянии здоровья суррогатной матери в период вынашивания ребенка. См.: Гитлина К.А. Проблемы суррогатного материнства// Закон и власть.2017.№1. С.61. Все же по-нашему мнению, в самом договоре можно прописать положение, обязывающее суррогатную мать предоставлять выписку из медицинского учреждения, подтверждающее подлинную информацию о беременности без привлечения еще одной дополнительной стороны в лице врача - акушера.

Вместе с тем, некоторые правоведы обсуждают о многосторонности договора суррогатного материнства, и наличии третьей стороны, способной совершать определенные медицинские действия (проведение анализов, выборка нужного генетического материала, поддержание жизнедеятельности зародыша, перенесение эмбриона в тело суррогатной матери) - медицинской организации, обладающей лицензией на оказание услуг по использованию ВРТ, для достижения цели программы. См.: Лозовская С.В., Шодонова М.Э. Субъектный состав договора суррогатного материнства// Семейное и жилищное право. 2016. № 3. С. 17.

На наш взгляд, данный подход не представляется разумным, поскольку нередко на практике при участии в программе «суррогатного материнства» требуется заключать сразу несколько договоров между всеми участникам, что впоследствии осложняет и так изначально затруднительные правоотношения в связи с отсутствием детального законодательного регулирования. В обосновании своих доводов следует привести в пример дело ООО «Эко Де-Юре», являющейся медицинской организацией по реализации программы «суррогатного материнства» и избирающей кандидатов на роль суррогатной матери. В процессе разбирательства по делу Московским городским Судом было, что компанией оказывалась ответчику помощь в заключении не только договора на оказание услуг по программе суррогатного материнства, но и помощь в «составлении договора между биологическими родителями и суррогатной матерью на ЭКО; заключения от имени биородителей с выбранной клиникой ЭКО; письменного согласования существенных условий договора; в составлении договора между генетическими родителями и суррогатной матерью на период ведения беременности; в последующем соглашение на роды». Апелляционное определение Московского городского суда [Электронный ресурс]: Апелляционное определение от 4.06.2013 № 11-15163. Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс». (дата обращения: 15.04.2018). ,

Не стоит упускать из виду, что основные правоотношения, возникающие в связи с осуществлением программ «суррогатного материнства», собственно формируются между потенциальными родителями и суррогатной матерью. Отсюда следует, что именно субъектами правового института суррогатного материнства являются только две стороны - биологические родители и суррогатная мать. А уже между медицинской организацией и каждым участником должны быть заключены отдельные договоры на предоставление соответствующих медицинских услуг.

Весьма дискриминационно к разрешению вопроса о субъектах суррогатного материнства подошли в Законе Республики Беларусь «О вспомогательных репродуктивных технологиях», где из статьи 21, закрепляющей основные условия договора, прямо указывается, что письменное соглашение заключается между «генетической матерью или женщиной, использовавшая донорскую яйцеклетку, и суррогатной матерью», исключая мужскую половину, но для супружеских пар предусмотрена обязательное письменное согласие супруга. «О вспомогательных репродуктивных технологиях» [Электронный ресурс]: Закон Республики Беларусь от от 07.01.2012 №341-З (ред. от 01.01.2014). - URL: http://pravo.newsby.org/belarus/zakon0/z175.htm (дата обращения: 15.04.2018).

Как уже ранее было отмечено в предыдущем параграфе, одним из ведущих аргументов против коммерциализации суррогатное материнства является риск становления суррогатной матери объектом эксплуатации со стороны генетических родителей. Таким образом, к женщине обращаются как к средству, который обеспечивает желаемый результат для бесплодной пары. Главным образом, на такой риск идут женщины необеспеченных слоев населения для получения денег любой ценой. Более того, женщина, соглашаясь на оказание такой услуги, подвергает свое здоровье риску, ведь последствия могут быть различными как от нанесения себе ущерба небольшой тяжести, бесплодия, морального ущерба, так и до летального исхода.