Особенности осуществления родительских прав и определение места жительства ребенка при раздельном проживании родителей

Размещено на http://www.allbest.ru/

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ОБРАЗОВАНИЯ НАЦИОНАЛЬНЫЙ ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ «ВЫСШАЯ ШКОЛА ЭКОНОМИКИ»

Факультет права

Выпускная квалификационная работа

Особенности осуществления родительских прав и определение места жительства ребенка при раздельном проживании родителей

Малина Татьяна Андреевна

Москва 2018



Содержание

Введение

Глава 1. Родительские права и права ребенка при совместном и раздельном проживании родителей

1.1 Правовое регулирование родительских прав в РФ, их сущность и правовая природа

1.2 Содержание прав детей, прав и обязанностей родителей по семейному законодательству РФ

1.3 Влияние раздельного проживания родителей на осуществление ими родительских прав

1.4 Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка

Глава 2. Определение места жительства ребенка при раздельном проживании родителей

2.1 Место жительства и проблемы реализации жилищных прав ребенка

2.2 Соглашение между родителями об определении места жительства ребенка

2.3 Судебный порядок определения места жительства ребенка

Глава 3. Основные проблемы, возникающие при определении места жительства ребенка в судебном порядке

3.1 Проблемы, связанные с применением принципа 6 Декларации о правах ребенка российскими судами

3.2 Проблема выражения ребенком своего мнения в суде

3.3 Участие органов опеки и попечительства при разрешении споров о месте жительства ребенка

3.4 Проблемы исполнения решений суда об определении места жительства ребенка

Заключение

Список использованных источников и литературы Нормативно-правовые акты и документы



Введение

Защита неотъемлемых прав ребенка, создание благоприятных условий для всестороннего духовного и физического развития детей, а также обеспечение их наилучших интересов всегда входили в круг первоочередных государственных целей и задач. Поскольку в настоящее время имеется устойчивая тенденция к увеличению числа расторгаемых браков, в некоторых из которых у бывших супругов имеются общие несовершеннолетние дети, вопросы обеспечения прав и интересов ребенка приобретают особенно острое значение.

В этой связи, поскольку расторжение брака является наиболее частой (но не единственной) предпосылкой для раздельного проживания родителей, возникает огромное количество споров между родителями, касающихся места жительства ребенка и порядка общения с ним родителя, проживающего отдельно. К сожалению, далеко не всегда родители способны самостоятельно урегулировать возникший между ними конфликт путем заключения соглашения, в связи с чем разрешение данной категории споров зачастую происходит в судебном порядке.

Актуальность темы исследования, таким образом, объясняется процессом дестабилизации семьи и семейных устоев, что является предпосылкой для возникновения споров родителей о детях. При этом семейное законодательство, регулирующее данные вопросы, не является достаточным и содержит множество пробелов, что нельзя назвать допустимым, учитывая особую важность и деликатность споров, касающихся детей.

В связи с недостаточной определенностью и пробельностью семейного законодательства, направленного на регулирование и разрешение споров о детях, в правоприменительной практике имеется значительное количество противоречащих друг другу судебных решений, в связи с чем не приходится говорить о полноте и достаточности законодательного регулирования и единообразии судебной практики. Подобное положение дел порождает ряд проблем, связанных с применением положений Семейного кодекса РФ, регулирующих вопросы определения места жительства детей при раздельном проживании родителей, а также порядка общения ребенка с отдельно проживающим родителем.

Особая сложность дел об определении места жительства ребенка и порядка общения с ним отдельно проживающего родителя подчеркивается тем, что при их разрешении суд обязан учесть целый ряд факторов, большинство из которых - обозначенные в законе оценочные категории.

При этом неопределенность ряда критериев, имеющих значение для разрешения споров о месте жительства детей и отсутствие регламентации оснований для определения места жительства малолетнего ребенка с отцом и разлучения его с матерью, способны повлечь существенное нарушение как прав ребенка, так и прав его родителей, что в некоторых случаях может привести к необратимым последствиям. Отсутствие надлежащих механизмов обеспечения исполнения решений по делам, связанным с местом жительства ребенка и порядком его общения с отдельно проживающим родителем, а также неопределенность в вопросе об учете мнения несовершеннолетнего при разрешении затрагивающих его интересы вопросов, может повлечь нарушение основополагающих прав ребенка, гарантированных как Семейным кодексом РФ, так и международными актами.

Объектом исследования являются семейные правоотношения, возникающие между родителями, а также между одним из родителей и ребенком по поводу определения места жительства общих несовершеннолетних детей при раздельном проживании родителей и осуществления своих родительских прав отдельно проживающим родителем. В качестве предмета исследования исследования выступают юридические нормы и правовые институты семейного права, применяемые при регулировании раздельного проживания родителей.

Основной целью представленной работы является разработка и обоснование теоретических основ разрешения споров родителей о детях, в том числе путем выявления основных правовых проблем, возникающих в условиях раздельного проживания родителей, а также предложений по их разрешению на основе анализа семейного законодательства РФ, международно-правовых актов, научной литературы и правоприменительной практики по рассматриваемому вопросу.

Для достижения данной цели были поставлены следующие задачи:

· определение правовой природы и сущности родительских прав и обязанностей;

· определение прав ребенка, подлежащих особой защите в условиях раздельного проживания родителей;

· выявление особенностей реализации родительских прав в условиях раздельного проживания родителей, в частности права отдельно проживающего родителя на общение с ребенком;

· исследование места жительства ребенка, как обстоятельства, характеризующего его правовой статус и права на избрание места жительства как элемент содержания его правоспособности;

· рассмотрение и комплексный анализ соглашения об определении места жительства ребенка, как способа добровольного и самостоятельного урегулирования родителями спора о детях;

· изучение всего комплекса вопросов, касающихся определения места жительства ребенка в судебном порядке;

· выявление и комплексный анализ основных проблем, возникающих при разрешении споров о месте жительства ребенка и о порядке общения с ним при раздельном проживании родителей;

· поиск путей совершенствования Семейного кодекса РФ в части разрешения выявленных проблем и правовой регламентации вопросов об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей;

· поиск путей сближения действующего семейного и гражданско-процессуального законодательства в целях реализации основных семейно-правовых принципов.

Нормативную базу исследования составили международно-правовые акты о правах ребенка, положения Конституции РФ, нормы Семейного кодекса РФ, а также Гражданского кодекса РФ, Жилищного кодекса РФ и иных федеральных законов РФ.

В данном исследовании также были использованы постановления Пленума Верховного суда РФ, определения и обзоры Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ и другие источники.

Проанализировано также значительное количество судебных решений по делам об определении места жительства ребенка, рассмотренных на территории РФ в 2013-2018 гг.

Теоретическую основу исследования составили труды советских и современных ученых в области теории права, семейного и гражданского права: М.В. Антокольской, Ю.Ф. Беспалова, Д.В. Гордеюк, М.В. Громоздиной, А.А. Елисеевой, О.Ю. Ильиной, Н.Ф. Звенигородской, И.Г. Король, Н.М. Костровой, Н.В. Кравчук, П.В. Крашенинникова, М.В. Матвеевой, Л.Б. Максимович, А.М. Нечаевой, П.Е Орловского, Л.М. Пчелинцевой, Е.С. Смагиной, Е.А. Суханова, М.Л. Шелютто, Р.С. Шерстневой и других.

Учтены и использованы выводы и положения, содержащиеся в кандидатских диссертациях Ю.Ф. Беспалова, Д.В. Гордеюк, М.В. Матвеевой, Е.А. Фоминой, а также в докторских диссертациях Ю.Ф. Беспалова, Е.М. Ворожейкина, А.М. Нечаевой.

Анализ и систематизация научных статей и монографий ученых, исследующих вопросы семейного права, а также положений семейного, жилищного и гражданского законодательства, материалов судебной практики и других источников, связанных с тематикой данного исследования, позволяют сформировать четкое представление об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, а также об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей.

При этом в процессе исследования был выявлен ряд проблем, связанных с регулированием данных вопросов и применением такого регулирования на практике, а также предложены возможные пути их разрешения, направленные на усовершенствование семейного законодательства.



Глава 1. Родительские права и права ребенка при совместном и раздельном проживании родителей

1.1 Правовое регулирование родительских прав в РФ, их сущность и правовая природа

Родительские права представляют собой значительный по объему и разнообразный по содержанию комплекс прав и обязанностей родителей в отношении своих детей.

В Российской Федерации основным нормативно-правовым актом, регламентирующим осуществление данными лицами своих родительских прав и обязанностей, является Семейный Кодекс Российской Федерации (далее - Семейный кодекс, СК РФ). В основном положения, касающиеся рассматриваемого вопроса, содержатся в главе 12 данного кодекса, однако права и обязанности родителей регламентируются не только внутренним законодательством, но и Конвенцией о правах ребенка (далее - Конвенция). Данной Конвенцией установлены права детей, которые должны быть им обеспечены в странах-участницах, подписавших данный документ.

Конвенция о правах ребенка имеет принципиальное значение для рассмотрения вопроса о родительских правах, поскольку, как правило, права ребенка, регламентированные данной Конвенцией, корреспондируют правам и обязанностям родителей. Так, например, ст. 7 Конвенции устанавливает право ребенка на имя, приобретение гражданства, а также право знать своих родителей и право ребенка на заботу с их стороны. В то же время, обязанность заботиться о физическом и психическом здоровье, а также о духовном и нравственном развитии ребенка возложена на родителей ст. 64 СК РФ.

Кроме того, необходимо отметить ст. 18 Конвенции, провозглашающую принцип общей и одинаковой ответственности обоих родителей за воспитание и развитие ребенка. При этом отмечается, что предметом основной заботы родителя должны являться наилучшие интересы ребенка. Похожий по смыслу принцип равенства прав и обязанностей родителей установлен ст. 61 СК РФ.

В современной правовой науке является актуальным вопрос о возникновении, содержании и правовой природе родительских прав. Как отмечалось Е.М. Ворожейкиным, возможность возникновения таких прав и обязанностей не ставится в зависимость от воли субъектов родительского правоотношения. Поскольку права и обязанности родителей возникают с момента рождения ребенка, их наступление нельзя ни отложить, ни отсрочить, ни поставить в зависимость от каких-либо условий Ворожейкин Е.М. Актуальные проблемы теории семейных правовых отношений в СССР: автореф. дис. … д-ра юрид. наук : 12.00.03 / Ворожейкин Евгений Минаевич. - М.,1973. С. 17.. Однако, как справедливо отмечено М.В. Матвеевой, основанием возникновения родительского правоотношения является сложный юридический состав, в который входит не только рождение ребенка, но и, в соответствии со ст. 47 СК РФ, государственная регистрация рождения ребенка. Таким образом, невозможно обязать родителей зарегистрировать рождение ребенка, поскольку в отношении него у родителей еще не появилось прав и обязанностей. В этой связи до государственной регистрации у ребенка не может появиться всех необходимых титулов для обладания своими правами Матвеева М.В. Права ребенка в семейном праве : проблемы законодательства, теории и практики : дис. ... канд. юрид наук : 12.00.03 / Матвеева Мария Витальевна. -М., 2017. С. 62-63.. Очевидно, такое положение дел нельзя назвать соответствующим правам и интересам ребенка.

Говоря о дефиниции и правовой природе родительских прав, необходимо отметить, что в научной литературе по данному вопросу отсутствует единая точка зрения. В Семейном кодексе нашла отражение позиция, согласно которой родительские права являются совокупностью равных прав и обязанностей каждого из родителей, однако среди ученых данный вопрос являлся спорным еще в советское время и остается весьма актуальным на сегодняшний день.

Так, например, А.М. Нечаевой отмечалось, что право родителей на воспитание является именно родительским правом, однако при этом надлежащим образом воспитывать ребенка они обязаны Нечаева А.М. Брак, семья, закон. - М.: Наука, 1984. С. 92.. А.Л. Кумановская высказала мнение о невозможности соединения прав и обязанностей, поскольку обязательность не может превратиться в право, при этом право, рассмотренное в качестве обязанности, будет поглощено последней Кумановская А.Л. Права и обязанности родителей по воспитанию детей в семейном праве РФ: дисс. … канд. юрид. наук. - М., 2005. С. 61.. Кроме того, поскольку центральным правом в совокупности родительских прав является право на воспитание ребенка, Е.М. Ворожейкин рассматривает понятия родительские права и право на воспитание как тождественные Ворожейкин Е.М. Семейные правоотношения в СССР. М.: Юрид. лит., 1972. С. 186..

При этом многие известные ученые, в частности, С.Н. Братусь, П.Е. Орловский Комментарий к Кодексу о браке и семье РСФСР / под ред. С.Н. Братуся, П.Е. Орловского. - М.: Юрид. лит., 1971. С. 92., Г.К. Матвеев Матвеев Г.К. Советское семейное право, - М.: Юрид. лит., 1978. С. 169-170., Н.С. Шерстнева Шерстнева Р.С. Российская семья: сущность, государственная политика, правовое регулирование. - Тверь : Лилия Принт, 2003. С. 80. полагают, что конструкция родительских прав сливает воедино родительские права и обязанности, таким образом в данном случае родительское право лица будет являться одновременно его обязанностью.

Действительно, по смыслу Семейного законодательства одно и то же поведение родителей нередко является одновременно как реализацией своего права, так и исполнением обязанностей. Например, в п. 1 ст. 63 СК РФ прямо указывается, что «родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей». Таким образом, осуществление родителями воспитания детей в данном случае будет являться как реализацией родительского права, так и исполнением родительской обязанности. Однако далее, в ст. 63 СК РФ именно через обязанности определено, каким образом лицам надлежит осуществлять свои родительские права - обязанность заботиться о здоровье, нравственном и духовном развитии, обеспечение получения ребенком основного общего образования. Данные обязанности, таким образом, устанавливают пределы осуществления родительских прав.

С учетом вышесказанного, можно сделать вывод о том, что существование родительских прав без родительских обязанностей невозможно, поскольку права и обязанности родителей зачастую реализуются одновременно, более того в большинстве случаев установленные законом права родителей раскрываются именно через их обязанности.

1.2 Содержание прав детей, прав и обязанностей родителей по семейному законодательству РФ

В рамках данного исследования принципиальным является рассмотрение не только прав и обязанностей родителей, но и прав ребенка, с которыми, как было отмечено ранее, напрямую связано существование и осуществление родительских прав и обязанностей.

Кроме того, поскольку в соответствии с основополагающими принципами семейного права, разрешение любых споров, касающихся детей, и правовое регулирование семейных отношений между ребенком и родителями во всех случаях производится на основании принципа приоритетной защиты прав несовершеннолетних и их лучших интересов, права ребенка имеют решающее значение для характеристики родительских прав и обязанностей.

В соответствии с Семейным кодексом РФ, Конвенцией о правах ребенка и рядом иных нормативных правовых актов Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017) // СЗ РФ. 1994, No 32. Ст. 3301.; Федеральный закон от 24.07.1998 № 124-ФЗ (ред. от 18.04.2018) «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс»., несовершеннолетние обладают целым комплексом неотъемлемых прав. Существуют различные подходы к классификации и содержанию прав несовершеннолетних, однако, наиболее верной представляется позиция А.М. Нечаевой, в соответствии с которой права ребенка подразделяются на личные и имущественные. При этом к первой категории прав относятся, в частности, право ребенка жить и воспитываться в семье, право на общение с родителями и другими родственниками, право на свою защиту, право выражать свое мнение, право на имя, отчество и фамилию. Перечень имущественных прав ребенка не является исчерпывающим, однако основополагающими среди них являются право несовершеннолетнего на получение содержания, право собственности ребенка на имущество, полученное им в дар или по наследству, а также на полученные им доходы и имущество, приобретенное ребенком на собственные средства и др. Нечаева А.М. Курс лекций. - М.: Юристъ, 2000. С. 227-241.. Имущественные права несовершеннолетних в зависимости от их возраста также регламентируются Гражданским кодексом Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 29.12.2017). Ст. 26, 28. (далее - Гражданский кодекс РФ, ГК РФ).

Представляется, что в рамках рассмотрения вопроса об определении места жительства ребенка и порядка осуществления родительских прав и обязанностей отдельно проживающим родителем, требуют более детального рассмотрения именно личные (неимущественные) права детей, такие как право ребенка жить и воспитываться в семье, право на общение с родителями, право на защиту и право на выражение своего мнения.

Основным личным правом несовершеннолетнего, подлежащим рассмотрению в рамках данного исследования является право ребенка жить и воспитываться в семье. Данное право, как отмечалось И.Г. Король, можно подразделить на право жить в семье и право воспитываться в семье, гарантированное каждому ребенку. Кроме того, автор полагает, что право ребенка жить в семье является производным от права на жизнь - естественного права каждого человека, закрепленного в ст. 20 Конституции Король И.Г. Личные неимущественные права ребенка по семейному праву Российской Федерации: научно-практическое пособие. - М.: Проспект, 2010. С. 69.. С данной позицией нельзя не согласиться, ведь осуществление ребенком любых прав невозможно без обеспечения ему основополагающего права на жизнь.

Право ребенка на жизнь и воспитание в семье, как отмечалось М.В. Матвеевой, состоит из трех основных правомочий несовершеннолетнего -права знать своих родителей, воспитываться в своей семье и проживать совместно с родителями. При этом в качестве семьи необязательно должны выступать именно биологические родители ребенка, семьей несовершеннолетнего могут быть также его усыновители, опекуны, попечители, фактические воспитатели, приемные родители, патронатная семья, семья фактических воспитателей, состоящая из близких ребенку лиц - бабушек, дедушек и других родственников.

В то же время право ребенка на воспитание в семье нельзя рассматривать вне права и одновременно обязанности родителей по воспитанию детей, предусмотренных ст. 61 СК РФ, которые в совокупности родительских прав безусловно занимают центральное место. Семейным законодательством не дается точного описания, каким образом родителям надлежит реализовывать данное право, оно лишь определяет общее направление его реализации и необходимые для его осуществления компоненты - забота о здоровье ребенка, его физическом, психическом, духовном и нравственном развитии. В связи со спецификой отношений между родителями и детьми, представляется весьма затруднительной точная регламентация необходимого комплекса действий, входящих в круг обязанностей родителей.

Права и обязанности по воспитанию детей в большинстве своем осуществляются родителями на основании нравственных норм и принципов, их морально-этических норм и жизненных устоев. Однако в этой связи зачастую «достаточно сложно провести грань между нормальным исполнением родителями своей обязанности и правом ребенка на отсутствие в способах его воспитания пренебрежительного, жестокого, грубого, унижающего человеческое достоинство обращения».

Кроме того, в совокупность обязанностей родителей по воспитанию детей, входит обеспечение получения детьми основного общего образования и создание условий для получения ими среднего (полного) образования. Право ребенка на получение образования, а также обязательность получения основного общего образования и обязанность родителей по обеспечению получения несовершеннолетним такого образования закреплены, помимо Семейного кодекса, в Конституции РФ Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) (по сост. на 21.07.2014) // Российская газета. 25.12.1993. Ст. 43..

Принципиально важным в рамках данного исследования является также право ребенка на общение с родителями и иными родственниками. Данное право ребенка, на мой взгляд, в значительной мере связано с ранее рассмотренным правом несовершеннолетнего жить и воспитываться в семье, поскольку нередко воспитание и общение в отношениях между родителями и детьми достаточно сложно отделить друг от друга. Право ребенка на совместное проживание с родителями также связано с его правом на общение, поскольку совместное проживание в значительной степени обеспечивает общение детей и родителей, хотя, разумеется, возможно и при их раздельном проживании.

В целях обеспечения осуществления права ребенка на общение и воспитание родителями, семейным законодательством регламентированы права отдельно проживающих родителей на общение со своими детьми. Порядок общения родителей, не проживающих совместно с детьми, может устанавливаться соглашением между родителями или в судебном порядке, когда родители не могут самостоятельно достичь согласия между собой по данному вопросу. Порядок общения ребенка с отдельно проживающим родителем также является предметом рассмотрения раздела 1.4. данной работы.

Одним из важнейших прав ребенка является его право на выражение собственного мнения. Мнение ребенка, достигшего возраста 10 лет, подлежит обязательному учету при решении любого вопроса, затрагивающего его интересы. От учета мнения ребенка следует отличать его согласие, без которого в предусмотренных законом случаях суд не может принять решение. К ним, согласно ст. 57 СК РФ, относятся дела, связанные с усыновлением ребенка, изменением его имени и фамилии и др.

В рамках настоящего исследования право ребенка на выражение своего мнения имеет важное значение при разрешении споров о его месте жительства при раздельном проживании родителей, а также об определении порядка общения ребенка с отдельно проживающим родителем. В ходе рассмотрения данной категории споров, мнение ребенка подлежит обязательному учету судом, однако поскольку именно согласия ребенка для принятия решения не требуется, его мнение в некоторых случаях может быть проигнорировано, что безусловно не соответствует интересам ребенка и нарушает его права. Поскольку данная проблема требует более детального рассмотрения, она более подробно освещается в рамках раздела 4.2. настоящего исследования.

Право ребенка на защиту корреспондирует праву и обязанности родителей по защите прав и интересов детей (ст. 56, 64 СК РФ). Данное право обусловлено объективной невозможностью ребенка самостоятельно выступить в защиту своих интересов, в связи чем закон устанавливает возможность для родителей выступать от имени и в интересах своих детей без специальных полномочий. При этом Семейным кодексом установлено, что родители не вправе представлять интересы детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия (п. 2 ст. 64 СК). В данном случае орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов несовершеннолетних. Однако, как было справедливо отмечено Ю.Ф. Беспаловым, «отсутствует разработанный механизм осуществления данного положения Семейного кодекса, поскольку не предусмотрена обязанность органов государственной власти и местного самоуправления, обладающих информацией о противоречии интересов детей и родителей инициировать решение данного вопроса, обратившись к органам опеки и попечительства» Беспалов Ю.Ф. Семейно-правовой статус ребенка: проблемы семейного законодательства РФ // Семейное и жилищное право. 2016. № 5. С.14..

Право ребенка на защиту распространяется в том числе и на его защиту от злоупотреблений со стороны родителей. При нарушении прав и законных интересов ребенка, последний вправе обратиться за защитой в органы опеки и попечительства или, по достижении возраста 14 лет, в суд. Таким образом, данное положение СК РФ является дополнительной гарантией защиты прав ребенка, в случаях, когда ему причиняют вред лица, на которых, в силу закона и нравственно-этических норм, лежит обязанность его защищать Нечаева А.М. Курс лекций. - М.: Юристъ, 2000. С. 231..

Анализ личных неимущественных прав ребенка позволяет сделать вывод о том, что в большинстве случаев данные права детей не могут рассматриваться вне обязанностей и прав их родителей, поскольку именно на родителях, как правило, возложено обеспечение реализации данных прав. Однако в некоторых случаях реализация родительских прав и обязанностей, а значит и прав ребенка, существенно затрудняется, что, например, происходит при раздельном проживании ребенка и родителя. В этой связи представляется необходимым рассмотрение вопроса о влиянии раздельного проживания родителей на осуществление ими родительских прав.

1.3 Влияние раздельного проживания родителей на осуществление ими родительских прав

Ситуация, в которой ребенок проживает в семье с обоими родителями, которые в равной мере заботятся о нем, защищают его права и интересы, а также совместно занимаются его образованием и воспитанием, является, безусловно, наиболее благоприятной для ребенка и наилучшим образом отвечает его интересам. Однако в России, по данным официальной статистики, более 30% семей являются неполными, а более 50% браков завершаются разводом, при этом зачастую бывшие супруги имеют общих несовершеннолетних детей Громоздина М.В. Осуществление родительских прав при раздельном проживании родителей по законодательству РФ : монография / НОУ ВПО Центросоюза РФ СибУПК. - Новосибирск , 2011. С. 6.. Несмотря на то, что осуществление родительских прав проживающим отдельно от ребенка родителем, возможно не только вследствие расторжения брака, именно это обстоятельство в большинстве случаев является предпосылкой для раздельного проживания родителей.

Однако важно отметить, что родители, состоящие в браке, обладают сразу двумя статусами - родителя и супруга, поскольку они состоят как в родительских, так и в супружеских отношениях. При этом расторжение брака между родителями хоть и влечет прекращение прав и обязанностей супругов, оно ни в коем случае не может являться основанием для изменения родительских правоотношений между каждым из родителей (бывших супругов) и ребенком. Таким образом, в ходе анализа семейного законодательства, можно сделать вывод о том, что взаимоотношения между родителями никак не должны влиять на их объем прав и обязанностей по отношению к ребенку.

Следовательно, в данной ситуации, независимо от того, с кем из родителей проживает ребенок, и вне зависимости от причин их раздельного проживания, каждый из родителей вправе и обязан осуществлять родительские права. При этом, однако, несмотря на установленное ст. 61 СК РФ равенство прав и обязанностей родителей в отношении своих детей, очевидно, что при раздельном проживании родителей, права родителя, проживающего отдельно от ребенка будут иметь усеченный характер. Некоторыми учеными, в том числе М.В. Антокольской, Л.М. Пчелинцевой отмечалось, что факт раздельного проживания родителей неизбежно влечет изменение правомочий отдельно проживающего родителя, в первую очередь в связи с тем, что в силу его отдельного проживания от ребенка, не может проводить с ним столько же времени, сколько второй родитель Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Норма, 2013. С. 272; Пчелинцева Л.М. Семейное право России. Учебник для вузов. - М., 2010. С. 336; Ильина О.Ю. Интересы ребенка в семейном праве Российской Федерации. М.: Городец, 2006. С. 45..
А.М. Нечаевой также отмечалось, что «факт раздельного проживания родителей трансформирует право родителя, проживающего отдельно, на личное воспитание в право на общение с ребенком» Нечаева, А. М. Семейное право : учебник для академического бакалавриата 8-е изд., перераб. и доп. - М. : Издательство Юрайт, 2018. С. 108-109.. Таким образом, по мнению данного автора, в такой ситуации не приходится говорить о полном равенстве родительских прав, поскольку в силу сложившейся ситуации, непосредственным воспитателем ребенка будет только проживающий с ним родитель.

Осуществление родительских прав родителем, не проживающим совместно со своим ребенком, регламентированы ст. 66 СК. Данная норма представляет особый интерес, поскольку несмотря на декларированное семейным законодательством равенство родителей в осуществлении своих прав и обязанностей в отношении детей, ст. 66 СК РФ устанавливает определенный перечень родительских прав, которыми обладает родитель, проживающий отдельно от ребенка. К ним, в частности, относится право на информацию о ребенке, общение с ним, участие в воспитании и решении вопросов о получении ребенком образования. При этом, по мнению некоторых авторов, иные права, в частности право на представление интересов ребенка, у родителя, не проживающего совместно с ним, отсутствуют Громоздина М.В. Указ. с оч. С. 34-36.. Данное обстоятельство позволяет убедиться в правильности вывода о неизбежном изменении родительских прав и обязанностей для родителя, проживающего отдельно от ребенка.

В то же время ст. 66 СК является своеобразной гарантией возможности осуществления родительских прав отдельно проживающим родителем, поскольку нередки случаи, когда проживающий совместно с ребенком родитель препятствует другому в осуществлении его родительских прав. Более того, данной статьей установлена ответственность для родителя, препятствующего осуществлению проживающим отдельно родителем предусмотренных ст. 66 СК родительских прав. Помимо административной ответственности, по требованию отдельно проживающего родителя, чье право было нарушено злостным невыполнением решения суда вторым родителем, суд может вынести решение о передаче ребенка к отдельно проживающему родителю, исходя из интересов ребенка и с учетом его мнения.

При этом, как отмечалось О.Ю. Ильиной, ст. 66 СК регламентирует исключительно права отдельно проживающего родителя, при этом не упоминая о его родительских обязанностях Ильина О.Ю. Указ. соч. С. 45.. Действительно, содержание
ст. 66 СК, делающей акцент именно на правах отдельно проживающего родителя, нельзя назвать в полной мере правильными, даже несмотря на подразумеваемые под понятием «родительские права», как права так и обязанности родителей в отношении своих детей. В то же время, в Обзоре практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей, Верховный Суд РФ сделал иной акцент, отметив, что «проживание ребенка с одним из родителей не лишает другого родителя права и обязанности участвовать в его воспитании. Проживающий отдельно от ребенка родитель вправе общаться с ним и обязан принимать участие в его воспитании» Обзор практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей. Обзор утвержден Президиумом ВС РФ 20 июля 2011 г. // СПС «Консультант Плюс»..

При этом, представляется, что заставить отдельно проживавшего родителя общаться с ребенком, участвовать в его воспитании и решении вопросов о получении ребенком образования было бы весьма затруднительно и не имело бы смысла, а в некоторых случаях такая обязанность напротив - способна навредить физическому и психическому состоянию несовершеннолетнего Матвеева М.В. Указ. соч. С. 52..

Однако если личные неимущественные права детей и корреспондирующие им обязанности родителей осуществить в принудительном порядке практически невозможно, имущественные обязанности, в частности, обязанность по содержанию несовершеннолетних детей, выраженная для проживающего отдельно родителя в виде выплаты алиментов, подлежит обязательному исполнению, которое может быть произведено в судебном порядке, т.е. принудительно.

При этом, достаточно очевидно, что в силу объективных причин, родитель, не проживающий совместно с ребенком, не может иметь тот же объем родительских прав и в области его воспитания. Как было отмечено А.М. Нечаевой, «по правилам педагогического и психологического свойства, для ребенка предпочтительнее всего иметь один режим воспитания, и он не может в равной мере воспитываться каждым из родителей, которые проживают раздельно, поскольку для этого ему пришлось бы жить то у одного, то у другого родителя, что, очевидно, не может соответствовать интересам ребенка» Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / отв. ред. А.М. Нечаева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юрайт, 2011. С. 220.. Таким образом, роль непосредственного воспитателя принимает на себя тот родитель, с которым ребенок непосредственно будет проживать, при этом родительское право второго, проживающего отдельно, родителя трансформируется в право на общение со своим ребенком.

В этой связи, заслуживает отдельного внимания вопрос определения порядка общения отдельно проживающего родителя с ребенком, который будет более детально рассмотрен в последующем разделе данной дипломной работы.

Подводя итог, можно сказать, что проживание ребенка с одним из родителей неизбежно приводит к существенному изменению в объеме родительских прав и обязанностей не только родителя, отныне проживающего отдельно, но и родителя, проживающего совместно с ребенком, на которого в связи с этим ложится основная нагрузка по воспитанию несовершеннолетнего.

1.4 Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка

Раздельное проживание родителей, как было отмечено ранее, неизбежно ведет к изменению родительских прав для проживающего отдельно от ребенка родителя, при котором его права трансформируются главным образом в право на общение с ребенком. Ст. 66 СК РФ, регламентирующая порядок осуществления родительских прав проживающим отдельно родителем, в равной мере направлена на защиту права ребенка на общение с родителями и на регламентацию возможности родителя осуществить свое право (и обязанность) на общение и участие в воспитании ребенка.

Помимо вышесказанного, в соответствии с Семейным Кодексом РФ, отдельно проживающий родитель вправе участвовать в решении вопросов получения ребенком образования, а также получать информацию о своем ребенке из медицинских, образовательных и иных организаций. Однако, представляется, что особое значение в контексте данной работы имеет именно реализация отдельно проживающим родителем своего права на общение с ребенком.

Как было отмечено И.Г. Король, «общение ребенка и родителя может быть как постоянным, так и периодическим» Король И.Г. Указ. соч. С. 69.. В связи с этим, представляется, что постоянное общение с ребенком осуществляет проживающий совместно с ним родитель, в то время как второй родитель может претендовать лишь на периодические контакты с ребенком.

Роль общения между родителем и ребенком сложно переоценить. Как справедливо отмечает Ю.Ф. Беспалов, «посредством общения достигается психологический контакт, устанавливается духовная связь и реализуется материальная забота родителей о детях» Беспалов Ю.Ф. Реализация семейных прав ребенка: монография - М.: РАП, 2002. С. 144.. При этом общение ребенка с родителем непосредственно связано и с осуществлением родительской обязанности по воспитанию и образованию детей, а также с осуществлением иных прав и обязанностей родителей, поскольку в большинстве случаев их исполнение осуществляется именно посредством общения Гордеюк Д. В. Реализация права ребенка на место жительства. Владимир: Изд-во Владимир. гос. пед. университета, 2003. С. 103..

При этом, к такому общению не может быть принужден ни родитель, ни тем более ребенок. Как отмечает М.В. Матвеева, обязать родителя общаться с ребенком практически невозможно, а нежелание общаться с ним может породить негативное отношение родителя к несовершеннолетнему, что может сказаться на физическом и психическом здоровье ребенка, что нельзя назвать соответствующим его правам и интересам. Таким образом, достаточно сложно в подобной ситуации говорить о защите права ребенка на общение Матвеева М.В. Указ. соч. С. 52..

При этом, нежелание родителя общаться с ребенком, может стать одной из причин для обращения в суд с требованием о лишении его родительских прав, поскольку в отличии от ребенка, для родителя общение с ним является не только правом, но и родительской обязанностью, при уклонении от которой данное лицо может быть лишено родительских прав (ст. 69 СК РФ). Однако, очевидно, такой исход дела не может способствовать защите права ребенка на общение с родителем, поскольку в таком случае последний теряет свое право (и обязанность) на общение с несовершеннолетним, в отношении которого он был лишен родительских прав.

В обратной ситуации, когда ребенок не желает общаться с отдельно проживающим родителем, представляется, что принуждение его к данным действиям недопустимо, поскольку это может негативно повлиять на психологическое здоровье несовершеннолетнего. Кроме того, приоритет интересов несовершеннолетнего является одним из основополагающих принципов, на котором строится все семейно-правовое регулирование. Данная точка зрения поддерживается большинством ученых, непосредственно исследующих данные вопросы семейного права.

При этом, на мой взгляд, в подобной ситуации, если существует возможность наладить отношения между ребенком и отдельно проживающим родителем, допустимо обратиться к психологам, организовать встречи с участием специалиста-психолога и обоих родителей. Возможно, после некоторого адаптационного периода ребенок сам изъявит желание общаться с отдельно проживающим родителем.

Порядок общения с ребенком может быть определен родителями самостоятельно, путем заключения соглашения, для которого в обязательном порядке установлена письменная форма. Некоторыми учеными, такими как Д.В. Гордеюк Гордеюк Д.В. Место жительства ребенка: проблемы теории и практики: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 111., Ю.Ф. Беспалов, отмечалась необходимость установления обязательной регистрации соглашений о порядке общения с ребенком в органах опеки и попечительства, в целях соблюдения соответствия данных соглашений интересам детей и требованиям семейного законодательства. Представляется, что подобная мера достаточно оправдана, поскольку в соответствии со ст. 24 СК РФ, при расторжении брака у суда отсутствует обязанность по определению порядка общения отдельно проживающего родителя и по оценке соглашения о порядке общения с ребенком, при его наличии. В связи с этим родители могут заключить соглашение о порядке общения с ребенком, нарушающее интересы последнего, или вовсе оставить этот вопрос неразрешенным, что впоследствии может привести к разногласиям между ними и психологически травмировать ребенка.

Таким образом, регистрация и оценка органами опеки и попечительства соглашения о порядке общения отдельно проживающего родителя с ребенком позволит избежать нарушения прав и интересов несовершеннолетнего. Кроме того, органы опеки и попечительства в случае появления разногласий между родителями смогут оказать содействие в исполнении зарегистрированного ими соглашения, а в случае изменения каких-либо обстоятельств, имеющих значение для его исполнения, смогут помочь родителям достичь компромисса при изменении условий соглашения о порядке общения с ребенком без обращения в суд.

Говоря о соглашении о порядке общения отдельно проживающего родителя с ребенком, необходимо отметить, что в нем, должны быть обязательно определены время, место и продолжительность такого общения Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» (по сост. на 06.02.2007) // Российская газета. 10.06.1998. П. 5.. Однако допустимы и многие другие условия, в том числе указание на присутствие или отсутствие проживающего с ребенком родителя при общении несовершеннолетнего со своим вторым родителем. При этом подобное условие рассматривается некоторыми учеными, как ограничивающее родительские права отдельно проживающего родителя Савельев Д.Б. Соглашения в семейной сфере: учебное пособие. - М.: Проспект, 2017. С. 112., с чем отчасти можно согласиться. В то же время в некоторых случаях присутствие при общении проживающего с ребенком родителя может быть необходимо, например, когда он является малолетним, и оставление его наедине с отдельно проживающим родителем может вызвать у ребенка психологический дискомфорт. Соответственно, в каждой конкретной ситуации необходимо исходить из цели обеспечения лучших интересов ребенка, учитывая его возраст, отношения и степень близости с отдельно проживающим родителем.

Как справедливо отмечалось М.В. Антокольской, «в силу своей специфики, соглашения о порядке общения с ребенком с течением времени, вероятно, могут изменяться в связи с целым рядом различных обстоятельств» Антокольская М.В. Указ. соч. С. 272.. Представляется, что справедливо отнесение к таким обстоятельствам, например состояния здоровья ребенка, погодных условий, в конкретный день общения, необходимость родителей отправляться в командировки и т.п. При этом, вполне очевидно, что невозможно предусмотреть все возможные варианты поведения родителей, и чем детальнее будет решение, тем больше оснований для его нарушения Нечаева А.М. Судебная защита прав ребенка. М.: Экзамен, 2003. С. 53.. В связи с этим особенно важно сохранение между родителями нормальных отношений, поскольку преодоление различных трудностей, возникающих в ходе исполнения таких соглашения, необходимо как в интересах самих родителей, так и в интересах ребенка.

Безусловно, оптимальной является ситуация, когда родители способны самостоятельно договориться между собой о порядке общения отдельно проживающего родителя с ребенком. Однако нередко в силу конфликтных отношений или по иным причинам, заключение соглашения невозможно, тогда спор о порядке общения с ребенком разрешается судом.

В п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» (по сост. на 06.02.2007) // Российская газета. 10.06.1998. (далее - Постановление Пленума ВС РФ № 10), содержится указание на то, что суду с учетом обстоятельств каждого конкретного дела, следует определить порядок такого общения, в том числе время, место, продолжительность общения и т.п. Пленумом Верховного Суда РФ также отмечается, что «при определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие».

Кроме того, в научной литературе высказывается мнение о том, что разрешая спор о реализации права родителя на общение с ребенком, суд должен выяснить место жительства родителей, степень его благоустройства и получить сведения о личности каждого из родителей Король И.Г. Указ. соч. С. 69..

К рассмотрению спора об определении порядка общения ребенка с отдельно проживающим родителем, в обязательном порядке привлекаются органы опеки и попечительства, которые в соответствии со ст. 78 СК, должны предоставить суду акты обследования условий жизни ребенка и его родителей, а также основанное на них заключение по существу спора. Представляется, что заключение органов опеки и попечительства должно содержать обоснованное мнение о целесообразности предложенного родителями (одним из них) графиков общения с ребенком, основываясь на обеспечении лучших интересов ребенка.

В ходе разрешения спора о порядке общения с ребенком отдельно проживающего родителя, суду необходимо учитывать множество различных обстоятельств, в том числе его возраст, степень привязанности ребенка к каждому из родителей, удаленность места жительства отдельно проживающего родителя от места жительства и места учебы ребенка, а также график учебы, занятий в кружках и секциях ребенка и график работы его родителей. Наиболее важным фактором в принятии решения об определении порядка общения с ребенком, является мнение самого ребенка по данному вопросу, которое в обязательном порядке должно учитываться судом, по достижении ребенком возраста 10 лет. При этом, представляется, что не во всех случаях возрастной критерий является определяющим для учета мнения несовершеннолетнего судом.

Также необходимо отметить, что законодатель, в целях защиты прав и интересов детей, вводит ограничение для общения ребенка с отдельно проживающим родителем. Так, в случаях, когда общение с родителем причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, суд вправе отказать ему в определении порядка общения с ребенком (абз. 2 п. 1 ст. 66 СК РФ).

За исключением вышеописанного случая, каждый из родителей обязан не препятствовать другому в осуществлении его родительских прав. Нарушение установленного судом порядка общения родителем, проживающим совместно с ребенком, может повлечь для него ответственность, в том числе в виде передачи ребенка отдельно проживающему от него родителю, в случае злостного невыполнения решения суда (п. 3 ст. 60 СК РФ). По мнению А.М. Нечаевой Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации / отв. ред. А.М. Нечаева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М. : Издательство Юрайт, 2011. С. 227. и М.В. Антокольской Антокольская М.В. Указ. соч. С. 274., данная мера имеет в большей степени декларативный характер, однако само наличие данной нормы позволит понять проживающему совместно с ребенком родителю, что нарушение прав второго родителя не останется безнаказанным.

Таким образом, регламентация прав и обязанностей отдельно проживающего родителя позволяет обеспечить и реализацию прав ребенка, в том числе одного из наиболее важных из них - права на общение с родителями. Законодателем подчеркивается, что раздельное проживание родителей не должно препятствовать праву ребенка на общение с ними, при этом общение с ребенком является для родителей формой осуществления как их родительских прав, так и обязанностей.

Как было отмечено ранее, изменение в порядке осуществления родительских прав, рассмотренное в рамках данной главы, возникает в связи с раздельным проживанием родителей, которое может произойти по различным причинам. В этой связи, представляется необходимым более детальное рассмотрение определения места жительства ребенка при раздельном проживании родителей, путем заключения между родителями соглашения о месте жительства ребенка или в судебном порядке, а также выявление наиболее значимых для суда обстоятельств при разрешении данной категории споров.



Глава 2. Определение места жительства ребенка при раздельном проживании родителей

В ситуации, когда родители ребенка проживают раздельно, неизбежно возникает вопрос о том, с кем из них несовершеннолетний будет проживать постоянно. Наиболее благоприятной как для ребенка, так и для родителей является ситуация, когда последние могут достичь соглашения по этому вопросу. Тем не менее, нередко на этой почве между родителями возникают споры, которые подлежат разрешению в судебном порядке.

В целях всестороннего изучения вопроса об определении места жительства ребенка при раздельном проживании родителей, представляется необходимым рассмотрение вопросов, касающихся жилищных прав несовершеннолетних и их места жительства.

2.1 Место жительства и проблемы реализации жилищных прав ребенка

Неотъемлемое право каждого гражданина на жилище установлено ст. 40 Конституции РФ, а также Всеобщей декларацией прав человека «Всеобщая декларация прав человека» (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948) // «Российская газета». 10.12. 1998. Ст. 25.. Однако ребенок, как особый участник гражданских, семейных и жилищных правоотношений, в данном вопросе обладает особым статусом, который нуждается в отдельном рассмотрении.

Семейным кодексом РФ установлено право каждого ребенка на воспитание в семье и совместное проживание с родителями (ст. 54 СК РФ). Данное положение конкретизируется гражданским законодательством, в соответствии с которым местом жительства несовершеннолетнего, не достигшего 14 лет, признается место жительства его законных представителей (ст. 20 ГК РФ). Таким образом, несовершеннолетний, достигший возраста 14 лет, имеет право самостоятельно выбирать место жительства, однако его право проживать совместно с родителями не прекращается до наступления совершеннолетия.

В целях защиты прав и интересов несовершеннолетних Жилищным кодексом Российской Федерации (далее - Жилищный кодекс РФ, ЖК РФ) Жилищный кодекс Российской Федерации» от 29 декабря 2004 г. № 188-ФЗ (ред. от 03.04.2018) // СЗ РФ. 2005. №1 (часть 1). Ст. 14. установлено, что не требуется согласие проживающих в жилом помещении граждан для вселения ребенка к родителям (родителю). При этом в случае прекращения права родителей на жилое помещение, прекращается и соответствующее право их ребенка (ст. 70 ЖК РФ).

...