Ограничение прав клиента на распоряжение банковским счетом: основания, виды, порядок и пределы

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

В настоящей работе анализируется вопрос ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом в свете его оснований, видов, порядка и пределов. Проведенное исследование было направлено на изучение области воздействия на банковский счет клиента и изучение субъектов, осуществляющих это воздействие. Вопрос обоснованности ограничения прав клиента на распоряжение средствами на банковском счёте является чрезвычайно актуальным как с практической, так и с теоретической точки зрения.

Необходимо отметить, что в рамках настоящей работы изучается законодательный массив не только в действующей редакции, но и с учетом тех изменений Гражданского кодекса РФ, которые вступят в силу с 1 июня 2018 года. Такая позиция позволяет не только воспользоваться инструментами сравнительно-правового, исторического анализа, но и дать четкий ответ на вопрос об обоснованности ограничения прав клиента на распоряжение банковским счётом на будущее время. Поскольку эта работа анализирует как текущее, так и будущее законодательное регулирование, постольку её можно признать первой в своем роде и особенно актуальной.

Все вышесказанное предопределяет цель настоящего исследования: с помощью анализа оснований, видов, порядка и пределов ограничения распоряжения банковским счетом установить эффективность и соответствие существующего правового регулирования потребностям оборота с учетом грядущего изменения норм гражданского законодательства и появления новых видов банковских счетов.

Указанная цель определила задачи, поставленные автором работы:

1. Раскрыть понятие банковского счета.

2. Выделить виды ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом и основания такого ограничения в зависимости от сферы его применения (отрасли законодательства) и сопоставить их.

3. Проанализировать порядок наложения ограничения на распоряжение банковским счетом в зависимости от его основания.

4. Выявить проблемные вопросы порядка применения ограничения на распоряжение банковским счетом.

5. Обозначить очерченные законом пределы ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом.

6. Определить виды банковских счетов, к которым возможно применение ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом.

Практическая значимость настоящего исследования определяется через призму толкования оснований, содержания и порядка ограничения прав клиента на распоряжение банковским счётом, и полное исследование вопроса обоснованности наложения такого ограничения, то есть определение пределов наложения ограничения.

В рамках исследования автором был проведен многосторонний сравнительный анализ, объектом которого были правовые нормы, содержащиеся в различных отраслях права. Поэтому научная новизна работы состоит в комплексном характере исследования указанных аспектов с учётом изменения законодательства и появления новых институтов гражданского права, требующих их изучения.

Объектом настоящего исследования является система правового регулирования отношений по ограничению прав клиента на распоряжение банковским счетом.

Предметом настоящего исследования являются пределы наложения ограничения на банковский счёт клиента, возможность применения ограничения для разных видов банковских счетов.

Автором выдвигается гипотеза о возможности применения ограничения прав клиента по распоряжению банковским счетом лишь к некоторым видам банковских счетов в зависимости от назначения счета и характера операций, совершаемых по нему.

Настоящая работа по структуре состоит из следующих частей: введения, включающего обоснование актуальности выбранной темы исследования, ее практического значения и научной новизны, трех глав, заключения и библиографического списка. Первая глава содержит концепцию понимания банковского счета, включая сопоставление банковского счета с одноименным договором, анализ видов и оснований ограничения прав клиента по распоряжению банковским счетом, а также сопоставление видов ограничения. Во второй главе описывается порядок наложения этих видов ограничения, и выявляются проблемные вопросы порядка ограничения по отдельным основаниям. В третьей главе освещаются пределы ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом, заложенные в законе, а также осуществляется подробный анализ отдельных видов банковских счетов, в отношении которых невозможно применение ограничения.

1. Ограничение распоряжения счетом

1.1 Понятие банковского счета, его отграничение от смежных правовых категорий

Вопрос раскрытия понятия банковского счета и его правовой природы представляется чрезвычайно актуальным в связи с многообразием подходов к его определению и необходимостью четкого понимания содержания и структуры банковского счета. Кроме того, существует ряд одноименных правовых категорий, связанных с банковским счетом, которые представляется нужным между собой разграничить. Прежде всего, при упоминании банковского счета вспоминается одноименный договор.

В юридической и экономической литературе на протяжении длительного периода времени высказывались диаметрально противоположные позиции о том, что представляет собой договор банковского счета. Так, в советском периоде под банковским счетом понимался самостоятельный вид договора, порождающий правоотношения между гражданином, вносившим вклад, и сберегательной кассой. Кроме того, существовали мнения о том, что банковский счет представляет собой разновидность договора займа и иррегулярного хранения, смешанный договор с элементами займа и хранения или займа, поручения и комиссии. Такое разнообразие подходов было следствием толкования неудачно сформулированной ст. 395 ГК РСФСР 1964 года, согласно которой граждане могли «хранить» денежные средства на счете в сберегательной кассе или других кредитных учреждениях, а банк в свою очередь обязался «возвратить вкладчику сумму его вклада по первому требованию».

На мой взгляд, договор банковского счета является самостоятельным видом договора, поскольку по своей правовой природе отличается от договоров других видов по ряду причин. Во-первых, в договоре банковского счета отсутствуют элементы договора хранения: по договору хранения объектом правоотношений выступает вещь, однако безналичные деньги, возникающие в результате принятия и зачисления денежных средств на счет, являются формой права требования и в этой связи не обладают материальным характером, то есть, не могут выступать объектом отношений хранения. Во-вторых, предмет договора банковского счета является достаточно обширным и включает проведение различных операций.

Таким образом, договор банковского счета является самостоятельным видом гражданско-правового договора, регулирующим правоотношения, складывающиеся по поводу особого предмета (денежных средств, как правило, безналичных), объектом которых являются действия банка по принятию и зачислению денежных средств на счет клиента и проведению операций по счету, характеризующиеся особым субъектным составом (банком или небанковской кредитной организацией при наличии лицензии на совершение банковских операций по банковскому счету и клиентом-владельцем счета).

Статья 845 Гражданского кодекса РФ дает следующее определение договора банковского счета, подчеркивающее особый характер предмета договора: «по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету». Он является консенсуальным, двусторонним и возмездным (в том случае, если по договору банковского счета предусмотрены проценты за пользование денежными средствами (ч. 1 ст. 852 ГК РФ)).

Необходимо обратить дополнительное внимание на субъектный состав по договору банковского счета. По смыслу статьи 5 Закона о банках и банковской деятельности, действия по открытию и ведению банковских счетов относятся к банковским операциям, которые вправе совершать только кредитные организации. Услугополучателем по данному договору является клиент - любое физическое или юридическое лицо.

Нужно отметить, что не следует смешивать договор банковского счета и правоотношения по банковскому счету, поскольку в содержание последних правоотношений по банковскому счету входят не только права и обязанности субъектов договора банковского счета, в том числе операции, осуществляемые по счету, но и ряд публично-правовых обязанностей и соответствующих им прав сторон, которые не могут быть изменены условиями договора банковского счета.

Следует заметить, что в настоящий момент в законодательстве отсутствует определение банковского счета. Как отмечает Белых В.С., четкое определение понятия банковского счета имеет большое практическое значение. Кроме этого, он подчеркивает, что банковский счет и счет, открываемый в банке - это разные вещи. А.Г. Братко отмечает, что, например, внутренние счета, используемые для бухгалтерского учета, и банковские счета различаются между собой по субъекту распоряжения счетом: в первом случае счетом, который необходим для бухгалтерского учета и финансового анализа, распоряжается кредитная организация, а во втором случае счетом распоряжается клиент. По мнению В.Ф. Попондопуло, банковский счет - это средство бухгалтерского учета, предоставляемого кредитной организацией клиентам для обеспечения возможности их участия в безналичном денежном обороте и проведения операций по счету. Однако такая позиция противоречит природе банковского счета и нормам законодательства. Например, по смыслу ст. 86 НК РФ под счетами понимаются только расчетные счета или иные счета, открываемые по договору банковского счета с возможностью зачисления и расходования денежных средств организаций и индивидуальных предпринимателей (п. 2 ст. 11 НК РФ). Поэтому можно согласиться с мнением А.Я. Курбатова, что понятие банковского счета можно вывести, исходя из системного толкования норм российского права.

По его мнению, банковский счет - это документ, оформляемый кредитной организацией для целей предмета договора банковского счета, а именно для принятия, зачисления безналичных денежных средств физических или юридических лиц. Кроме того, банковский счет представляет собой документированную информацию на бумажном или электронном носителе, созданный для отражения обязательств кредитной организации перед лицом, заключившим договор банковского счета, а также используемый для аналитического бухгалтерского учета. В этой связи договор банковского счета является необходимой предпосылкой открытия банковского счета, исходя из оснований, прописанных в пункте 1.3 Инструкции Банка России Инструкция Банка России от 30.05.2014 N 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» (далее - Инструкция).

Исходя из того, что информация на банковском счете может быть зафиксирована на материальном носителе и имеет реквизиты, она подпадает под понятие документированной информации. Это означает, что информация на банковском счете подпадает под особый правовой режим защиты и должна основываться на принципах всесторонней защиты информации от третьих лиц. Такой режим защиты информации назван банковской тайной. По смыслу ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 N 395-1 (далее - Закон о банках). Это особый режим информации, гарантирующий защиту кредитной организацией тайны об операциях, счетах и вкладах клиента.

Таким образом, понятие банковского счета необходимо отграничивать от понятия банковского вклада, счета, открываемого в банке, и договора банковского счета. Под банковским счетом понимается документированная информация, защищенная режимом банковской тайны, создаваемая на основании и во исполнение договора банковского счета, для возможности зачисления денежных средств и осуществления иных операций по счету, отражающая размер денежных обязательств кредитной организации перед клиентом.

1.2 Система банковских счетов

Поскольку банковский счет обладает определенным набором квалифицирующих признаков, его правовая природа существенно отличается от иных понятий, которые так же обозначаются с использованием термина «счет».

В этой связи представляется наиболее полной классификация, которая дана А.Я. Курбатовым. Он предлагает классифицировать счета по нескольким критериям:

1. По объекту учета прав выделяются:

1) счета по учету прав на ценные бумаги (лицевые счета депо). Они представляют собой совокупность записей в реестре депозитария, которые объединены общим признаком (как правило, в зависимости от субъекта счета), предназначены для учета ценных бумаг. Правовое регулирование такого счета осуществляется законодательством о ценных бумагах, а именно Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - О рынке ценных бумаг);

2) счета по учету прав на драгоценные металлы. Это счета клиентов, которые созданы для учета драгоценных металлов, переданных клиентом в банк на хранение (металлические счета ответственного хранения), или обезличенные металлические счета;

3) счета по учету денежных средств и обязательств. Это аккумулированные в денежной форме активы организаций или физических лиц. Сюда относятся банковские счета, в том числе совместный счет, который появится в ГК РФ с 1 июня 2018 года;

4) счета по учету иных объектов. Сюда относятся все остальные счета. Например, счета бухгалтерского учета.

Необходимость выделения счетов по объекту прав учета обусловлена возможностью классификации денежных средств в качестве средств платежа.

В настоящий момент с добавлением в ГК РФ статьи 859.1 возникает вопрос о возможности квалификации в качестве средства платежа и драгоценных металлов. Согласно данной статье «по договору банковского счета в драгоценных металлах банк обязуется принимать и зачислять поступающий на счет, открытый клиенту (владельцу счета), драгоценный металл, а также выполнять распоряжения клиента о его перечислении на счет, о выдаче со счета драгоценного металла того же наименования и той же массы либо о выдаче на условиях и в порядке, которые предусмотрены договором, денежных средств в сумме, эквивалентной стоимости этого металла». Таким образом, данная статья дает правовые основания рассматривать драгоценные металлы как средство платежа. Курбатов А.Я. считает, что позиция, согласно которой к средствам платежа относились только денежные средства, существовавшая ранее, являлась более правильной, поскольку приравнивание драгоценных металлов к средству платежа означает автоматическое признание драгметаллов в качестве денег, которые можно списывать в бесспорном порядке и проводить безналичные расчеты.

Сближение банковских счетов по учету прав на драгметаллы и счетов по учету денежных средств и обязательств подтверждает п.3 ст.859.1 ГК РФ, согласно которому «если иное не установлено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или не вытекает из существа счета, к отношениям по договору банковского счета в драгоценных металлах, а также к отношениям, возникающим при проведении операций по счету, применяются правила о счетах, предусмотренные настоящим Кодексом». Следует отметить, что банки и раньше могли осуществлять операции с драгоценными металлами. Согласно Положению Центрального банка Российской Федерации от 1 ноября 1996 г. N 50 "О совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами", утвержденного Приказом Центрального банка Российской Федерации от 1 ноября 1996 г. N 02-400 возможно открытие банками металлических счетов ответственного хранения (для хранения определенных индивидуальными признаками драгоценных металлов без возможности их дальнейшего размещения банком), а также обезличенных металлических счетов (для осуществления операций по привлечению во вклады и размещению драгоценных металлов). В отношении последних в ГК РФ скоро вступит в силу ст.844.1 ГК РФ, регулирующая договор банковского вклада в драгоценных металлах.

По сути, статья 859.1 ГК РФ о договоре банковского счета в драгоценных металлах, которая будет введена с 1 июня 2018 года, является отдельным поименованным договором, не сводящимся ни к договору металлического счета ответственного хранения, предметом которого является хранение драгоценных металлов как вещи, ни к договору об обезличенном металлическом счете, предусматривающему привлечение и размещение банком драгоценных металлов.

В этой связи представляется необходимым провести разграничение между банковским вкладом и банковским счетом. Основное различие между этими двумя счетами заключается в разнице между договорами, являющимися основанием для их открытия. Так в качестве предмета договора банковского вклада в 834 ст. ГК РФ называется обязанность банка принять от вкладчика деньги и возвратить их по происшествии определенного времени, уплатив начисленные проценты. Целью заключения договора банковского счета является не только принятие и зачисление денег на счет, но и осуществление операций с денежными средствами по запросу клиента.

2. По субъекту счета по учету денежных обязательств.

Здесь А.Я. Курбатов предлагает разделять счета по субъектам, которые ведут учет денежных прав и обязательств для соответствующих счетов. Такие субъекты делятся на кредитные организации и иные субъекты (некредитные финансовые организации, например, профессиональные участники рынка ценных бумаг). Такая позиция основывается на том, что операции по обслуживанию банковских счетов, например, открытие или закрытие счета, являются исключительной деятельностью кредитных организаций.

3. По порядку открытия и характеру отражаемых обязательств.

Критерием этого разделения является соответствие двум признакам, согласно которым счет: 1) является составной частью договора между клиентом и кредитной организацией (что характеризует порядок открытия счета по договору) и 2) предназначен для отражения денежных обязательств перед клиентом. Так, внутри группы счетов по учету денежных прав и обязательств выделяются следующие подгруппы:

1) банковские счета. Этот вид счетов соответствует двум вышеуказанным признакам, что определяет обязанность кредитной организации по исполнению поручения клиентов о выдаче или перечислению определенной денежной суммы. К ним относятся расчетные и текущие счета.

2) счета для отдельных видов расчетных операций. Удовлетворяют второму признаку, поскольку по ним могут проводиться расчетные операции по инициативе клиентов, но их открытие не является предметом договора банковского счета, заключаемого между клиентом и кредитной организацией. Сюда относятся депозитные счета (счета по учету вкладов) и счета кредитных организаций по учету резервов.

3) иные счета бухгалтерского учета. Сюда относятся те счета, которые подпадают под определение лицевого счета (расчетного счета для отражения операций), но не отвечающие вышеуказанным признакам критерия разделения счетов. Такие счета, например, ссудный счет, являются просто счетами бухгалтерского учета и их правовой режим регулируется нормативными актами о бухгалтерском учете.

Отдельные виды банковских счетов в России перечислены в Главе 2 Инструкции. Вид банковского счета зависит от объема и характера операций по счету, которые вправе совершать клиент банка, и по смыслу вышеуказанных положений, банки могут открывать: текущие счета, расчетные счета, бюджетные счета, корреспондентские счета и субсчета, счета доверительного управления, специальные банковские счета, депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов, счета по вкладам (депозитам).

Текущий счет открывается клиентом в том случае, если он собирается совершать расчетные операции, которые не связаны с предпринимательской деятельностью или частной практикой. Такой счет может быть открыт как в рублях, так и в иностранной валюте. С текущего счета нельзя рассчитываться по операциям для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, он предназначен, например, для оплаты покупок физическими лицами, начисления им зарплаты, то есть для использования в личных целях.

Расчетные счета предназначены для открытия юридическими лицами, за исключением кредитных организаций, а также представительствами кредитных организаций, некоммерческими организациями. В том случае, если счет открывает индивидуальный предприниматель или физическое лицо, их деятельность должна относиться к частной практике в установленном законом порядке и расчетный счет должен использоваться для совершения тех операций, которые связаны с предпринимательской деятельностью или частной практикой.

Корреспондентские счета открываются для кредитных организаций и иных организаций, которым согласно нормам международного или национального права открываются корреспондентские счета в иностранных валютах. Такие счета созданы для осуществления межбанковских расчетов. Корреспондентские субсчета открываются для филиалов кредитных организаций.

Совместные счета открываются для совместного пользования нескольких лиц (п. 5 ст. 845 ГК РФ). Данная категория появится в ГК РФ с 1 июня 2018 года. Права на денежные средства по договору совместного счета будут принадлежать клиентам в долевой или совместной собственности.

Специальные счета открываются для обеспечения целевого использования денежных средств и предполагают наличие субъекта, который контролирует это использование. Согласно положениям Инструкции, бюджетные счета и счета доверительного управления относятся к общим (универсальным) счетам, которые позволяют совершать любые операции и ограничены только компетенцией владельца счета и правилами по осуществлению таких операций. По мнению А.Я. Курбатова, такая квалификация представляется не совсем верной. Разница в подходах к систематизации банковских счетов вызвана тем, что единая система банковских счетов нормативными правовыми актами не предусмотрена. Инструкция содержит перечисление отдельных видов счетов без какой-либо систематизации. Белых В.С. в своей работе тоже причисляет бюджетные счета к системе специальных банковских счетов.

Бюджетные счета (счета по учету средств и доходов бюджетов) открываются только для юридических лиц, которые осуществляют операции со средствами бюджетов бюджетной системы Российской Федерации. Они характеризуются специальным правовым режимом в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации (далее - БК РФ). Это означает, что такой счет относится к категории целевого счета, как и счет доверительного управления, который открывается для доверительного управляющего и предназначен для осуществления операций, связанных с деятельностью по доверительному управлению (п. 1 ст. 1018 ГК РФ).

К специальным банковским счетам также относятся:

· специальные банковские счета банковского платежного агента и субагента, поставщика - счета, открываемые поставщиком, платежным агентом и субагентом для зачисления наличных денежных средств, полученных при приеме платежей и используемые для соответствующих расчетов. Использование такого счета для указанных субъектов является обязательным, а в случае неисполнения данной обязанности наступает административная ответственность (ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ);

· торговый банковский счет - счет, открываемый участнику клиринга для обеспечения расчетов по операциям на организованном рынке ценных бумаг с целью обособления денежных средств его клиентов (ст. 15 Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» от 07.02.2011 N 7-ФЗ - далее Закона о клиринге);

· клиринговый банковский счет - счет, открываемый клиринговой организации для учета имущества участников клиринга и обязательств по этому имуществу (ст. 16 Закона о клиринге);

· счет гарантийного фонда платежной системы - счет, открываемый оператору платежной системы для аккумулирования денежных взносов участников платежной системы (ст. 30 Федерального закона «О национальной платежной системе» от 27.06.2011 N 161-ФЗ);

· номинальный счет - счет, открываемый владельцу счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу - бенефициару (п.1 ст.860.1 ГК РФ). Как правило, используется для зачисления специальных выплат, для бенефициара, клиенту, который управляет этими денежными средствами бенефициара. Законом или договором на банк может быть возложена обязанность контролировать использование владельцем счета денежных средств в интересах бенефициара (п.3 ст.860.1 ГК РФ). Законом или договором номинального счета может быть ограничен круг операций, которые могут совершаться по указанию владельца счета (ст.860.3 ГК РФ);

· счет эскроу - счет, который предназначен для целей обособления денежных средств покупателя (получателя услуг), которые предназначены для передачи продавцу (лицу, оказывающему услуги) (бенефициару) при возникновении предусмотренных договором оснований (ст. 860.7 ГК РФ);

· залоговый счет - счет, открываемый кредитной организацией залогодателю, позволяющий передавать в залог права по договору банковского счета (ст. 358.9 ГК РФ);

· специальный банковский счет должника - счет, предназначенный для распределения денежных средств, которые остались после удовлетворения требований конкурсного кредитора на стадии конкурсного производства. Требования кредитора по кредитному договору должны быть обеспечены залогом в виде имущества должника от суммы, которая была выручена от реализации предмета залога (ст. 133 ГК РФ).

Поскольку список, приведенный в Инструкции, является примерным и открытым, то помимо названных счетов к категории целевых банковских счетов можно отнести следующие виды счетов:

· специальный брокерский счет -счет, открываемый брокером для совершения операций с денежными средствами, полученными от клиентов. А.Я. Курбатов относит специальный брокерский счет к категории торговых и клиринговых счетов, а Е.Н. Абрамова выделяет такой счет в качестве подвида номинального счета. На мой взгляд позиция А.Я. Курбатова представляется более верной, поскольку открытие торгового счета предполагает участие владельца счета на организованном рынке ценных бумаг, но субъектом здесь выступает, как правило, дилер, равно как и в случае со специальным брокерским счетом, где в качестве такого субъекта выступает брокер;

· специальный банковский счет застройщика - счет, на который застройщику зачисляются денежные средства для финансирования объектов незавершенного строительства (ст. 201.8-2 Закона о банкротстве);

· специальный инвестиционный банковский счет - счет, созданный для погашения государственных краткосрочных бескупонных облигаций и облигаций федерального займа с постоянным и переменным купонным доходом со сроками погашения до 31 декабря 1999 года, выпущенных в обращение до 17 августа 1998 года (ст. 3 Федерального закона «О первоочередных мерах в области бюджетной и налоговой политики» от 29.12.1998 N 192-ФЗ).

Деление счетов на счета общего назначения и специальные счета обусловлено необходимостью выделения цели обособления денежных средств. Целевые счета созданы для удовлетворения публичной потребности обособления средств, расходуемых на строго определенные цели в рамках защиты денежных средств от принудительного изъятия. Также Е.Н. Абрамова предлагает разделить специальные счета в зависимости цели обособления указанных средств на счета, где денежные средства обособляются с целью их дальнейшего использования (специальный банковский счет застройщика, специальные банковские счета банковского платежного агента и субагента, поставщика, счет эскроу, залоговый счет и специальный банковский счет должника) и те счета, где обособляются денежные средства, не принадлежащие владельцу (остальные целевые банковские счета).

Депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов открываются для осуществления операций по зачислению денежных средств во временное владение, связанное с деятельностью соответствующего органа. Следует отметить, что в отношении этих счетов с 1 июня 2018 года вступит в силу специальное регулирование о публичном депозитном счете.

Счета по вкладам (депозитам) могут быть открыты физическими или юридическими лицами для контроля и учета денежных средств, размещенных в банке с целью получения доходов в виде процентов.

Исходя из рассмотренных выше видов банковских счетов можно сделать вывод, что действующие нормативные акты не предусматривают единой стройной системы банковских счетов.

Классификация счетов на общие и специальные позволяет выдвинуть гипотезу, что возможность ограничения прав клиента по последним должна зависеть от целевого назначения счета и характера операций, совершаемых по нему.

1.3 Виды и основания ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом

Виды ограничения распоряжения банковским счетом указаны в статье 858 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) - это наложение ареста денежных средств, находящихся на счете, и приостановление операций по счету. С 1 июня 2018 года в настоящую статью будут внесены изменения, согласно которым среди способов ограничения распоряжения банковским счетом также упоминается блокирование (замораживание) денежных средств на счете в качестве частного случая приостановления операций по счету. Основанием применения такого способа является п. 1 ст. 7.4 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма).

Однако, п. 3 ст. 845 ГК РФ содержит положение о том, что банк может накладывать ограничения на банковский счет клиента, которые установлены не только законом, но и договором банковского счета. В юридической литературе указывается, что данные нормы не вступают в коллизию, поскольку ограничения, устанавливаемые в статье 858 ГК РФ, затрагивают права клиента в случаях вмешательства уполномоченных государственных органов, которые не участвуют в договоре банковского счета, в договорные отношения между банком и клиентом.

Статьей 27 Закона о банках устанавливаются определенные полномочия органов предварительного следствия по наложению ареста на содержимое банковского счета клиента. Кроме того, указанная статья устанавливает, что в случае наложения ареста на денежные средства, кредитная организация незамедлительно прекращает операции по данному счету и останавливает процесс перевода денег, в пределах остатка той суммы, на которую наложен арест.

Часть 7 статьи 115 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее - УПК) устанавливает, что после наложения ареста на денежные средства операции по данному счету прекращаются полностью или частично в пределах денежных средств и иных ценностей, на которые наложен арест.

Итак, под арестом денежных средств понимается блокирование определенной денежной суммы на счете и прекращение банковских операций, связанных с остатком денежных средств клиента.

Кроме указанных выше случаев, федеральное законодательство устанавливает следующие основания применения такой меры ограничения прав клиента по распоряжению средствами на банковском счете, как арест денежных средств:

· по решению арбитражных судов, судов общей юрисдикции по гражданским и уголовным делам, которые находятся у них в производстве, в качестве обеспечительных мер (ст. 91 АПК РФ), (ст. 140 ГПК РФ) и мер по обеспечению исполнения уголовного наказания в виде штрафа, по обеспечению гражданского иска и возможной конфискации имущества (ст. 230 УПК РФ), а также по ходатайству органов предварительного расследования по уголовным делам в качестве обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска и других имущественных ограничений с согласия прокурора и при наличии решения суда (ст. 115 УПК РФ);

· по постановлению судебного пристава-исполнителя (ст. 81 Федерального закона от 2 октября 2007 года N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее - Закон об исполнительном производстве).

Критерием для выделения оснований наложения ареста на распоряжение денежными средствами клиента на банковском счете традиционно является орган, уполномоченный накладывать соответствующие ограничения. Необходимо учитывать, что ходатайства уполномоченных органов в любом случае будут рассмотрены судом, который и определит возможность и целесообразность наложения ограничительных мер.

Отдельно стоит обратить внимание на положения налогового и таможенного законодательства, касающиеся ареста денежных средств. Несмотря на то, что статья 77 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) содержит положения об аресте имущества в целом в качестве способа обеспечения исполнения решения о взыскании налога, пеней и штрафов, эта мера также может применяться и по отношению к имуществу организации-должника в виде безналичных денежных средств на банковском счете. Здесь основанием ареста имущества является действие налогового или таможенного органа с санкции прокурора.

Арест имущества по налоговому законодательству применяется только в том случае, если налоговый орган еще не принял решение о взыскании налога, сбора, пени или штрафа за счет денежных средств организации-налогоплательщика для обеспечения исполнения им обязанности по их уплате. Кроме того, обязательным условием является недостаточность или отсутствие денежных средств на счетах налогоплательщика-организации.

Следующее специфическое отличие ареста имущества по налоговому законодательству заключается в том, что здесь арест денежных средств может быть произведен в полной или частичной форме. Полный арест имущества означает полное прекращение прав налогоплательщика-организации на распоряжение имуществом на счете, с возможностью владения и пользования имуществом под контролем налогового или таможенного органа, а частичный арест имущества предполагает отсутствие полного ограничения прав налогоплательщика-организации на распоряжение, владение и пользование имуществом, но такие действия все равно должны проводиться под контролем и с разрешения налоговых и таможенных органов.

Таким образом, под арестом имущества как способа ограничения прав клиента-организации по налоговому законодательству понимается ограничение права собственности налогоплательщика в виде запрета распоряжения денежными средствами на счете без контроля налоговых или таможенных органов.

Следующим способом ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом является приостановление операций по счету. В настоящее время границы отграничения ареста денежных средств от приостановления операций по счету представляются еще более стертыми. Это произошло в результате того, что судебная практика предусмотрела возможность наложения ареста денежных средств и на суммы, которые поступят на счет в будущем. Такая позиция обеспечивается в силу исполнения частей 3 и 6 статьи 81 Закона об исполнительном производстве и осуществляется путем постепенного исполнения постановления судебного пристава-исполнителя об аресте денежных средств по мере их поступления.

Ранее суды придерживались иной позиции, согласно которой арест мог затрагивать только те денежные средства, которые находились на счете в момент наложения обеспечительных мер. Это исходило из того, что денежные средства, хранящиеся на счете клиента, затрагивают и права кредиторов - третьих лиц, в том числе, банка.

Однако между двумя обеспечительными мерами сохраняются некоторые отличия. Так, арест накладывается не на сам счет, а на денежные средства, которые на нем содержатся. Такой вывод следует из определения ареста в статье 81 Закона об исполнительном производстве.

Приостановление операций по счету представляется все же иной мерой по сравнению с арестом денежных средств, поскольку они имеют различную правовую природу. По смыслу статьи 76 НК РФ, приостановление операций по счету означает прекращение банком всех расходных операций по счету клиента за некоторыми исключениями, обозначенными в той же статье. Получается, такая мера затрагивает лишь порядок исполнения договора банковского счета, а не касается самого объекта договора - денежных средств.

В качестве исключения из этого правила, приводится п. 2 ст. 76 НК РФ, где указывается, что в решении о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации, вынесенном руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, должна быть указана сумма, в пределах которой действует приостановление расходных операций. На мой взгляд, настоящая норма приводит к полному стиранию пределов использования приостановления операций по счету, и в какой-то степени приводит к смешению понятий двух мер, ограничивающих права клиента на распоряжение банковским счетом.

В качестве основания приостановления операций по счету налогоплательщика-организации понимается решение руководителя (или его заместителя) налогового органа, который направил требование об уплате налога, а в случае неисполнения этого требования также решения об уплате пеней или штрафа. Вообще, механизм применения приостановления операций по счету направлен на обеспечение исполнения решения о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пеней или штрафов либо, или на понуждение организации-налогоплательщика к предоставлению налоговой декларации. В случае с индивидуальным предпринимателем такая мера применяется только в случае непредставления декларации.

Замораживание (блокировка) денежных средств как вид приостановления операций по банковскому счету применяется по решению Межведомственной комиссии по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового поражения (далее - Межведомственная комиссия) к тем организациям или физическим лицам, в отношении которых имеются основания полагать о причастности таких лиц к экстремистской или террористической деятельности. В том случае, если Межведомственная комиссия примет решение о замораживании (блокировке) денежных средств на счете, соответствующее решение размещается в сети Интернет.

Проанализировав основания и виды ограничения прав клиента на распоряжение счетом можно прийти к выводу, что этот институт является межотраслевым, что виды и основания ограничений, прежде всего, зависят от сферы их применения и отрасли законодательства. Арест денежных средств на счете и приостановление операций по счету представляют собой разные по природе виды ограничений по распоряжению средствами на счете. Все вышесказанное может предопределять различные порядки наложения этих ограничений, что будет предметом рассмотрения последующей главы.

2. Порядок ограничения распоряжения счетом

2.1 Порядок приостановления операций по счету в качестве меры ограничения прав клиента на распоряжение банковским счетом

Как арест денежных средств, так и приостановление операций по счету обладают спецификой порядка наложения ограничения в зависимости от его основания. Актуальность настоящего вопроса обосновывается необходимостью обеспечения ясности и прозрачности процесса наложения ограничения, поскольку в противном случае с одной стороны может возникнуть нарушение прав и законных интересов клиентов банка, а с другой стороны, привлечение к ответственности банка или иной кредитной организации за незаконность наложения операций по ограничению на распоряжение банковским счетом своих клиентов.

Для того, чтобы определить границы применения такой меры, как приостановление операций по счету, обратимся к определению банковского счета, по которому возможно приостановить операции. Оно устанавливается статьей 11 НК РФ, по смыслу которой, счет - это расчетный (и иной) счет в банке, который был открыт на основании договора банковского счета.

Как никогда актуальными, в настоящее время, являются положения Закона о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Статья 7 Закона о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма содержит положения о правах и обязанностях организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. П. 10 также устанавливает следующие основания применения приостановления операций по банковскому счету:

· в случае если одной из сторон является юридическое лицо, подконтрольное организации или физическому лицу, по отношению к которому было применено блокирование денежных средств или имущества;

· в случае если одной из сторон является физическое лицо, сведения о котором включают в себя причастность их деятельности к терроризму или экстремизму.

Такая мера, в отличие от применяемой налоговым или таможенным органом, представляется более строгой, поскольку по счету приостанавливаются все расходные операции, однако, в данном случае существует возможность зачисления денежных средств на счет, по которому были приостановлены операции, по основаниям, предусмотренным статьей п. 11 ст. 7 Закона о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма, которая устанавливает основания отказа от выполнения операций.

Таким образом, приостановление операций по счету как мера, ограничивающая права клиента на распоряжение банковским счетом, может быть наложена по решению трех органов: налогового органа, таможенного органа и органа, уполномоченного на принятие мер по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма - Росфинмониторинга. Рассмотрим подробнее порядок наложения такого ограничения по каждому из органов соответственно.

Основания для принятия налоговым органом решения о приостановлении операций по банковскому счету клиента содержатся в закрытом перечне:

1. Организация или индивидуальный предприниматель (далее - ИП) не исполнили решение о взыскании налога, сбора, страхового взноса, штрафы, пени (п. 2 ст. 76 НК РФ).

2. В течение 10 рабочих дней после дня окончания срока предоставления налоговой декларации организация или ИП не представила декларацию в налоговый орган (п. 3 ст. 76 НК РФ).

3. Налогоплательщик, который относится к категории налогоплательщиков, перечисленных в п. 3 ст. 80, не передал налоговому органу необходимую документацию (пп. 1 п. 3 ст. 76 НК РФ) или квитанцию о приеме документов в электронном виде (пп. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ). Срок блокировки по истечении 10 дней со дня истечения срока передачи таких документов -- 6 дней (п. 5.1 ст. 23 НК РФ).

4. В качестве обеспечительной меры по исполнению решения налогового органа по результатам камеральной или выездной проверок об уплате налогов, штрафов и пеней (п. 1 ст. 76, пп. 2 п.10 ст. 101 НК РФ).

5. Если налоговый агент не предоставил расчет суммы налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) по истечении 10 дней по истечении срока предоставления такого расчета (п. 3.2 ст. 76 НК РФ). Решение об отмене приостановления операций по счету в данном случае отменяется не позднее, чем в течение одного дня с момента предоставления агентом требуемых расчетов по НДФЛ.

Необходимо отметить, что приостановление операций по счету налогоплательщика имеет своим следствием запрет кредитным организациям открывать этому лицу новые счета, банковские вклады и депозиты. Однако это ограничение не исключает возможности открытия новых счетов и вкладов для данного лица, если они не будут предназначены для занятия предпринимательской деятельностью. Открытие налогоплательщику, в отношении которого было принято решение о приостановлении операций по счету, счета в другом банке запрещено (п. 12 ст. 76 НК РФ, п. 1 статьи 132 НК РФ). За такое нарушение может также наступить административное наказание: так, п. 2 ст. 15.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) устанавливает, что в случае открытия банком или иной кредитной организацией счета организации или индивидуальному предпринимателю при наличии у банка или иной кредитной организации решения налогового органа либо таможенного органа о приостановлении операций по счетам этого лица, по отношению к банку будет применено взыскание в виде наложения административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей.

Каким образом кредитные организации узнают о заблокированных налоговыми органами счетах? Это производится на основании Порядка информирования банков о приостановлении (об отмене приостановления) операций по счетам налогоплательщика-организации и переводов его электронных денежных средств в банке, а также по счетам лиц, указанных в пункте 11 статьи 76 Кодекса (далее - Порядок). Согласно Порядку, налоговые органы обеспечивают информирование банков путем обращения банка к интернет-сервису «Система информирования банков о состоянии обработки электронных документов» (далее - интернет-сервис), который размещается на официальном сайте ФНС России, или к единой системе межведомственного электронного взаимодействия версии 3 (далее - СМЭВ 3).

Что касается положений Закона о противодействии легализации преступных доходов и финансированию терроризма, то абзацы 2 и 4 пункта 5 статьи 7 настоящего Закона устанавливают запрет для кредитных организаций по открытию банковских счетов без личного присутствия клиента, открывающего счет, либо его представителя, и также запрет на заключение договора банковского счета в случае непредставления клиентом или его представителем документов и сведений, необходимых для идентификации клиента. Кроме того, банки пользуются сервисом «Узнай ИНН», в том случае, если кредитная организация обладает необходимыми сведениями о физическом лице (фамилия, имя, отчество, дата рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность), для того, чтобы осуществить проверку лица, желающего открыть счет, через Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП).

Приостановление операций по банковским счетам плательщика таможенных пошлин, налогоплательщика по решению таможенного органа применяется для обеспечения исполнения решения о бесспорном взыскании. В качестве основания такого приостановления выступает неисполнение плательщиком требования об уплате таможенных платежей и означает прекращение банком расходных операций по счетам плательщика в пределах определенной суммы (ст. 155 Федерального закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации» от 27.11.2010 N 311-ФЗ» (далее - Закон о таможенном регулировании)). Приостановление операций по такому основанию основывается на нормах ст. 76 НК РФ и происходит в следующем порядке:

1. Решение о приостановлении операций по счетам плательщика направляется в банк не позднее, чем в один рабочий день со дня его принятия. Решение начинает действовать с момента получения банком решения о приостановлении операций по счету.

2. Дата и время получения решения фиксируется банком в уведомлении о вручении решения. Решение подлежит безусловному исполнению банком. Копия решения передается плательщику.

3. Банк сообщает в таможенный орган об остатках денежных средств плательщика на счете, операции по которому приостановлены, в срок не позднее следующего дня после получения решения о приостановлении операций. Если сумма денежных средств на счете превышают сумму, указанную в решении о приостановлении, плательщик может подать в таможенный орган заявление об отмене приостановления операций по счету. Таможенный орган в свою очередь после получения информации, подтверждающей информацию о наличии денежных средств на счете, отменяет решение о приостановлении и исполняет решение о взыскании.

Необходимо обратить внимание, что НК РФ в пункте 7 статьи 76 предусматривает, что изменение сведений о налогоплательщике, по счетам которого было принято решение о приостановлении операций, путем изменения наименования налогоплательщика и (или) реквизитов счета налогоплательщика в банке, операции по которому приостановлены, не является основанием для отмены решения о приостановлении операций. В таком случае, решение о блокировке переходит на счета правопреемника. Банк, получив электронный документ, сформированный налоговым органом, должен исполнить его и провести идентификацию налогоплательщика.

Стоит отметить, что приостановление операций по счету является обеспечительной мерой, которая накладывается в качестве дополнительной к решению налогового органа о взыскании налога или сбора. Это означает, что оно выносится после того, как налогоплательщик пропустил срок уплаты налога. В том случае, если налоговый орган наложил обеспечительные меры в виде приостановления операций по счету до направления налогоплательщику требования об уплате налога, такое решение считается неправомерным и противоречащим началам законодательства о налогах.

Таким образом, процедура приостановления операций по счету выглядит так:

1. Вынесение налоговым органом решения о приостановлении операций по счетам клиента и направление решения в кредитные организации, в которых за налогоплательщиком числятся расчетные счета. Копия решения о приостановлении операций передается налогоплательщику с обязательной фиксацией получения и ознакомления клиента с решением налогового органа.

2. Когда банк получает решение о приостановлении операций по счетам клиента, он обязан исполнить решение и приостановить операции с момента получения решения.

3. Теперь банк не может открывать новые счета клиенту (за исключением тех счетов, которые не предназначены для осуществления предпринимательской деятельности). Отмена решения о приостановлении операций по счету принимается налоговым органом после исполнения налогоплательщиком решения, которое обеспечивалось приостановлением операций по счету. Если налогоплательщик обладает несколькими расчетными счетами, на которых имеются денежные средства, достаточные для исполнения обязанности по уплате налога, штрафа или пени, то он имеет право подать заявление об отмене решения о приостановлении операций по счету с указанием счетов, на которых имеется достаточно средств для исполнения решения о взыскании налога, с приложением банковских выписок, подтверждающих эту информацию. Если указанный пакет документов является полным, а информация о количестве денежных средств, достаточных для разблокировки счета, является достоверной, то налоговый орган обязан в течение двух дней принять решение об отмене приостановления операций по счетам налогоплательщика.

4. Если операции по банковскому счету были приостановлены в результате неподачи клиентом налоговой декларации, блокировка счета снимается на следующий день после предоставления клиентом декларации.

5. Если операции по банковскому счету были приостановлены на основании положений Закона о противодействии легализации доходов и финансировании терроризма, то кредитные организации приостанавливают операции (кроме операций по зачислению денежных средств) на срок 5 рабочих дней. Днем начала приостановления операций считается день, когда распоряжение клиента должно быть выполнено (статья 849 ГК РФ). Максимальный срок продления решения о приостановлении операций по счету - до 30 дней, в том случае, если по результатам проверки информация, которая являлась основанием для приостановления операций по счету, оказалась достоверной. Если кредитная организация не получила подтверждения о достоверности такой информации, то операции по банковскому счету клиента возобновляются.