Так в Законе о НПС впервые дается дефиниция понятия платежной системы (ПС) определяя ее как "совокупность организаций, взаимодействующих по правилам платежной системы в целях осуществления перевода денежных средств, включающей оператора платёжной системы, операторов услуг платёжной инфраструктуры и участников платёжной системы, из которых как минимум три организации являются операторами по переводу денежных средств". Нетрудно заметить, что в нем отражается, по сути, только субъектный состав, что не несет в себе определенной ценности для защиты прав потребителей. Вместе с тем впервые дана легальная дефиниция такому институту, позволяя потребителю самостоятельно разобраться в их роли при проведении платежей.

Описанный механизм расчетов, осложненных иностранным элементом, может усложняться участием иностранных субъектов, в отношении которых применяется иное правовое регулирование. Данная особенность приводит к необходимости к разработки унифицированных норм для организации трансграничных расчетов. Профессор Ерпылева Н.Ю., в своей книге "Международное частное право" отмечает, что "правовое регулирование международных расчетов, в том числе и расчетов с использованием электронных денежных средств, находится под влиянием трех важных факторов: большого удельного веса обычно-правовых норм; значительного влияния внутригосударственных норм валютного законодательства на трансграничное перемещение денежных средств в процессе реализации расчетных обязательств по международным коммерческим контрактам; необходимости учета правил, сложившихся в межбанковской практике, и норм национального банковского права, касающихся совершения банковских операций" См.: Н.Ю. Ерпылева, "Международное частное право", Учебник, Москва, "Юрайт", 2012 г. - С.951.

2.2 Правовое регулирование трансграничных расчетных операций с использованием электронных денег в США, ЕС и РФ

Основой регулирования расчетных операций с использованием электронных денежных средств в Российской Федерации является Закон о НПС, Положение о правилах осуществления перевода денежных средств, утверждённое Банком России.

Согласно пункту 17 статьи 3 Закона о НПС понятие "платежной услуги" включается в себя услугу по переводу денежных средств, услугу почтового перевода и услугу по приему платежей. В свою очередь оператором электронных денежных в соответствии с частью 1 статьи 12 Закона о НПС является кредитная организация, в том числе небанковская кредитная организация, имеющая право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций.

В соответствии с частью 4 статьи 7 Закона о НПС: "оператор электронных денежных средств учитывает денежные средства клиента путем формирования записи, отражающей размер обязательств оператора электронных денежных средств перед клиентом в сумме предоставленных денежных средств" Закон о НПС.

Предоставление денежных средств оператору электронных денежных осуществляется с использованием или без использования банковского счета, а также за счет денежных средств, которые предоставляются юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями оператору электронных денежных средств в пользу такого клиента, если договором между оператором электронных денежных средств и клиентом предусмотрена такая возможность.

В предыдущем параграфе детально была описана вся инфраструктура осуществления трансграничных расчетных операций с использованием электронных денежных средств согласно отечественному правопорядку.

При анализе расчетов с использование электронных денежных средств Банк международных расчетов разграничивает новые электронные платежные средства (продукты доступа (access products), использующие электронные средства коммуникаций для получения доступа к традиционным платежным услугам, и, непосредственно, электронные деньги, которые используют электронные средства коммуникаций для предоставления услуг по денежному посредничеству Кочергин, Д. Формальная и сущностная характеристика электронных денег // Вестник Санкт-Петербургского государственного университета, 2001..

Правовое регулирование платежных услуг и электронных денег в европейском праве.

Базовыми нормативными актами в сфере регулирования платежных услуг и электронных денег в европейском праве являются Директива Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О

платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС" (Payment Services Directive, далее - "Директива о платежных услугах") и Директивы Европейского парламента и Совета ЕС от 16 сентября 2009 г. N 2009/110/ЕС "О деятельности учреждений электронных денег и пруденциальном надзоре за ними, изменяющая Директивы N 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и отменяющая Директиву 2000/46/ЕС" (далее - "Директива об учреждениях электронных денег").

Директива о платежных услугах.

Директива о платежных услугах была принята в целях устранения несогласованности функционирования рынка платежных услуг, позволяющего обеспечивать свободное перемещение товаров, физических лиц, услуг и капитала. В данной Директиве понятие "платежная услуга" детерминируется как любой из перечисленных видов деятельности:

· "услуги по переводу наличных денег на расчетный счет, а также все операции, необходимые для управления расчетным счетом;

· услуги по снятию наличных денег с расчетного счета, а также все операции, необходимые для управления расчетным счетом;

· совершение платежных операций, включая перевод денежных средств на расчетный счет своего провайдера платежных услуг или любого другого провайдера платежных услуг;

· совершение платежных операций с использованием средств кредитной линии, предоставленной пользователю платежных услуг;

· эмиссия и (или) приобретение платежных инструментов;

· перевод денежных средств;

· совершение платежной операции, когда плательщик дает согласие на ее проведение с использованием телекоммуникационных, цифровых и информационных технологий, а платеж адресован оператору компьютерных или телекоммуникационных систем или сетей, который выступает исключительно в качестве посредника между пользователем платежных услуг и поставщиком товаров и услуг" Директива Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС".

Согласно статье 1 Директивы о платежных услугах субъектами, которые оказывают платежную услугу являются:

· "учреждения электронных денег (пункт 8 преамбулы Директивы о платежных услугах);

· почтовые учреждения;

· Европейский центральный банк и национальные центральные банки;

· платежные учреждения (payment institutions)".

Важно заметить, что согласно статье 13 Директивы о платежных услугах государства-члены ЕС должны вести публичные (в том числе в сети Интернет) и постоянно обновляемые реестры платежных учреждений, которые содержат в себе информацию касательно платежных услуг, которые могут быть оказаны платежным учреждением.

Согласно статье 21 Директивы о платежных услугах: "платежные учреждения подлежат надзору со стороны компетентных органов государств-членов инструменты которого близки к инструментам банковского надзора (запрос и предоставление информации, инспектирование, предписания, приостановление и отзыв выданного разрешения, административные и уголовные санкции)" Статья 21 Директивы о платежных услугах .

Далее, следует остановиться на условиях оказания платежных услуг. Рассматриваемая Директива о платежных услугах достаточно детально и развернуто регламентирует условия оказания платежных услуг, предоставляя обширный перечень правовых средств и гарантий защиты прав пользователей платежных услуг. В частности, в Директиве о платежных услугах Раздел III посвящен прозрачности условий и требований к информации в области платежных услуг. К примеру, в обязанности провайдера платежных услуг входит предоставление потребителям платежных услуг детализированной информации как в случаях разовых платежных операций, так и в случаях осуществления расчетов на базе рамочного договора. Важно заметить, что предоставление информации в упрощенном порядке происходит в случаях платежных инструментов с лимитом в 150 евро или хранимым остатком, не превышающим 150 евро (для предоплаченных инструментов сумма может быть повышена на национальном уровне до 500 евро). Во всех случаях провайдер платежных услуг обязан доказывать факт соблюдения требований о предоставлении достаточной информации.

Согласно пункту 23 статьи 4 Директивы о платежных услугах платежный инструмент определяется как "любое персонализированное средство и/или совокупность процедур, согласованных между пользователем платежных услуг и их провайдером и применяемых пользователем для инициирования платежного поручения" Директива Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС". Данное определение обладает некоторым сходством (в частности, некоторой технологической нейтральностью) с определением электронного средства платежа, которое указано в Законе о НПС.

Как справедливо отмечает Шамраев А.В., порядок использования платежных инструментов в Директиве о платежных услугах определяется через перечень прав и обязанностей пользователя и провайдера платежных услуг. Такой подход определения порядка использования платежного инструмента несколько отличается от подхода его определения в Законе о НПС (здесь делается больше акцент на процедуру взаимодействия кредитной организации и клиента) Международное и зарубежное финансовое регулирование: институты, сделки, инфраструктура: монография: в 2 ч. / под ред. А.В. Шамраева. М.: КНОРУС, ЦИПСиР, 2014. Ч. 2. - С. 125.

Обязанностями пользователя платежных услуг в отношении платежного инструмента в соответствии с Директивой о платежных услугах являются следующие:

1. "применять платежный инструмент согласно условиям выпуска и использования" пункт "а" части 1 статьи 56 Директивы Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС"

2. "незамедлительно уведомлять провайдера платежных услуг обо всех известных пользователю случаях утери, кражи, незаконного присвоения или незаконного использования платежного инструмента" пункт "b" части 1 статьи 56 Директивы Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС";

3. "оплачивать затраты размером до 150 евро за каждую неавторизованную платежную операцию, совершенную в результате использования потерянного или украденного платежного инструмента или, если плательщику не удалось обеспечить сохранность персонализированных средств безопасности платежного инструмента, или в случае незаконного использования платежного инструмента" часть 1 статьи 61 Директивы Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС";

4. "нести риски всех убытков, связанных с проведением неавторизованной платежной операции, если эти убытки возникли в результате мошеннических действий с его стороны или если в результате намерения или серьезной небрежности он не выполнил одно или несколько своих обязательств" часть 2 статьи 61 Директивы Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС"

Правами пользователя платежных услуг в отношении платежного инструмента являются:

1. "право на исправление платежной операции провайдером платежных услуг при условии его безотлагательного уведомления об известных пользователю случаях проведения неавторизованных или некорректно исполненных платежных операций в течение срока не позднее 13 месяцев с момента осуществления платежной операции" статья 58 Директивы Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС"

2. "пользователю гарантируется государствами-участниками право на возмещение средств со стороны своего провайдера платежных услуг за авторизованные и уже совершенные платежные операции, инициированные получателем денежных средств или через получателя при соблюдении следующих условий:

2.1. при авторизации не был указан точный объем платежной операции; и

2.2. объем платежной операции превышал тот уровень, на который мог рассчитывать плательщик, учитывая его предыдущие расходы, условия рамочного договора и обстоятельства операции" статья 60 Директивы Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 ноября 2007 г. N 2007/64/ЕС "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 97/7/ЕС, 2002/65/ЕС, 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и об отмене Директивы 97/5/ЕС".

Важно заметить, что в прямом дебетовании может быть предусмотрено право пользователя на возмещение средств вне зависимости от возникновения указанных выше условий.

Среди обязанностей провайдера платежных услуг выделяют (часть 1 статьи 57, 63):

1. удостовериться, что персонализированные средства безопасности платежного инструмента (например, идентификационный код) недоступны для иных лиц, кроме пользователя платежных услуг, который имеет право на него;

2. не направлять незатребованный пользователем платежный инструмент, кроме случаев когда такой платежный инструмент уже был предоставлен;

3. обеспечить наличие в любое время необходимых "средств, позволяющих пользователю платежных услуг уведомлять провайдера или блокировать (разблокировать) платежный инструмент;

4. предотвращать использование платежного инструмента после уведомления;

5. немедленно возместить плательщику денежные средства в размере неавторизованной платежной операции и при необходимости восстановить дебетованную сумму на счете" Директива о платежных услугах;

6. в течение 10 рабочих дней после получения запроса плательщика провайдер платежных услуг должен либо вернуть либо предоставить мотивированный отказ в возмещении, указав куда плательщик имеет право обратиться для дальнейшего разбирательства при несогласии с мотивированным отказом провайдера платежных услуг.

Директива об учреждениях электронных денег.

В силу пункта 8 преамбулы Директивы о платежных услугах к платежным провайдерам относятся учреждения - эмитенты электронных денег. Однако, наряду с общим регулирование осуществления расчетных операций провайдерами платежных услуг, для учреждений - эмитентов электронных денег предусмотрено специальное регулирование в рамках Директивы об учреждениях электронных денег.

Так, к эмитентами электронных денег Директивой об учреждениях электронных денег отнесены:

1. кредитные учреждения;

2. учреждения электронных денег;

3. почтовые учреждения, которые согласно национальному законодательству государств-участников обладают правом выпускать электронные деньги;

4. Европейский центральный банк и национальные центральные банки, в случае если они не выступают в качестве органов денежно-кредитного регулирования или других органов власти;

5. государства-участники или их региональные или местные органы, когда они выступают в роли органов государственной власти.

Как уже было отмечено ранее Директива об учреждениях электронных денег отменяет предшествующей ей Директиву 2000/46/ЕС. Директива об учреждениях электронных денег рассматривает учреждение электронных денег в качестве одного из вида регулируемого финансового учреждения (в Директиве 2000/46/ЕС. - в качестве кредитного учреждения) с неисключительной правоспособностью (в Директиве 2000/46/ЕС - обратное положение) Международное и зарубежное финансовое регулирование: институты, сделки, инфраструктура: монография: в 2 ч. / под ред. А.В. Шамраева. М.: КНОРУС, ЦИПСиР, 2014. Ч. 2. - С. 127.

Кроме того, Директива об учреждениях электронных денег расширяет возможные виды деятельности учреждений электронных денег по сравнению с Директивой 2000/46/ЕС, где их деятельность ограничивалась только оказанием тесно связанных с выпуском электронных денег финансовых и нефинансовых услуг, исключающих предоставление кредита, а также услуг, связанных с хранением данных на электронных устройствах от имени других предприятий или государственных учреждений. В частности, к видам деятельности учреждений электронных денег, кроме самой эмиссии электронных денег, Директива об учреждениях электронных денег относит:

1. оказание платежных услуг, предоставление кредитов (не должны предоставляться из средств, полученных в обмен на электронные деньги), связанных с платежными услугами в соответствии с Директивой о платежных услугах;

2. оказание операционных услуг и услуг, тесно связанных с выпуском электронных денег, а также с оказанием платежных услуг;

3. деятельность операторов платежной системы;

4. виды коммерческой деятельности, отличные от эмиссии электронных денег, в соответствии с законодательством ЕС и национальным законодательством Статья 6 Директивы Европейского парламента и Совета ЕС от 16 сентября 2009 г. N 2009/110/ЕС "О деятельности учреждений электронных денег и пруденциальном надзоре за ними, изменяющая Директивы N 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и отменяющая Директиву 2000/46/ЕС" .

Далее, в Директиве об учреждениях электронных денег устанавливаются требования к наличию собственных средств. В частности, размер первоначального капитала учреждений электронных денег должен составлять 350 000 евро Часть 1 статьи 5 Директивы Европейского парламента и Совета ЕС от 16 сентября 2009 г. N 2009/110/ЕС "О деятельности учреждений электронных денег и пруденциальном надзоре за ними, изменяющая Директивы N 2005/60/ЕС и 2006/48/ЕС и отменяющая Директиву 2000/46/ЕС" (согласно Директиве 2000/46/ЕС - 1 000 000 евро). Кроме того, уточняется порядок определения размера собственных средств учреждения электронных денег, а именно предусмотрено 2 способа определения:

1. Учреждения электронных денег эмитирует электронные деньги без оказания платежных услуг: собственные средства должны составлять не менее 2% от среднего количества находящихся в обращении электронных денег;

2. Учреждения электронных денег эмитируют электронные деньги и оказывают платежные услуги: размер собственных средств определяется одним из 3х методов (А, B или С), которые описаны в статье 8 Директивы о платежных услугах.

Согласно части 4 статьи 5 Директивы об учреждениях электронных денег в случаях когда невозможно установить сумму, которая находится в обращении, возможно определение размера электронных денег на основании репрезентативного соотношения, которое потенциально должна использоваться для выпуска электронных денег, при соблюдение условия, что такое соотношение может быть достоверно определено на основании исторических данных и соответствует требованиям, предъявляемым уполномоченными органами. Кроме того, в ситуациях когда учреждение электронных денег существует относительно недавно, собственные средства такого учреждения должны подсчитываться на основе ожидаемого количества электронных денег в обращении, подтвержденное бизнес-планом, отражающим те изменения, которые вносятся по требованию уполномоченных органов.

Рассмотрев основные положения регулирования трансграничных расчетных операций с использование электронных денег в Европе, следует отдельно остановиться на том, как это происходит в США.

Как отмечают исследователи, в США электронные денежные средства рассматриваются в качестве нового типа денежных услуг, соответственно, в их отношении действуют правила, применяемые к небанковским организациям, оказывающим расчетные платежные услуги и лишённым права привлекать депозиты См.: Аксенов В.С., Захарова Н.В. К вопросу о государственном регулировании обращения электронных денег в России // Вестник РГГУ. 2012. N 12. С. 17 - 18..

С момента появления электронных денег основным подходом к их регулированию являлось невмешательство государства, оставляя рынку самостоятельно определить ключевые моменты развития и регламентации.

Одним из проявлений такого подхода можно назвать вывод Совета управляющих Федеральной резервной системы (ФРС) об отсутствии необходимости распространения на эмитентов электронных денег правил Положения E (Regulation E), которое, в свою очередь, устанавливало порядок осуществления электронных переводовReport to the Congress on the Application of the Electronic Fund Transfer Act to Electronic Stored-Value Products (1997)..

Для целей унификации разрозненного регулирования оказания финансовых услуг небанковскими организациями был принят Модельный закон о денежных услугах США, основной целью которого было "создание единообразного подхода к регламентации финансовых инструментов с хранимой стоимостью (stored value) и электронной валюты"Uniform Money Services Act. With Prefatory Note and Comments. 2000. В нем указывалось, что принято решение не создавать отдельного регулирования на электронные платежи в сети Интернет, а распространить уже существующее с учетом некоторых особенностей электронных денег. Упомянутые электронные платежи квалифицировались как некий функциональный аналог обычных денежных переводов, в том числе эмиссия электронных денег попадает под понятие данного в законе "денежного перевода" (money transmission). Важно заметить, что сами по себе "электронные деньги" не получили признания в качестве денег, как это понимается в отечественном правопорядке. В дополнении к предыдущему важно заметить, что под деньгами в соответствии с определением, данным еще в ЕТК Аналогичное определение содержится в ст. 1-201 (24) ЕТК США., понимается лишь "средство платежа, допущенное или принятое отечественным или иностранным правительством и включающее денежную единицу расчета, установленную межправительственной организацией или путем соглашения между двумя и более странами" Section 102 (12) Uniform Money Services Act.. Однако, электронные деньги согласно указанному подходу не попадают под это понятие.

Однако, стоит заметить, что такой либеральный подход к регулированию электронных денег закончился после террористических атак 11 сентября 2001 года принятием Patriot Act 2001 года, одним из положений которого являются нормы, направленные на противодействие финансированию терроризма, проявляющиеся в обязанности финансовых учреждений по проведению политики "знай своего клиента" (know your customer").

Как отмечается, с момента принятия данного Закона осуществление в США деятельности в сфере переводов электронных денег превратилось в кошмар Генкин А., Суворова Е. Электронные платежи: будущее наступает сегодня. М., 2011. С. 194. .

В этом ключе важно заметить, что достаточно неясное федеральное регулирование с учетом широких полномочий штатов в области регулирования рассматриваемой сферы создает некую правовую неопределенность, в условиях которой неясно будет, что вновь разработанная бизнес-модель или инновационное средство совершения платежей полностью ему соответствуют. Кроме того, в научной литературе выделяются определенные сложности и проблемы в консультировании клиентов, которые планируют имплементировать новые платежные механизмы Hughes S., Middlebrook S., Peterson B. Developments in the Law Concerning Stored-Value Cards and Other Electronic Payments Products // The Business Lawyer. 2007. N 63. P. 260..

Резюмируя вышесказанное, стоит отметить, что порядок регулирования осуществления трансграничных расчетов с использованием электронных денежных средств, а также необходимой для этого инфраструктуры напрямую зависит от того, как той или иной правопорядок определяет правовой статус электронных денежных средств. Как было указано, к примеру в ЕС электронным денежным средствам посвящена отдельная Директива о платежных услугах, в отличие от США, где регулирование переводов с использование электронных денежных средств приравнено по большей части к общим правилам регулирования переводов денежных средств.

Глава 3. Основы правового регулирования международных электронных платежных систем

В Российской Федерации после принятия Закона о НПС возникла необходимость уточнить ряд ключевых понятий и правил в отношении разного рода платежных механизмов, в частности электронных платежных систем. Неудивительно, возникновение такой необходимости обусловлено динамичным развитием объемов переводов денежных средств через различные ЭПС, посредством которых осуществляются интернет-платежи, мобильные платежи, расчеты "электронными деньгами" по всему миру. Отсутствие легального понятия ЭПС сдерживало развитие этих платежных механизмов.

Так в Законе о НПС впервые дается дефиниция понятия платежной системы (далее - "ПС"), которая определена как "совокупность организаций, взаимодействующих по правилам платежной системы в целях осуществления перевода денежных средств, включающей оператора платёжной системы, операторов услуг платёжной инфраструктуры и участников платёжной системы, из которых как минимум три организации являются операторами по переводу денежных средств". Нетрудно заметить, что в нем отражается, по сути, только субъектный состав, что не несет в себе определенной ценности для защиты прав потребителей. Вместе с тем впервые дана легальная дефиниция такому институту, позволяя потребителю самостоятельно разобраться в их роли при проведении платежей.

Также следует заметить, что начиная с июля 2009 г. Банк России является членом Комитета по платежным и расчетным системам Банка международных расчетов (Bank for International Settlements (BIS)), финансовая организация, в функции которой входит разработка стандартов деятельности платежных систем. Так, согласно Глоссарию терминов, которые применяются платежных и расчетных системах, платежная система включает в себя "ряд инструментов, банковских процедур и, как правило, систем межбанковского перевода денежных средств, которые обеспечивают денежное обращение" Глоссарий терминов, используемых в платежных и расчетных системах // Платежные и расчетные системы. Международный опыт. 2007. Вып. 1 / Банк России. URL: http://kurscbr.ru/publ/?PrtID=prs&code=92.. Необходимо отметить, что в финансовом праве под платежным инструментом понимается любой инструмент, предоставляющий держателю/пользователю возможность для перевода денежных средств См.: Платежные и расчетные системы: Международный опыт. Вып. 1: Глоссарии? терминов, используемых в платежных и расчетных системах // Центральный банк Российской Федерации. М.: Полиграф Сервис, 2007. С. 41. . Иными словами, из этого определения можно сделать вывод, что платежные инструменты являются базовой составляющей ПС, в отсутствие которых осуществление расчетов не представляется возможным.

Другой же международный источник, а именно Директива Европейского Парламента и Совета ЕС № 2015/2366 от 25 ноября 2015 года "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 2002/65/EC, 2009/110/EC и 2013/36/EС и Регламента (ЕС) № 1093/2010, и об отмене Директивы 2007/64/EC", дает несколько отличное от ранее указанного определения: "платежная система - система перевода денежных средств, обладающая официальными и стандартизированными процедурами и общими правилами обработки, клиринга и/или расчета платежных операций" Директива Европейского Парламента и Совета ЕС № 2015/2366 от 25 ноября 2015 года "О платежных услугах на внутреннем рынке и о внесении изменений в Директивы 2002/65/EC, 2009/110/EC and 2013/36/EС и Регламента (ЕС) № 1093/2010, и об отмене Директивы 2007/64/EC".

Что же касается доктринального понимания платежной системы, то можно встретить следующие подходы к ее пониманию. Некоторые понимают ее как "совокупность правовых норм, учреждений, программно-технических и других средств, обеспечивающих проведение межбанковских расчетов" См.: Тарасенко О.А. Платежная система Российской Федерации // Актуальные проблемы российского права. 2008. N 1. С. 65. Цит. по: Карташов А.В. Национальная платежная система: оценка эффективности механизма правового регулирования // Банковское право. 2012. N 2. С. 51 - 55. . Другие дают несколько иное определение, а именно говорят о ней как о неком "организме", которому характерны эволюция в стремительно меняющихся экономических условиях, обусловленных развитием современных технологий и глобализацией Парафило Л.В. Экономические основы построения и функционирования платежной системы Российской Федерации: Дис. ... канд. эконом. наук. СПб., 2001. С. 13 - 14.. В целом же, доминирующей является точка зрения, в соответствии с которой платежная система рассматривается как набор элементов, которые обеспечивают перевод средств от одного субъекта экономической деятельности к другой.

Представляется, что использование электронного средства платежа при осуществлении расчетов дает основание называть такую ПС электронной платежной системой. Это находит свое воплощение в ситуации, когда нет необходимости для клиентов той или иной платежной системы использовать какие-то документальные подтверждения своих расчетов и переводов. В таком случае будет достаточно использовать свое любое электронное устройство для дачи соответственного распоряжения на проведение платежа в электронной форме. Полагается, что здесь и кроется ключевое различие между обычной платежной системой и электронной платежной системой. Само по себе понятие "электронный перевод денежных средств" (electronic funds transfer, EFT) закреплено в действующем до сих пор Правовом руководстве по электронному переводу денежных средств, принятое ЮНСИТРАЛ в 1987 г. и определяется в п. 6 "как перевод, при котором одна или более операций осуществляются электронными методами" Правовое руководство по электронному переводу денежных средств, принятое ЮНСИТРАЛ 1987г. .

В статье 2 Закона о НПС отмечается, что нормативно-правовое регулирование отношений, возникающих в НПС, и соответственно в электронных платежных системах "основывается на Конституции РФ, международных договорах РФ и состоит из настоящего Закона и иных федеральных законов" О национальной платежной системе: Федеральный закон N 161-ФЗ (принят ГД РФ 14.06.2011; одобрен СФ РФ 22 июня 2011 г.) // Российская газета. N 5515. 2011. 30.06.2011.. В дополнение Правительство РФ, федеральные органы исполнительной власти и Центральный банк РФ в пределах своих полномочий в случаях, установленных законодательством, могут принимать нормативные правовые акты в целях регулирования отношений в национальной платежной системе.

Принятие данного Закона о НПС повлекло за собой корректировки и изменения других федеральных законов, а именно: Налоговый кодекс, Кодекс РФ об административных правонарушениях, Законы "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", "О банках и банковской деятельности", "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", "О связи", "О валютном регулировании и валютном контроле" и ряд других законов. Это было также обусловлено признание электронных денег как средства платежа, а также обвязывании всех электронных систем осуществлять свою деятельность непосредственно через банковскую систему. В Законе о НПС в п. 4 ст. 12 предусмотрена обязанность оператора электронных денежных средств по уведомлению Банка России в установленном порядке о начале своей деятельности по осуществлению перевода электронных денежных средств не позднее 10 дней со дня первого увеличения остатка электронных денежных средств.

Вместе с этим, Центральный банк РФ наделяется новой функцией, а именно надзором за небанковскими кредитными организациями, имеющими право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций Инструкция Банка России от 15.09.2011 N 137-И (ред. от 25.10.2013) "Об обязательных нормативах небанковских кредитных организаций, имеющих право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций, и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением"// СПС "КонсультантПлюс"

.

Таким образом, под электронной платежной системы электронных денег предлагается понимать систему перевода электронных денежных средств при помощи электронного средства платежа в соответствии с правилами, установленными владельцами электронных платежных систем.

Далее стоит поподробнее остановиться на переводе электронных денежных средств. Согласно п. 10 ст. 7 Закона о НПС перевод электронных денежных средств производится путем одновременного уменьшения остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения остатка электронных денежных средств у получателя. Это общее правило также закрепляет и автономный режим использования электронных средств платежа, когда уменьшение остатка электронных денежных средств плательщика и увеличение остатка электронных денежных средств у получателя осуществляются в разное время. Возможность применения автономного режима должна быть специально предусмотрена договором, причем только в том случае, когда физическое лицо является плательщиком, а юридическое лицо или индивидуальный предприниматель - получателем. При автономном режиме получатель электронных денежных средств должен каждый день не позднее окончания рабочего дня передавать информацию о совершенных операциях оператору электронных денежных средств для учета (п. 12 ст. 7 Закона о НПС). После осуществления данных действий оператором перевод электронных денежных средств, согласно п. 15 ст. 7 Закона о НПС, становится безотзывным и окончательным.

Весьма интересен вопрос о соотношении понятий "перевод электронных денежных средств" и "перевод денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе с использованием электронных средств платежа".

Перевод денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе с использованием электронных средств платежа, осуществляется посредством:

· уменьшения остатка электронных денежных средств плательщика и зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств;

· уменьшения остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения остатка электронных денежных средств получателя средств (т.е. "перевод электронных денежных средств") п. 1.4 Положения Банка России от 19 июня 2012 г. N 383-П "О правилах осуществления перевода денежных средств"

Следовательно, понятие "перевод денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе с использованием электронных средств платежа" является более широким и включает в себя в качестве разновидности понятие "перевод электронных денежных средств". В первом понятии словосочетание "в том числе с использованием электронных средств платежа" само по себе указывает на то, что это частный случай перевода денежных средств без открытия счета.

Аналогичная формулировка использована в подп. 9 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности", согласно которой к банковским операциям относится осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов).

То есть понятие "перевод электронных денежных средств"- это частный случай понятия "перевод денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе с использованием электронных средств платежа".

Таким образом, термин "перевод электронных денежных средств" - это то же самое, что и "уменьшение остатка электронных денежных средств плательщика и увеличения остатка электронных денежных средств получателя средств" (п. 10 ст. 7 Закона о НПС). При этом в понятие "перевод электронных денежных средств" больше ничего, кроме этой составной части, не входит. По сути, перевод электронных денежных средств - это перевод с одного электронного кошелька на другой электронный кошелек, но не на банковский счет.

Соответственно, "уменьшение остатка электронных денежных средств плательщика и зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств" (п. 1.4 Положения N 383-П) не относится к переводу электронных денежных средств, а является обычным переводом денежных средств. Следовательно, на такой перевод не будут распространяться правила ст. 7 Закона о НПС, устанавливающей особенности осуществления перевода.

Поскольку уменьшение остатка электронных денежных средств плательщика и зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств не является переводом электронных денежных средств, то он осуществляется в рамках расчетов платежными поручениями, по правилам главы 5 "Расчеты платежными поручениями" Положения N 383-П.

В связи с этим требование о незамедлительности осуществления перевода на такой перевод распространяться не будет (п. 11 ст. 7 Закона о НПС). Здесь будет действовать общее правило: перевод денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств, осуществляется в срок не более трех рабочих дней, начиная со дня списания денежных средств с банковского счета плательщика или со дня предоставления плательщиком наличных денежных средств в целях перевода денежных средств без открытия банковского счета (п. 5 ст. 5 Закона о НПС).

Далее, также интересным представляется рассмотрение закрепленных в ст. 3 Закона о НПС понятий "безотзывность перевода денежных средств", "окончательность перевода денежных средств" и "безусловность перевода денежных средств" применительно к переводу электронных денежных средств.

Согласно п. 7 ст. 5 Закона о НПС, если иное не обусловлено применяемой формой безналичных расчетов или федеральным законом, безотзывность перевода денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств, наступает с момента списания денежных средств с банковского счета плательщика или с момента предоставления плательщиком наличных денежных средств в целях перевода денежных средств без открытия банковского счета.

При этом безотзывность перевода денежных средств - это характеристика перевода денежных средств, обозначающая отсутствие или прекращение возможности отзыва распоряжения об осуществлении перевода денежных средств в определенный момент времени (подп. 14 ст. 3 Закона о НПС).

Иными словами, как только списаны денежные средства со счета плательщика, либо как только плательщик предоставил средства для перевода без открытия счета, отозвать он свое распоряжение не может. То есть ничто не препятствует уведомлению получателя денежных средств о том, что средства от плательщика приняты.

Однако окончательность перевода наступает позже. Окончательность перевода денежных средств - это характеристика перевода денежных средств, обозначающая предоставление денежных средств получателю средств в определенный момент времени (подп. 16 ст. 3 Закона о НПС).

Так, согласно п. 9 ст. 5 Закона о НПС, в случае если плательщика средств и получателя средств обслуживает один оператор по переводу денежных средств, окончательность перевода денежных средств, за исключением перевода электронных денежных средств, наступает в момент зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств или обеспечения получателю средств возможности получения наличных денежных средств.

Согласно пункту 10 статьи 5 Закона о НПС в случае, если плательщика средств и получателя средств обслуживают разные операторы по переводу денежных средств, окончательность перевода денежных средств наступает в момент зачисления денежных средств на банковский счет оператора по переводу денежных средств, обслуживающего получателя средств, с учетом требований ст. 25 Закона о НПС, которая устанавливает правила осуществления платежного клиринга и расчета в платежной системе.

Безусловность перевода денежных средств - это характеристика перевода денежных средств, обозначающая отсутствие условий или выполнение всех условий для осуществления перевода денежных средств в определенный момент времени (подп. 15 ст. 3 Закона о НПС).

Условия для осуществления перевода денежных средств устанавливаются банком. В частности, в п. 12 ст. 5 Закона о НПС к условиям осуществления перевода денежных средств в рамках применяемой формы безналичных расчетов отнесены:

1. "размер вознаграждения и порядок его взимания в случае, если оно предусмотрено договором;

2. способ определения обменного курса, применяемого при осуществлении перевода денежных средств в иностранной валюте (при различии валюты денежных средств, предоставленных плательщиком, и валюты переводимых денежных средств);

3. порядок предъявления претензий, включая информацию для связи с оператором по переводу денежных средств;

4. иная информация, обусловленная применяемой формой безналичных расчетов" .

Кроме того, указано, что оператор по переводу денежных средств до осуществления перевода денежных средств обязан предоставлять клиентам возможность ознакомления в доступной для них форме с условиями осуществления перевода денежных средств.

Иными словами, эти условия предназначены для выполнения плательщиком и не включают в себя ограничения по времени перевода. Если условия плательщиком выполнены, то перевод считается безусловным. Содержащееся в закрепленном в подп. 15 ст. 3 Закона о НПС определении понятия "безусловность перевода денежных средств" словосочетание "в определенный момент времени" не означает "данный момент", "настоящий момент" и т.д., а, напротив, дает возможность осуществления перевода в любой момент, но после выполнения плательщиком всех условий.

Резюмируя вышесказанное стоит заметить, что основное различие с обычными системами перевода денежных средств является то, что в системах электронных денег, как правило, все три характеристики (безотзывность, безусловность и окончательность платежа) достигаются единовременно в тот момент, когда отправитель нажимает кнопку отправить платеж, в силу того, что системы электронных денежных средств, как правило, являются замкнутыми системами, функционирующие в соответствии с правилами, которые определяются владельцами электронных платежных систем. Соответственно в таких случаях перевода электронных денежных средств отсутствует какая-либо необходимость в корреспондентских отношениях между субъектами электронной платежной систем.

3.2 Правовой режим расчетных операций, осуществляемых через международные электронные платежные системы

Далее, интересным было бы рассмотреть вопрос о видах международных электронных платежных систем. Существует несколько классификаций международных электронных платежных систем в зависимости от того, на основании какого фактора производится различие. Так, к примеру, можно встретить следующую классификацию http://www.ecommerce-payments.com/electronic-payment-systems-of-internet.html,в основу которой положен критерий субъектного состава ЭПС, а также целей ее использования:

1. Системы электронных кошельков такие как QIWI, WebMoney, Яндекс-деньги и другие.

В данном случае организация ПС намного проще в силу того, что данные организации совмещают в себе одновременно и функции технического провайдера при подключении, и "центробанка" для самих себя, и надзорного органа, и законодателя для своих собственных денег, то несложно догадаться что в этих условиях бюрократическая составляющая подключения минимальна России Федеральный закон "О национальной платежной системе" несколько увеличил требования для организаций, но в общем и целом подключение к платежной системе типа QIWI и WebMoney являются наиболее простыми для интеграции решениями для безналичной оплаты. .

2. Платежные посредники аккумулирующие средства типа PayPal или Moneybookers.

Данная группа совмещает в себе функцию электронных кошельков, а также работу с валютой реального мира. Если вам требуется платежная система пластиковых карт, но не получается пройти процедуру "комплайнс" ни в одном банке или вы просто хотите сэкономить время, то можно попробовать обратиться в системы типа PayPal или Moneybookers которые, действуя от вашего имени, будут принимать на свой счет деньги клиентов, требующих проходить процедуры регистрации, а потом уже переводить их вам.

Российское законодательство не запрещает пользоваться услугами иностранных платежных систем, предоставляя им право зарегистрировать оператора электронных денежных средств в России. В частности, платежная система PayPal представлена в России в виде НКО "ПэйПал РУ" и имеет лицензию на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте. Но большинство иностранных платежных систем не зарегистрированы в России в виде юридических лиц, что не мешает им предлагать свои услуги по переводу электронных денег через Интернет.

Зарегистрированная в России иностранная платежная система действует в виде банковской или небанковской кредитной организации и должна иметь лицензию ЦБ РФ. Налоговые и валютные последствия для резидента одинаковы вне зависимости от того, в какой платежной системе открыт аккаунт - в иностранной или российской.

Если аккаунт открыт резидентом в иностранной платежной системе, не представленной в России в виде кредитной организации, налоговые последствия для него те же. Единственное отличие состоит в том, что иностранный оператор электронных денежных средств не обязан подавать в налоговый орган России информацию о возникновении или прекращении права использовать КЭСП. Таким образом, Закон N 173-ФЗ не различает российские и иностранные платежные системы в плане валютных последствий.

Всестороннее регулирование операций с электронными денежными средствами как на законодательном, так и на подзаконном уровне, безусловно, - позитивное явление, которое отражает актуальные для современного общества требования по упрощению и ускорению процесса расчетов. Далее, считаем целесообразным поподробнее остановиться на платежной системой PayPal.

Возникновение платежной системы PayPal было напрямую связано с началом деятельности такой американской компании как Ebaу, предоставляющей услуги в областях интернет-аукционов (основное поле деятельности) интернет-магазинов. С того момента как она начала функционировать для ее успешного продвижения возникает серьезная потребность в универсальном способе оплаты товаров потребителями. Ebay в свою очередь выступал посредником между продавцом и покупателем, возлагая на себя ответственность за то, чтобы оплата дошла в кратчайшие сроки до продавца, так как при интернет-аукционах товар будет отправлен покупателю только после получения оплаты продавцом. Тем самым на ранних этапах работы Ebay покупатели использовали разные способы оплаты своих покупок в интернете, а именно они варьировались от отправки чеков или наличных денежных средства по почте и до использования электронных платежных систем типа C2C См: Sorkin, D. E. "Payment Methods for Consumer-to-Consumer Online Transactions", 35 Akron Law Review 1, 2001.. В этом ключе больше популярностью пользовались именно электронные методы оплаты в силу того, что позволяют практически мгновенно осуществить оплату, и соответственно продавец сможет быстрее отправить товар.

Осуществление оплаты было по сути единственным слабом звеном в безупречной в остальные аспекты деятельности Ebay, и данный недостаток воплощался в ситуации, когда сделка была уже заключена, однако продавцу приходилось надеяться и ждать получение денежных средства при использовании традиционных способов оплаты. Изначально руководство компании не было заинтересовано в создании своей собственной платежной системы, как это сделали Amazon в Amazon Marketplace, так как это не входило в их планы по развитию бизнеса компании. Вместо создания своей собственной платежной системы, Ebay стремилась привлечь сторонние финансовые институты, которые бы использовали свои собственные платежные системы, однако данные попытки не увенчались успехом Cohen, A. The Perfect Store: Inside eBay, Boston: Little, Brown & Co; 2002, pp.229-230.. В конце концов Ebay был вынужден создать свою собственную платежную систему, и для достижения указанной цели в 1999г. компания приобретает маленькую компанию Billpoint, которая бы и занималась обслуживанием электронного перевода денежных средств между своими клиентами.

Одновременно с этим, среди С 2С электронных платежных систем существовало еще одна компания, основанная в 1998 году, под названием PayPal. В рамках использовании платежной системы представленной данной компанией клиент может открыть аккаунт PayPal, указав данные кредитной карты или банковскую информацию при помощи простой транзакции, которая может занять до пяти минут. Однако, учетная запись не будет активирована, пока клиент не подтвердит ее с помощью использования банковского счета или кредитной карты. Это обычно осуществляется в виде взимании небольшой платы через PayPal на этот счет (сумма может варьироваться). Потом клиент проверяет размер такой суммы и сверяет ее с суммой, обозначенной в PayPal. Другим способом верификации может служить специальный код, который отражается в ежемесячной выписке по кредитной карте, который должен быть затем проверен еще на странице управления учетной записью системы PayPal.

Как только эта учетная запись создается, клиент может отправить деньги любому лицу, которое сообщит свой email, с помощью простой онлайн формы. Когда получатель получает email, он должен открыть свой аккаунт в PayPal; тогда деньги будут списаны с банковского счета или кредитной карты отправителя и зачислены на новый счет в PayPal, что свидетельствует о широкой распространенности данной платежной системы действуя почти как вирусный платежной системы, и объясняет невероятный рост PayPal как получившего широкое распространение способа онлайн-оплаты Sapsford, J. "PayPal Sees Torrid Growth With Money-Sending Service", The Wall Street Journal,

February 16, 2000.: <http://www.paypal.com/html/wsj3.html>.

Каждый пользователь PayPal может выбрать либо держать свои денежные средства на своем счете для дальнейшего использования, либо выберет вариант, когда указанная сумма денежных средств будет зачислена на банковский счет или счет кредитной карты. Важно отметить, что платежная система PayPal не разглашает информацию об учетной записи клиента состоящей из двух отмеченных ранее частей, обеспечивая безопасность и сохранность переводов. ПС PayPal взимает небольшую комиссию с каждой онлайн-транзакции. Средняя комиссия ПС для аккаунтов клиентов в среднем составляет 0.30$ при переводимой суммы меньше $15 USD. Что же касается личных аккаунтов клиентов Соединенного Королевства перевод осуществляется без комиссии, но клиент не сможет в этом случае получать платежи по кредитным картам.