Подавая исковое заявление в суд, адвокату необходимо учитывать несколько процессуальных моментов. Во-первых, отметим, что поскольку подача искового заявления осуществляется через канцелярию арбитражного суда либо путем направления его по почте, между днем получения канцелярией заявления и днем поступления заявления судье есть определенный временной интервал. Во-вторых, получив исковое заявление, суд в пятидневный срок со дня поступления заявления в арбитражный осуществляет проверку формы и содержания искового заявления на соответствие требованиям ст. 125,126 АПК РФ, по итогом которой принимает решение о принятии искового заявления к производству.

Адвокату надлежит принять во внимание, что в отличие от ранее действовавшего АПК РФ 1995 г. АПК РФ 2002 г. отказался от проверки права на предъявление иска на этапе возбуждения дела, потому законодатель исключил возможность отказа в принятии искового заявления. Вопрос о наличии у заявителя такого права решается непосредственно в заседании арбитражного суда при подготовке дела к разбирательству, и при его отсутствии производство по делу прекращается (п.4 ч.1 ст. 150 АПК РФ).

В случае соответствия заявления требованиям, содержащимся в ст. 125, 126 АПК РФ, а также соблюдения заявителем иных условий порядка предъявления иска (ст. 129) судья, руководствуясь ч. 3 ст.127, выносит определение о принятии его к производству арбитражным судом, тем самым одновременно возбуждая производство по делу.

Подводя итог, хотелось бы отметить, что адвокату необходимо понимать, что принятие судом искового заявления - это еще не гарантированный положительный результат по делу. Исход дела зависит от того, насколько убедительными для суда в соответствии с подлежащими применению нормами материального права будут доводы сторон, подкрепленные представленными доказательствами. Поэтому в ходе судебного разбирательства важно продумать, какие дополнительные доказательства могут быть представлены в суд для подтверждения своих заявленных доводов либо опровержения доводов другой стороны в арбитражном процессе.

3.2 Участие адвоката в судебном разбирательстве в суде первой инстанции

Основной задачей стадии подготовки дела к судебному разбирательству является выяснение судом обстоятельств, касающихся существа заявленных требований и возражений (п. 1 ч. 1 ст. 135 АПК РФ), иными словами - определение предмета доказывания (ч. 1 ст. 133 АПК РФ).

В теории процессуального права предмет доказывания определяется как совокупность юридических фактов, от установления которых зависит разрешение дела по существу Треушников М.К. Арбитражный процесс. Городец, 2007. С. 95. , то есть предмет доказывания составляют только те юридические факты, которые имеют значение для данного конкретного дела.

Входящие в предмет доказывания факты условно разделяются на несколько групп:

1. Обстоятельства, указанные как основные исковые требования;

2. Доказательственная презумпция, т.е. предположение о том, что определенный факт существует, когда доказаны иные связанные с ним факты.

Доказательственные презумпции могут устанавливаться только законом. Например, ч. 1 ст. 152 ГК РФ установлено, что гражданин, а также юридическое лицо вправе требовать в судебном порядке опровержения порочащих его деловую репутацию сведений, если только распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Здесь очевидно, что закон закрепляет презумпцию несоответствия действительности порочащих деловую репутацию сведений, доказывать которые обязан ответчик, а не истец.

3. Факты, имеющие процессуальное значение.

К таким фактам возможно отнести, например, наличие уважительной причины при неявке стороны в судебное заседание, от чего зависят возможность слушания дела в отсутствие неявившегося лица.

Отдельно отметим, что есть группы фактов, не подлежащих доказыванию: общеизвестные, преюдициальные, бесспорные (признанные).

Общеизвестными считаются факты, о которых осведомлен широкий круг лиц, в том числе судьи: исторические события, в т.ч. войны, стихийные бедствия и т.д.

Преюдициальные факты - факты, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда, решением суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному делу между теми же сторонами, вступившим в законную силу приговором суда по уголовному делу по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом (ст. 69 АПК РФ).

Признанные факты - факты, признанные противоположной стороной без доказывания, либо признанные обеими сторонами в результате достигнутого между ними соглашения (ст. 70 АПК РФ).

Особо отметим, что на стадии подготовки дела к судебному разбирательству суд обязательно предлагает сторонам произвести раскрытие доказательств, которые подтверждали бы фактические основания заявляемых ими возражений и требований (п. 1 ч. 1 ст. 135 АПК РФ). Данный институт сравнительно нов для отечественного процессуального права, и его главная цель состоит в том, чтобы надлежащим образом проинформировать противоположную сторону об имеющихся доказательствах. Раскрытие в соответствии с ч. 3 и 4 ст. 65 АПК РФ необходимо производить до начала судебного заседания, о чем адвокат также должен быть осведомлен.

Однако многие критики данного института ссылаются на то, что его значение противоречит самой сущности предварительного судебного заседания, не имеющего своей целью полное исследование доказательств. Важнейшие вопросы подготовки дела выносятся на рассмотрение в предварительное судебное заседание, которым и заканчивается стадия подготовки дела к судебному разбирательству (ст. 136 АПК РФ).

Следующим этапом подготовки дела к судебному разбирательству является также новый институт российского арбитражного процессуального права - предварительное судебное заседание.

Цель проведения предварительного заседания - определить доказательственную базу и оценить ее достаточность для начала проведения судебного разбирательства (п. 2 ч. 2 ст. 136 АПК РФ). Причем на предварительное судебное заседание могут быть вынесены вопросы, затрагивающие интересы не только непосредственно сторон, но и иных заинтересованных лиц. Так, представляется, что вопрос назначения экспертизы разумно вынести на предварительное судебное заседание с той целью, чтобы в связи с проведением такой экспертизы все заинтересованные лица имели возможность реализовать свои процессуальные права (ч.2, 3 ст. 82 АПК РФ).

Также на этапе подготовки дела к судебному разбирательству в предварительном судебном заседании по заявлению сторон суд вправе утвердить их соглашение о признании обстоятельств (ч. 2 ст. 70 АПК РФ), а также по ходатайствам сторон приобщить к делу доказательства, объявить перерыв для представления дополнительных доказательств (ч. 4 ст. 136 АПК РФ), принять решение о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей (ч. 3 ст. 17 АПК РФ), а также истребовать доказательства (ч.ч. 4, 5 ст. 66 АПК РФ) и др.

По завершении рассмотрения вынесенных в предварительное судебное заседание вопросов арбитражный суд решает вопрос о готовности дела к судебному разбирательству (ч. 5 ст. 136 АПК РФ). Дело принято считать готовым к судебному разбирательству при условии достижения основных задач подготовки дела, перечисленных в части 1 статьи 133 АПК РФ.

Признав дело подготовленным, судья выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству (ч. 1 ст. 137 АПК РФ).

Условно выделим следующие части в заседании арбитражного суда первой инстанции: подготовительную, рассмотрение дела по существу, принятие решения по делу.

3.2.1 Подготовительная часть судебного заседания

Одновременно с объявлением суда об открытии судебного заседания производится явка лиц, участвующих в деле, а также проверка их полномочий. В данном случае адвокат обязан предоставить суду доверенность на представление интересов своего клиента.

Отметим, что в отличие от АПК РФ 1995 г. (п. 6 ч. 1 ст. 87), новый АПК РФ не предусматривает возможности оставления искового заявления без рассмотрения по причинам неявки в судебное заседание истца, не заявившего о рассмотрении дела без его участия. На данный момент арбитражный суд вправе либо рассмотреть дело в отсутствие неявившегося лица (ч. 3 ст. 156 АПК РФ), либо отложить судебное разбирательство в случае признания причин отсутствия уважительными (ч. 3 ст. 158 АПК РФ).

Участие адвоката как представителя лица, явка которого была признана судом обязательной, не освобождает такое лицо от явки в судебное заседание. За нарушение данного требования суд вправе наложит на данное лицо штраф (ч.1 ст.119 АПК РФ). Неявка указанного лица может повлечь по усмотрению суда отложение судебного разбирательства, либо рассмотрение дела по существу (ч. 4 ст. 156 AПK РФ).

Также в соответствии с АПК РФ суду предусмотрена возможность отложить разбирательство в связи с необходимостью предоставить дополнительные доказательства (ч. 5 ст. 158). Здесь адвокату надлежит иметь ввиду, что суд вправе отказать в удовлетворении такого ходатайства, если он посчитает, что возможность подготовить дополнительные доказательства была еще до начала судебного заседания.

Адвокату необходимо знать и о сравнительно недавно введенных в действие исключениях из общего правила в отношении срока отложения судебного разбирательства. В соответствии с АПК РФ отложение судебного разбирательства на срок, не превышающий десяти рабочих дней, допускается по решению председателя арбитражного суда, заместителя председателя арбитражного суда или председателя судебного состава в случае болезни судьи или по иным, по которым проведение судебного заседания становится невозможным (абз. 2 ч. 5 ст. 158 АПК РФ). судебное разбирательство может быть отложено по ходатайству обеих сторон на срок, не превышающий шестидесяти дней, в случае их обращения за содействием к суду или посреднику, в том числе к медиатору с целью урегулировать спор (ч. 2, 7 ст. 158 АПК РФ).

Проверив явку лиц-участников судебного заседания, судья объявляет состав суда, а также дополнительно сообщает, кто является секретарем судебного заседания, экспертом, переводчиков, и разъясняет лицам, участвующим в деле, в том числе право этих лиц в соответствии со ст. 21 - 24 АПК РФ заявлять отводы.

Стоит отметить, что адвокат должен как можно раньше заявить имеющиеся ходатайства даже несмотря на то, что АПК РФ предоставляет лицам, участвующим в деле, право делать заявления и подавать ходатайства не только в подготовительной части судебного разбирательства, но и во время рассмотрения дела по существу. Например, если адвокат имеет своей целью заявить ходатайство о назначении экспертизы и отложении дела (ст. 82, ч. 5 ст. 158 АПК РФ), то, на наш взгляд, целесообразно заявить его до начала рассмотрения судом дела по существу, поскольку после удовлетворения данного ходатайства и отложения дела новое разбирательство дела начнется сначала, если на нем будут присутствовать лица, неявка которых в предыдущее судебное заседание будет признана судом уважительной, или в новом заседании изменился состав судей.

Также стоит отметить, что зачастую происходит, что лица, участвующие в деле, заявляют ходатайства намеренно с целью затянуть процесс. В такой ситуации адвокат вправе высказать обоснованные возражения против такого рода ходатайств (ч.1 ст.159 АПК РФ).

В подготовительной части суд также определяет непосредственно порядок ведения судебного заседания. Так, то кино- и фотосъемка, видеозапись, трансляция судебного заседания по радио и телевидению осуществляются исключительно с разрешения суда и не должны нарушать порядок, установленный в судебном заседании (ч. 3 ст. 154 АПК РФ). Одновременно с этим лица, в частности адвокат, вправе использовать средства звукозаписи, а также фиксировать происходящее в письменном виде. Причем закон не требует от лиц, производящих такую запись, информировать суд об этом факте. В действительности, наличие на практике диктофона поможет адвокату сформировать корректный отчет перед своим доверителем, а также окажется полезным при уточнении информации, например, при последующем обжаловании судебного акта.

3.2.2 Рассмотрение дела по существу

В соответствии со ст. 162 АПК РФ основное значение рассмотрения дела по существу заключается в исследовании доказательств.

В соответствии с принципом непосредственности, который лег в основу института рассмотрения доказательств (ч. 1 ст. 162 АПК РФ) в АПК РФ установлено правило неизменности состава суда при осуществлении разбирательства дела, за исключением случаев предусмотренных законом (ст. 18). Это означает, что на этапе рассмотрения дела состав судей должен оставаться неизменным в силу субъективности восприятия доказательств, представляемых сторонами перед судом.

В действительности рассмотрение дела по существу начинается с заслушивания объяснений лиц по существу спора. Истец излагает свои требования, и затем суд дает лицам возможность обратиться к нему с дополнительными вопросами.

В случае представления интересов истца адвокат дает своему доверителю советы предоставлять объяснения только по существу дела, не касаясь области толкования норм права. В случае, когда доверитель не смогу понять суть или же воспринял его неверно, адвокат ориентирует его в предоставлении ответа и задает ему уточняющие вопросы.

Как известно, наибольшей популярностью в арбитражном суде пользуются письменные доказательства. Это обусловлено в первую очередь спецификой рассматриваемых дел - это содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, соглашения, акты, справки, квитанции, деловая корреспонденция, иные документы, выполненные в форме цифровой, графической записи или иным способом, позволяющим установить достоверность документа (ч. 1 ст. 75 АПК РФ). Особенности оценки документов, подтверждающих совершение юридически значимых действий, определяется в зависимости от установленных для данного вида документов требований. Например, исследуя официальный документ, адвокат обязан проверять соответствие содержания документа компетенции учреждения, организации или лица, выдавших такой документ.

Также адвокату надлежит помнить о том, что письменные доказательства, исполненные на иностранном языке, должны сопровождаться нотариально заверенным переводом на русский язык в соответствии с требованиями законодательства (ст. 81 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1). АПК РФ дополнительно вводит требование легализации документов, выданных в иностранной юрисдикции (ч. 6 ст. 75). Однако требование не распространяется на документы, исходящие от частных лиц и организаций. Пленум ВАС РФ в своем постановлении «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» отметил, что арбитражный суд принимает в качестве доказательств официальные документы из другого государства при условии их легализации дипломатическими или консульскими службами Российской Федерации, при этом легализация иностранного документа не исключает его проверки со стороны суда с целью проверки правильности содержащихся в нем сведений См.: пп. 25 п. 7 Постановленная Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 года № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса».. Еще одним техническим требованием, свидетельствующем о допустимости в качестве письменных доказательств копий и выписок является их надлежащее удостоверение, что означает невозможность предоставления в суд простых копий (ч. 8 ст. 75 АПК РФ).

Стоит отметить, что допрос свидетеля в арбитражном суде --явление крайне редкое, ведь, как было сказано ранее, абсолютное большинство доказательств в арбитражном процессе составляют письменные документы. Чаще всего к свидетельским показаниям целесообразно прибегать в том случае, когда, например, какой-либо юридический факт не был документально зафиксирован, или же подтверждающий такой факт документ утрачен. Также свидетельские показания могут понадобиться для уточнения каких-либо сведений, отраженных в документах. Адвокату следует иметь в виду, что ряд норм материального права устанавливает недопустимость свидетельских показаний для подтверждения определенных фактов (например, ст. 162, 812 ГК РФ).

В процессе поиска свидетелей по делу адвокат может опрашивать с лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь, предварительно получив на это согласие. В дальнейшем адвокат может заявить ходатайство о вызове в суд данное лицо в качестве свидетеля по делу.

Поскольку свидетель по обыкновению дает показания в отношении обстоятельств, которые воспринимались им лично, адвокат должен помнить, что при сообщении сведений, полученных из других источников, такие источники также должны быть указаны (ч. 4 ст. 88 АПК РФ).

Непосредственно в процессе допроса свидетеля адвокату рекомендуется задавать свидетелю только те вопросы, ответы на которые касаются самих фактов, а не мнения свидетеля о них. Не рекомендуется вступать со свидетелем в конфронтацию, задавать вопросы, не относящиеся к сути дела.

Другим способом истребования доказательств в арбитражном процессе является Экспертиза -- то есть исследование предоставленных материалов, проводимое экспертами с целью разрешения поставленных перед ними вопросов и получения информации об имеющих значение для дела обстоятельствах на основе специальных знаний.

По обыкновению экспертиза поводится либо по ходатайству одной из сторон, либо в исключительных случаях по инициативе суда. При возникновении необходимости в проведении экспертизы адвокату следует определиться, где стоит ее проводить, а также сформулировать и представить арбитражному суду вопросы, которые, по его мнению, должны быть разрешены при проведении экспертизы (ч.2, 3 ст. 82 АПК РФ).

О назначении экспертизы или об отклонении ходатайства о назначении экспертизы арбитражный суд выносит определение (ч. 4 ст. 82 АПК РФ).

Примечательно, что адвокат имеет право выразить свое несогласие с результатами проведенной экспертизы и заявить об этом в суде, аргументируя сою позицию. Однако, отдельно стоит отметить, что допрос эксперта в отличие от допроса свидетеля потребует от адвоката особой подготовки в связи с тем, что эксперт как правило является сильным профессионалом в своей области. В случае, если адвокат считает результаты проведенной экспертизы недостаточно полными и, на его взгляд, имеет место множество неразрешенных в рамках экспертизы вопросов, адвокат вправе ходатайствовать о назначении дополнительной экспертизы.

Если после завершения исследования всех представленных суду доказательств у участвующих в деле не возникнет дополнений к материалам дела, суд объявляет исследование доказательств законченным и переходит к судебным прениям (ч. 1 ст. 164 АПК РФ). На данном этапе задача адвоката заключается в том, чтобы собрать воедино все доказательства и в результате своего выступления убедить суд в правильности своей позиции. Адвокату следует как можно более подробно остановиться на спорных вопросах, защитить доказательственную силу приведенных доказательств в случае, если она оспаривается противоположной стороной и проч. Ссылаться на невыясненные в суде факты или неисследованные доказательства в судебных прениях адвокат не имеет права в силу закона (ч. 4 ст. 164 АПК РФ).Также адвокат вправе обратиться к суду с заявлением о возобновлении судебного разбирательства в случае, когда появились новые дополнительные обстоятельства, имеющие отношения к существу рассматриваемого дела.

По завершении процесса исследования доказательств по делу и окончания судебных прений суд объявляет рассмотрение дела по существу законченным и вместе с тем удаляется для принятия решения.

Несмотря на правило, установленное в ч.1 ст. 176 АПК РФ, в соответствии с которым вынесение решения происходит немедленно после окончания рассмотрения дела по существу, на практике судьи откладывают составление решения на срок до пяти дней (ч.2 ст.176 АПК РФ).

Если в судебном решении были обнаружены описки, арифметические ошибки, адвокат может подать заявление о внесении в решение необходимых исправлений (ч. 3 ст. 179 АПК РФ). Однако следует иметь ввиду, что если некорректное определение подлежащей взысканию суммы возникло не вследствие арифметической ошибки, а в результате применения судом некорректных правовых норм, исправление такой ошибки может быть произведено только в апелляционной или кассационной инстанции (п. 2 ч. 2 ст. 270, п. 2 ч. 2 ст.288 АПК РФ).

Также в случае, когда суд не предоставил решения по какому-либо из заявленных требований, будь то определение размера присуждаемой денежной суммы, индивидуализация подлежащего к передаче имущества адвокат вправе подать заявление в суд о вынесении дополнительного решения (ч. 1 ст.178 АПК РФ).

Когда решение суда не содержит вопрос обеспечения исполнения вынесенного решения, и реакция на это проигравшей стороны дает основания полагать, что исполнения не последует, адвокат может обратиться к суду с заявлением об обеспечении исполнения судебного решения (ст. 100 АПК РФ).

Случается, что к моменту исполнения вынесенного решения присужденное имущество отсутствует в натуре. Здесь перед адвокатом стоит задача подать от имени своего доверителя заявление об изменении способа исполнения решения, обязав должника передать взыскателю вместо присужденного имущества денежную сумму, равную его стоимости (ч. 1 ст. 324 АПК РФ). Вместе с тем, такая замена становится возможной только в том случае, когда в решении суда определена стоимость присужденного имущества.

3.3 Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных решений

3.3.1 Адвокат в суде второй инстанции

В арбитражных судах не все судебные акты отвечают требованиям законности и обоснованности. Зачастую и спорящие стороны заблуждаются в отношении качества судебных актов, предполагая, что они ошибочные. Отсюда вытекает право обжалования судебных актов как важнейшая гарантия права на судебную защиту.

Подавляющее большинство судебных актов арбитражных судов не обжалуется, не подвергается пересмотру (85 - 87% от общего числа рассмотренных дел). Однако и мировой опыт, и судебная практика свидетельствуют о том, что судебные ошибки полностью исключить невозможно. Поэтому в Российской Федерации создана стройная система инстанций по пересмотру судебных актов.

Адвокат может подать апелляционную жалобу, которая приостанавливает исполнение решения (за исключением случаев, когда согласно АПК РФ оно подлежит немедленному исполнению, например решение по делам об оспаривании ненормативных правовых актов (ст. 201 АПК РФ)).

Объекты апелляционного обжалования - решения арбитражного суда первой инстанции, не вступившие в законную силу (ч. 1 ст. 257 АПК РФ).

Решение арбитражного суда - это судебный акт, принятый арбитражным судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу (ч. 2 ст. 15 АПК РФ).

Однако из этого определения нельзя сделать вывод, что закон не допускает обжалования так называемых промежуточных судебных актов.

Отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, может быть обжаловано определение арбитражного суда в случаях, когда АПК РФ предусмотрено обжалование такого определения, а также если это определение препятствует дальнейшему движению дела (ч. 1 ст. 188 АПК РФ).

От подобных определений следует отличать определения, которыми завершается рассмотрение дела: определение об отмене решения третейского суда или отказе в удовлетворении требования об отмене такого решения; определение о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда или об отказе в выдаче исполнительного листа; определение о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда или иностранного арбитражного решения; определение об утверждении мирового соглашения. Указанные определения не могут быть обжалованы в суд апелляционной инстанции, а обжалуются только в кассационной инстанции.

Самостоятельным объектом апелляционного обжалования может быть дополнительное решение (ч. 5 ст. 178 АПК РФ).

Обжаловать в апелляционной инстанции можно не только решение арбитражного суда в полном объеме, можно обжаловать часть решения (например, о распределении судебных расходов) или мотивы судебного решения, не оспаривая резолютивную часть решения по существу.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд, принявший решение в первой инстанции, который объединяет жалобу с делом и направляет в арбитражный апелляционный суд. В отличие от ГПК РФ в АПК РФ не предусмотрены какие-либо полномочия суда первой инстанции по проверке апелляционной жалобы (например, в части сроков подачи, допустимости обжалования судебного акта, наличия полномочий на подписание жалобы и т.п.). Суд первой инстанции обязан без проверки этих обстоятельств в трехдневный срок направить апелляционную жалобу в соответствующий арбитражный апелляционный суд (ч. 2 ст. 257 АПК РФ).

Кассационное производство является самостоятельным способом пересмотра судебных актов, вступивших в законную силу.

Объекты кассационного производства - исключительно судебные акты, вступившие в законную силу.

Условия реализации права на кассационное обжалование: наличие надлежащего субъекта обжалования, т.е. лица, наделенного законом правом кассационного обжалования; наличие объекта обжалования - это судебный акт, обжалование которого по закону допускается в кассационной инстанции; выполнение требований закона о порядке обжалования (в части формы и содержания жалобы, сроков подачи, процедуры подачи); наличие у соответствующего суда полномочий по рассмотрению отдельных жалоб.

Адвокат является субъектом обжалования в соответствии со ст. 273 АПК РФ).

Объекты кассационного обжалования можно условно разделить на три группы: судебные акты арбитражного суда первой инстанции и суда апелляционной инстанции; судебные акты арбитражного суда округа и Суда по интеллектуальным правам; определения арбитражного суда округа.

Если кассационная жалоба подается на судебный акт, принятый судом субъекта РФ, то жалоба направляется в суд кассационной инстанции через арбитражный суд, принявший судебный акт в первой инстанции. Жалоба вместе с делом направляется в суд кассационной инстанции.

При ошибочном направлении кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции последний, как правило, направляет ее в арбитражный суд первой инстанции для приобщения к делу и высылки уже вместе с делом в суд кассационной инстанции.

Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превышающий 2 месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых судебного приказа, решения, постановления арбитражного суда, если иное не предусмотрено АПК РФ (ч. 1 ст. 276 АПК РФ).

АПК РФ предусмотрены случаи, когда срок обжалования иной, например, в течение одного месяца обжалуются определения: об утверждении мирового соглашения (ч. 8 ст. 141 АПК РФ); по делу об оспаривании решения третейского суда (ч. 5 ст. 234 АПК РФ); по делу о выдаче исполнительного листа на исполнение решения третейского о суда (ч. 5 ст. 240 АПК РФ); о приведении в исполнение решения иностранного суда или иностранного арбитражного решения (ч. 3 ст. 245 АПК РФ); о признании или об отказе в признании иностранного арбитражного решения (ч. 14 ст. 245.1 АПК РФ).



3.3.2 Адвокат в надзорном производстве и при возобновлении дел по вновь открывшимся обстоятельствам

Цель надзорного производства - обеспечение единообразия судебной практики, особенно по основополагающим вопросам, затрагивающим интересы неопределенного круга лиц и иные публичные интересы.

Пересмотр судебных актов в порядке надзора - экстраординарная стадия арбитражного процесса, целью которой является устранение фундаментальных нарушений норм материального и (или) норм процессуального права, которые повлияли на законность обжалуемых судебных постановлений и лишили участников спорных материальных или процессуальных правоотношений возможности осуществления прав и свобод человека и гражданина, гарантированных Конституцией РФ, общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами РФ, в том числе права на доступ к правосудию, права на справедливое судебное разбирательство на основе принципа состязательности и равноправия сторон, либо существенно ограничили эти права (ч. 1 ст. 308.10 АПК РФ).

Отличительные черты надзорного производства: исключительность проверки судебных постановлений; предмет проверки - законность судебных актов; дополнительная гарантия прав заявителей на судебную защиту.

Адвокат является субъектом обжалования судебных актов в порядке надзора по существу.

Пересмотр судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам относится к предусмотренным процессуальным законом способам проверки правильности решений и иных актов арбитражных судов, вступивших в законную силу. Процессуальные нормы данного правового института направлены на дополнительное обеспечение законности и обоснованности судебных актов, т.е. являются дополнительной процессуальной гарантией защиты прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Стадия пересмотра судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам имеет свои особенности по сравнению с иными стадиями проверки решений. Специфика ее обусловлена тем, что пересмотр судебных актов осуществляется, как правило, не в связи с ошибкой, допущенной арбитражным судом при вынесении обжалуемого судебного акта, а вследствие возникновения новых или вновь открывшихся обстоятельств после принятия судебного акта. Если указанные обстоятельства отсутствуют и имеются основания для пересмотра судебного акта в порядке кассационного производства или в порядке надзора либо указанные обстоятельства были известны или могли быть известны заявителю при рассмотрении дела, то арбитражный суд не может пересмотреть судебный акт по новым или вновь открывшимся обстоятельствам.

Объектом пересмотра по новым или вновь открывшимся обстоятельствам выступает не просто судебное решение, которое может быть пересмотрено по существу посредством апелляционного, кассационного или надзорного производства, а окончательный судебный акт, который не может быть отменен или изменен судом произвольно, без наличия на то существенных, исключительных оснований. Новые или вновь открывшиеся обстоятельства и служат такими основаниями, обусловливающими чрезвычайный характер пересмотра.

Вновь открывшиеся обстоятельства - это существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства, которые не входили в предмет судебного разбирательства по данному делу, поскольку не были и не могли быть известны суду и лицам, участвующим в деле.

Вновь открывшиеся обстоятельства обязательно должны обладать признаком существенности, т.е. быть способными повлиять на выводы суда при принятии судебного акта.

Адвокат должен подать заявление о пересмотре по новым или вновь открывшимся обстоятельствам подается в арбитражный суд в 3-месячный срок со дня появления или открытия обстоятельств, являющихся основанием для пересмотра судебного акта. В случае если наличие такого обстоятельства, как определение либо изменение в постановлении Верховного Суда РФ практики применения правовой нормы (п. 5 ч. 3 ст. 311 АПК РФ), выявлено при рассмотрении заявления или представления о пересмотре судебного акта в порядке надзора, заявление подается в течение трех месяцев со дня получения заявителем копии определения об отказе в передаче дела в Президиум Верховного Суда РФ.

Возможна подача заявления путем использования официальных сайтов судов в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Следует учитывать, что, если копии документов представлены в арбитражный суд в электронном виде, суд может потребовать представления оригиналов этих документов Арбитражный процесс: учебник / Н.В. Алексеева, А.В. Аргунов, А.А. Арифулин и др.; под ред. С.В. Никитина. М.: РГУП, 2017. 29 с..



Заключение

Сущность процессуального представительства главным образом находит свое проявление именно в условиях гласного и состязательного процесса. В таких условиях представитель становится наиболее активным участником судебного разбирательства. Это в особенности характерно для арбитражного процесса, где при высокой степени состязательности сторон снижена активность суда. При этом на практике адвокатов в России, специализирующихся на ведении арбитражных дел и при этом обладающих глубокими познаниями во многих смежных отраслях права, на наш взгляд, крайне не достаточно для того, чтобы успешно защищать интересы хозяйствующих субъектов.

Проведенный в настоящей выпускной квалификационной работе анализ позволяет сделать вывод, что сложность и многоаспектность проблемы правового регулирования и юридической деятельности адвоката в арбитражном процессе порождает потребность в пересмотре требований к лицам, которые стремятся осуществлять судебную защиту интересов клиентов на профессиональной основе.

В октябре 2017 года Министерство юстиции Российской Федерации представило Проект концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи Проект концепции регулирования рынка профессиональной юридической помощи. Официальный интернет-портал Министерства юстиции РФ. Ссылка: http://minjust.ru/ru/deyatelnost-v-sfere-advokatury/koncepciya-regulirovaniya-rynka-professionalnoy-yuridicheskoy, в соответствии с которым в Российской федерации к 2023 году может быть установлена «адвокатская монополия», что подразумевает под собой обязательное требование о получении юристом адвокатского статуса для представительства в суде. На первый взгляд представляется, что данная инициатива имеет своей целью повышение уровня профессионализма, что позволит значительно облегчить ход процесса и разгрузить суды, с другой стороны, идея имеет ряд очевидных недостатков, которые, на наш взгляд, делают такую идею несостоятельной в том виде, в каком она существует сейчас. Во-первых, представляется не вполне логичным, стремясь повысить профессионализм, при этом упрощать саму процедуру получения статуса адвоката (квалификационный экзамен). Во-вторых, введение адвокатской монополии может способствовать ограничению доступа к правосудию представителям мелкого бизнеса, так как профессиональные услуги в силу ряда особенностей обходятся клиентам значительно дороже.

В то же время, мы не можем не согласиться с тем, что содержащаяся в настоящее время в Законе об адвокатуре альтернатива в отношении осуществления адвокатской деятельности обеспечивает доступ в адвокатское сообщество лиц, которые могут de jure не являться юристами. А ведь для юриста важно знать не только букву закона, но и дух закона, уметь его понимать, толковать и применять в целях эффективной защиты прав и интересов доверителя.

Представляется, что обязательным требованием, позволяющим лицу претендовать на получение статуса адвоката, в первую очередь должно быть наличие высшего юридического образования. Обучение в профильном вузе позволит овладеть в должном объеме профессиональными знаниями, обеспечит формирование необходимых умений и навыков.

Высокий уровень профессиональных знаний не может быть обеспечен по результатам прохождения только первой ступени высшего образования, поскольку срок освоения основных образовательных программ для получения квалификации "бакалавр" составляет всего четыре года. Более глубокое и последовательное изучение различных отраслей права осуществляется на последующих ступенях высшего образования, и поэтому только при наличии диплома о присуждении степени дипломированного специалиста или магистра юриспруденции лицо может претендовать на приобретение статуса адвоката.

Серьезные требования к образованию должны также быть включены в Закон об адвокатуре в части перечня требований, предъявляемых к лицам, желающим получить статус адвоката. Предлагаемая редакция ст. 9 Закона об адвокатуре должна содержать следующую формулировку: "Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование по специальности "Юриспруденция" или высшее образование по направлению подготовки "Юриспруденция" квалификации (степени) "магистр" при наличии диплома бакалавра по направлению подготовки "Юриспруденция".



Список используемой литературы

Нормативно-правовые акты:

1. «Конституция Российской Федерации» от 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // «Собрание законодательства РФ», 04.08.2014, № 31, ст. 4398.

2. "Кодекс профессиональной этики адвоката", принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003 (ред. от 20.04.2017) // "Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ", N 3, 2003.

3. "Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 28.12.2017) // "Собрание законодательства РФ", 18.11.2002, N 46, ст. 4532.

4. "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 28.12.2017) // "Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, N 30, ст. 3012.

5. "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 31.12.2017) // "Собрание законодательства РФ", 24.12.2001, N 52 (ч. I), ст. 4921.

6. Федеральный закон от 21.11.2011 N 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" (ред. от 28.11.2015) // "Собрание законодательства РФ", 28.11.2011, N 48, ст. 6725.

7. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (ред. от 29.07.2017) // "Собрание законодательства РФ", 10.06.2002, N 23, ст. 2102.

8. Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (ред. от 20.12.2017) // "Собрание законодательства РФ", 22.05.1995, N 21, ст. 1930.

Судебная практика:

1. Постановление Конституционного Суда РФ от 17.12.2015 N 33-П // "Вестник Конституционного Суда РФ", N 2, 2016.

2. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2013 г. N 15АП-16304/2012 по делу N А53-26653/2012 // СПС Консультант Плюс.

3. Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 19 декабря 2012 г. по делу N 33-11053 // СПС Консультант Плюс.

4. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25 сентября 2012 г. по делу N А31-12217/2011 // СПС Консультант Плюс.

5. Апелляционное определение Кировского областного суда от 21 августа 2012 г. по делу N 33-2796 // СПС Консультант Плюс.

6. Постановление Конституционного Суда РФ от 18 июля 2012 г. N 19-П // СЗ РФ. 2012. N 31. 30 июля. Ст. 4470.

7. Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" (ред. от 27.06.2017) // "Вестник ВАС РФ", N 4, апрель, 2011.

8. Определение Конституционного Суда РФ от 1 марта 2011 г. N 273-О-О // СПС Консультант Плюс.

9. Определение Конституционного Суда РФ от 1 июня 2010 г. N 754-О-О // Вестник Конституционного Суда РФ. 2010. N 6.

10. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (ред. от 01.07.2014) // "Вестник ВАС РФ", N 10, 2004.

11. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 декабря 1999 г. N 18-П // СЗ РФ. 2000. N 3. 17 янв. Ст. 353.

Научная литература:

1. Адвокат и адвокатура. Учебное пособие для вузов / Сергеев В.И. М.: Закон и право, ЮНИТИ-ДАНА, 2003. 176 c.

2. Адвокатура в России. Дис. … канд. юрид. наук: 12.00.11 / Зайцева И.И. Екатеринбург, 2003. 223 c.

3. Арбитражный процесс: учебник / Н.В. Алексеева, А.В. Аргунов, А.А. Арифулин и др.; под ред. С.В. Никитина. М.: РГУП, 2017. 328 с.

4. Брагинский М. Договор поручения. // Хозяйство и право. 2001. № 4. С. 11 - 18.

5. Братановский С.Н. Административное право. Особенная часть: учебник. М.: Директ-Медиа, 2013. 503 с.

6. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М.: Юрид. лит., 1976. 560 с.

7. Бугаренко А.И. Теория, правовые аспекты и практика оказания гражданам бесплатной юридической помощи адвокатами: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. 210 с.

8. Васильев В.А. О роли трудового законодательства в повышении производительности труда // Российская юстиция. 2014. N 4. С. 61 - 65.

9. Витрянский В.В. Проблемы арбитражно-судебной защиты гражданских прав участников имущественного оборота: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 1996. 68 с.

10. Войтович Л.В. Ведение дел в гражданском и арбитражном процессе посредством действий представителя: дис. … канд. юрид. наук. Хабаровск, 2004. 210 с.

11. Галушина И.Н. Посредничество как гражданско-правовая категория: дис. … канд. юрид. наук. Пермь, 2006. 190 с.

12. Гребенюк Н.Л. О правовой природе представительства в гражданском процессе // Вестник Елецкого государственного университета. Серия «Право». Елец: Изд-во ЕГУ им. И.А. Бунина, 2005. Вып. 10. С. 271 - 274.

13. Добрева А.П. Публичная функция адвокатуры // Адвокатская практика. 2017. N 4. С. 3 - 7.

14. Долинская В.В. Защита гражданских прав: состояние, тенденция и проблемы правового регулирования // Актуальные проблемы гражданского права, гражданского и арбитражного процесса. В 2 ч. Ч. 1. Гражданское право. Воронеж: Изд-во Воронежского госуниверситета, 2002. С. 153 - 162.

15. Дороженко М.Ю. Гражданско-правовое регулирование представительства: проблемы теории и законодательства: дис. … канд. юрид. наук. Москва, 2007. 412 с.

16. Евсеева О.В. Подача искового заявления в арбитражный суд // СПС КонсультантПлюс. 2018.

17. Жилина С.Б. Правовое обеспечение исполнения коммерческими банками публичных функций в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2006. 28 с.

18. Закомолдин А.В. Проблемы оказания бесплатной юридической помощи в уголовном процессе // Вестник Самарской гуманитарной академии. Сер.: Право. 2007. N 2. С. 70 - 76.

19. Ивакин В.И. Представительство в советском гражданском процессе (вопросы теории и практики): автореф. дис … канд. юрид. наук. М., 1981. 31 с.

20. Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права. М.: Юрид. лит., 1961. 640 с.

21. Кодинцев А.Я. Проблемы хронологии истории советской юстиции // История государства и права. 2015. N 23. С. 3 - 8.

22. Кодинцев А.Я. Советская адвокатура в годы Великой Отечественной войны // Адвокат. 2007. N 12. С. 56 - 60.

23. Кондрашев А.А., Пикулева И.В. Оценка правового режима реализации права на квалифицированную юридическую помощь // Адвокатская практика. 2017. N 1. С. 7 - 11.

24. Курова Н.Н., Вяткина Л.А. Оказание бесплатной юридической помощи в России: развитие института // Адвокат. 2014. N 8. С. 45 - 51.

25. Кутафин О.Е., Лебедев В.М., Семигин Г.Ю. Судебная власть в России: история, документы: В 6-ти т. М.: Мысль, 2003. Т. V: Советское государство. 670 с.

26. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России: Учебник. 2-е изд. М.: Профобразование, 2002. 340 с.

27. Мейер Д.И. Русское гражданское право. М.: Проспект, 1997. 350 с.

28. Мелехин А.В. Теория государства и права: Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. // СПС КонсультантПлюс. 2009.

29. Мельниченко Р. Адвокатура в военные годы // ЭЖ-Юрист. 2011. N 18. С. 17 - 23.

30. Меркулова А.Ю. Социальная деятельность советской адвокатуры // Адвокатская практика. 2017. N 3. С. 58 - 62.

31. Мкртумян Н.А. Межотраслевое правовое регулирование института представительства по гражданским делам: дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2007. 390 с.

32. Муратова А.Р. Место института представительства в системе гражданского права // Правовое государство: теория и практика. 2012. № 4 (30). С. 116-121.

33. Муратова А.Р. Представительство как институт гражданского права // Правовое государство: теория и практика. 2012. № 3 (29). С. 103-110.

34. Невзгодина Е.Л. Представительство по советскому гражданскому праву. Томск: Изд-во Том. ун-та, 1980. 156 с.

35. Нечкин А.В., Стальнова М.А. Постановление о возбуждении уголовного дела как доказательство в арбитражном процессе: конституционно-правовой и процессуальный аспекты // Адвокат. 2017. N 2. С. 37 - 42.

36. Осадчук Е.И. История зарождения и развития адвокатуры в царской России // Адвокатская практика. 2013. N 4. С. 39 - 44.

37. Осипов Ю.К. Подведомственность юридических дел // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса. 2004. С.-Пб.: Изд. Дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2005, № 3. С. 721-829.

38. Панарина М.М. Учет влияния правовых обычаев на адвокатскую деятельность при формировании позиции по делу // Адвокатская практика. 2016. N 2. С. 9 - 15.

39. Панченко В.Ю., Пикулева И.В. О некоторых современных проблемах реформирования адвокатуры как основного института оказания квалифицированной юридической помощи // Адвокатская практика. 2015. N 6. С. 3 - 6.

40. Петрачков С.С. Судебные расходы на оплату услуг представителя в арбитражном процессе : диссертация кандидата юридических наук : 12.00.15 / Петрачков Сергей Станиславович;. - Москва, 2012. - 177 с.

41. Пилипенко Ю.С. Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. М.: НОРМА, 2016. 576 с.

42. Поленина С.В. Комплексные правовые институты и становление новых отраслей, права // Правоведение. 1975. № 3. С. 74 - 78.

43. Прокудина Л.А. Судопроизводство в арбитражных судах: тенденции к профессионализации // Право. Журнал Высшей школы экономики. .№2, 2008. С. 51-63

44. Радович И.С. Содержание и особенности правовых отношений, направленных на оказание квалифицированной юридической помощи // Арбитражный и гражданский процесс. 2016. N 9. С. 3 - 6.

45. Российские адвокаты и советское государство. Происхождение и развитие советской адвокатуры, 1917 - 1939: Перевод с английского / Хаски Ю.; Отв. ред.: Ларин А.М., Славин М.М.; Пер.: Морщакова Т. М.: Изд-во ИГиП РАН, 1993. 184 c.

46. Российское гражданское право: Учебн. В 2 т. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2010. 870 с.

47. Рясенцев В. Понятие и юридическая природа полномочия представителя в гражданском праве // Методические материалы. Методические материалы ВЮЗИ. М., 1948, Вып. 2. С. 3-11.

48. Сборник приказов и инструкций министерства юстиции СССР, 1936 - 1948 гг. М.: Юрид. изд-во МЮ СССР, 1949. 435 c.

49. Сидоров Р.А. Представительство в гражданском процессе: дис. … канд. юрид. наук. Тверь, 2002. 191 с.

50. Собрание отечественных нормативно-правовых источников XI - XXI веков по истории адвокатуры. Учебно-методическое и научное издание / Сост.: Клишин А.А. (Отв.ред.), Сысоев А.В., Сысоев В.Д., Шугаев А.А. (Отв.ред.). М.: РИЦ ИСПИ РАН, 2005. 750 c.

51. Советская адвокатура. Учебное пособие / Кожевников М.В. М.: Юрид. изд-во НКЮ СССР, 1939. 52 c.

52. Становление и развитие российской адвокатуры в советский период (1917 - 1991). Историко-правовой аспект. Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.11 / Клевцов А.В. М., 2006. 220 c.

53. Табак И.А. Новые положения судебного представительства в гражданском судопроизводстве: дис. … канд. юрид. наук. Саратов, 2007. 410 с.

54. Тагер А. Советская адвокатура за 20 лет // Социалистическая законность. 1937. N 11. С. 66 - 69.

55. Учреждение и развитие советской адвокатуры. (Историко-правовой аспект). Дис. … канд. юрид. наук: 12.00.01 / Святоцкий А.Д. Львов, 1986. 213 c.

56. Филиппова Ю.А. Из истории русской адвокатуры // Адвокатская практика. 2005. N 4 - 5. С. 5 - 11.

57. Чернов Р.П. История российской адвокатуры. Людологический обзор // Юридический вестник. 2002. N 1. С. 12 - 19.

58. Шаламов М.П. История советской адвокатуры. М.: Юридическое издательство НКЮ СССР, 1939. 480 с.

59. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Статут, 2005. 461 с.

60. Штукатурова Д.И. Адвокатура и адвокатская деятельность // СПС КонсультантПлюс. 2018.

Размещено на Allbest.ru

...