Согласно контракту заключенному между Барской И.В. и Драматическим театром артисту устанавливается рабочее время семь часов с одним выходным днем, с разбивкой на дневное и вечернее время работы. Начало рабочего времени или его окончание диктуется производственной необходимостью.

Принимая во внимание изложенное, учитывая, что указанным выше контрактом не предусмотрен разъездной характер работы истца, суд приходит к выводу, что выезды истца на гастроли, продолжительностью более 24 ч., являлись служебными командировками. Согласно п.2.1 должностной инструкции «на артиста высшей категории», утвержденной директором МУК «Драматический театр», «артист высшей категории готовит под руководством режиссера и исполняет в спектаклях театра поручаемые ему роли (исполнение наиболее значимых ролей, определяющих идейно-художественную направленность театра) как на стационаре, так и на гастролях и выездах».

Факт утраты документов, свидетельствующих о нахождении Барской И.В. в служебной командировке подтверждается справкой, выданной МУК «Драматический театр» №01-08/110, согласно которой срок хранения командировочных удостоверений и приказов о командировках ограничен, в связи с чем невозможно подтвердить периоды командирования Барской.

Факт нахождения Барской И.В. являющейся работником МУК «Драматический театр», в служебной относящихся к районам Крайнего Севера подтверждается показаниями свидетелей Ярцевой Е.Б. и Лелькина Л.В., работавшими с истцом в МУК «Драматический театр» и выезжавшими вместе с ней в командировку в оспариваемый период. Указанные свидетели подтвердили пояснения истца, о том, что она выезжала в командировку - на гастроли, где ее работа носила стабильный и постоянный характер, который имел место при работе в Театре.

Таким образом, из исследованных материалов дела и показаний свидетелей в их совокупности следует, что в спорный период работы в МУК «Драматический театр» (01 июня - (дата)) истец направлялась в другую местность для выполнения служебного задания - гастролей, выполняя трудовые обязанности в соответствии с установленными на предприятии режимом рабочего времени, что согласно ст. 166 Трудового кодекса РФ (ст.116 КЗоТ РСФСР) является служебной командировкой.

С учетом установленных судом обстоятельств, суд приходит к выводу о том, что истцом доказан факт выполнения трудовых обязанностей в течение полного рабочего дня.

С учетом изложенного, суд находит требования истца об установлении факта нахождения Барской И.В. в служебной командировке и включении указанных периодов работы в трудовой стаж обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Руководствуясь ст.194-198 ГПК РФ, суд решил: исковые требования Барской И. В. об установлении факта нахождения в командировке, включении периодов работы в трудовой стаж, - удовлетворить. Установить факт нахождения Барской И. В. в служебной командировке и включить в трудовой стаж Барской И. В. [Решение по делу № 2-2922/2015].

Суд в своем решение самостоятельно дает определение гастрольным поездкам и делает, вывод о том, что выезд творческого работника на гастроли отвечает всем требованиям, предъявляемым к служебной командировке законодательством.

Представляется, что выводы суда обоснованы, и гастрольные поездки работников театра следует рассматривать как служебные командировки. Главным отличием их от служебных поездок является то, что последние осуществляются постоянно в пути или есть разъездной характер.

«Служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, командировками не признаются» [Постановление Правительства РФ №749].

Например, это относится к работникам железнодорожного транспорта, работникам цирковых и театральных организаций не имеющих своей площадки для выступлений. Работа выездного характера на постоянной основе позволяет признать выезды творческого работника служебными поездками. Однако, гастроли некоторых театров в основном осуществляются раз в год и признать их служебными поездками нельзя, другие театры не имеющие своей сцены для пока спектаклей гастролируют постоянно и их работа имеет разъездной характер и основное место работы - это репетиционная база театра [Постановление Правительства РФ №749].

Таким образом, необходимо в трудовое законодательство внести понятие «гастрольная поездка».

Существует еще одно обстоятельство, относящееся ко всем видам труда, в том числе творческому труду. Это его оплата. Ни Конституция России, ни ТК РФ не гарантируют работнику справедливого вознаграждения. Между тем, право на справедливые и благоприятные условия труда закреплено в трех основополагающих документах международного права:

- «Каждый человек имеет право на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благоприятные условия труда и на защиту от безработицы.

- Каждый человек, без какой-либо дискриминации, имеет право на равную оплату за равный труд.

- Каждый работающий имеет право на справедливое и удовлетворительное вознаграждение, обеспечивающее достойное человека существование для него самого и его семьи, и дополняемое, при необходимости, другими средствами социального обеспечения» [Всеобщая декларации прав человека, 1948].

Представим примеры из судебной практики: истец по гражданскому делу № 2-608/2013 Дидиченко Э.В. обратился в суд с иском к Чувашской республиканской общественной организации «Комитет по борьбе с коррупцией Чувашской Республики» о взыскании заработной платы, гонораров за газетные публикации, компенсации морального вреда, указав, что подготовил для своего работодателя ряд публикаций, работая у него в должности журналиста, и за все время работы ни разу не получал заработную плату. Ответчик в ходе судебного заседания утверждал, что истец у ответчика никогда не работал и выполнял всю работу на безвозмездных началах. В ходе судебного разбирательства эти доводы подтверждения не нашли, в связи с чем факт работы был установлен, и с ответчика взыскана заработная плата [Решение по делу № 2-608,2013].

Некоторые вопросы о сокращении на практике: иски об оспаривании законности сокращения творческих работников вставали перед судом при рассмотрении гражданских дел № 2-2641/2013 [Дело № 2-2641/2013] по иску Смирновой Г.И. и № 2-2759/2013 [Дело № 2-2759/2013] по иску Шоронова С.В. к ГУК «Чувашская государственная филармония» Министерства культуры, по делам национальностей и архивного дела Чувашской Республики о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула. Истцы в обоих случаях указывали, что процедура сокращения их должностей в связи с тем, что у них долгое время не обновлялся репертуар, являлась незаконной. Так, Шоронов С.В., артист жанра «эквилибр» высшей категории полагал, что не все вакансии, которые он мог бы замещать, были ему предложены, однако в судебном заседании этот довод подтверждения не нашел. Все подходящие вакансии были предложена и Смирновой Г.И., вокалистке, в связи с чем в удовлетворении ее иска было также отказано.

А.М. и М.В. Лушниковы указывают, что «РФ не ратифицировала положения Европейской социальной хартии, предполагающие вознаграждение за труд, обеспечивающее достойное человеческое существование для работника и его семьи, однако это положение содержится во Всеобщей декларации прав человека и обязательно для исполнения.

Формальным соответствием этому можно признать положение ч. 1 ст. 133 ТК РФ, определившей, что минимальный размер оплаты труда не может быть ниже величины прожиточного минимума населения. Однако порядок и сроки поэтапного повышения минимального размера оплаты труда до размера прожиточного минимума устанавливается федеральным законом (ст. 421 ТК РФ), а его до настоящего времени нет».

Можно говорить о несоответствии отечественного законодательства международному, в то время, когда в развитых странах «само понятие «надлежащее вознаграждение за труд» коррелируется уже не только с его качеством и интенсивностью, но и с потребностями работников и их семей, соотношением с оплатой других видов труда, со сложившимися в обществе представлениями о справедливой оплате труда».

Очевидно, источником этих неопределенностей является Конституция России, как основной закон (об этом было сказано в начале данного исследования). Без внесения в ее текст изменений и дополнений, о которых было сказано ранее, говорить об эффективных переменах в федеральном законодательстве едва ли приходится. Тем не менее, предпринимаются попытки изменения данной ситуации, без проведения конституционных преобразований. Депутатами Госдумы России Е.Г. Драпеко, З.М. Степановой, И.И. Гильмутдиновым не так давно был подготовлен новый проект федерального закона «О культуре в Российской Федерации». Помимо целого ряда основополагающих положений, законопроект предусматривает регулирование социально-экономических отношений в сфере культуры. Так, глава 6 «Виды культурной деятельности в Российской Федерации и организации культуры, осуществляющие культурную деятельность» определяет виды культурной деятельности, регулируют основные финансовые, имущественные, организационные аспекты деятельности организаций культуры и искусства, впервые на законодательном уровне устанавливает важные особенности статуса и деятельности многофункциональных культурных комплексов, культурных (творческих) индустрий, организаций исполнительских искусств.

Глава 7 «Гарантии прав творческих работников и государственная политика в сфере регулирования положения творческих работников и объединений творческих работников» устанавливает важные гарантии прав лиц, являющихся творческими работниками (определяя, в том числе, возможные и защищаемые равным образом варианты осуществления ими творческой деятельности), гарантии для объединений творческих работников и определяет механизмы реализации государственной культурной политики в сфере регулирования положения и определения конкретных мер поддержки творческих работников и их объединений [Паспорт проекта ФЗ № 617570-5]

Путин В.В., прошедшей зимой, на заседании Совета по культуре и искусству предложил разработать новый закон о культуре, - «Важно чтобы проект закона прошел через процедуру широкого общественного обсуждения», - заявил президент России.

Таким образом, применение труда творческих работников, а также гарантии их трудовых прав и способы защиты регулируются не только трудовым законодательством, но также иными отраслями законодательства, в частности, конституционным, гражданским, законодательством о культуре, социальным и локальными нормативными актами.

В России нет федерального законодательного акта о творческой деятельности (в разное время обсуждались проекты законов: «О творческих работниках литературы и искусства и об их творческих союзах», «О гарантиях творческой деятельности в сфере литературы и искусства в Российской Федерации», «О государственной поддержке творческой деятельности и объединениях творческих деятелей»). Поэтому применительно к трудовым отношениям следует опираться на определение «творческого работника», предусмотренное в законодательстве о культуре.

Существуют следующие проблемные моменты:

1) понятийная неопределенность. ГК РФ оперирует понятиями «творческий труд» (статьи 1228 - автор результата интеллектуальной деятельности, 1257 - автор произведения и др.) и «служебное произведение», созданное в пределах, установленных для работника трудовых обязанностей (статья 1295), однако в ГК РФ отсутствует легальная дефиниция творческого труда. В теории трудового права и законодательной практике дефиниция «творческий труд» также не получила необходимого и однозначного обоснования. Вместо этого, ТК РФ использует понятие «творческие работники» (статьи 59 - срочный трудовой договор заключается с творческими работниками, 351- регулирование труда творческих работников и др.). Оно созвучно с указанными выше дефинициями творческой деятельности и творческих работников, содержащимися в упомянутых нами «Основах законодательства РФ о культуре». Поскольку этот документ объективно устарел и нуждается в замене комплексным законом «О культуре в Российской Федерации» (было подготовлено несколько законопроектов, в ближайшее время должен быть внесен в Госдуму новый законопроект о культуре), очевидна необходимость приведения к единой концепции понимания творческого труда в конституционном, трудовом, гражданском и культурном праве. По мнению А.М. и М.В. Лушниковых, это возможно при условии формализации определения творческого труда с помощью ряда основных признаков (легальности авторства результатов творческого труда, наличия личного вклада автора в создание этих результатов, наличия закрытого перечня охраняемых результатов творческой и интеллектуальной деятельности).

2) несовершенство правового обеспечения нестандартных форм занятости. Как было сказано выше, творческая работа с трудом регламентируется, нуждается в свободе и известной независимости. Представление о трудовых правах до сих пор связываются с правом деиндивидуализированного (коллективного) работника трудиться в стандартных условиях (работа по бессрочному трудовому договору, на полный рабочий день в месте выполнения работы под контролем работодателя).

То есть недостатком трудового договора при оформлении отношений по использованию труда для творческих работников (артистов балета) является: ограничение возможностей работника в сфере организации труда

- срочный трудовой договор - несет в себе риск как для театра так и для артиста, что на следующий театральный сезон, договор может быть и не заключен (продлен);

- бессрочный трудовой договор несет в себе риск для работодателя тем, что нет установленного предельного возраста для артиста, до какого возраста артист балета может танцевать на сцене и числиться служащим в театре. Артист может и нее оформлять выслугу по истечении 20 лет трудового стажа и продолжать работать, таким образов у работодателя с каждым годом будет увеличиваться количество невостребованных артистов балета.

По предложению автора, нужно предусмотреть предельный возраст для артистов балета и возможность заключения срочных трудовых договоров по достижению предельного возраста с востребованными артистами. Это будет определенным стимулом для артистов балета, а для администрации театра рычагом регулирования численности штата и востребованности артистического персонала.

2.3 Проблемы определения рабочего места артистов балета

Существует проблема определения рабочего места артистов балета в театрах, так как иногда артисты балета вынуждены гастролировать.

Выступления проходят на сцене театра, репетиции в репетиционных залах, подготовка к спектаклю в грим-уборных. На основании ст. 209 ТК РФ рабочее место - место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя [Трудовой кодекс РФ]. Если общепринятом понимании рабочее место - это определенное помещение, куда необходимо явится работнику, то артисты балета в рабочее время должны находится в разных местах. Сложность определения рабочего места в первую очередь заключается в том, куда должен явиться артист для выполнения своей трудовой функции. В этом артистам балета помогает расписание, где указано, в каком здании, сцене, зале, отражено время начала и окончания репетиции или спектакля.

Рабочее расписание ежедневных репетиций и текущий репертуар с составом исполнителей, распоряжения дирекции вывешиваются (четко написанные от руки или напечатанные) на специальной доске объявлений [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Начало рабочего времени или его окончание диктуется производственной необходимостью театра [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Персональное извещение участников спектаклей или репетиций об их занятости делается заведующий труппой лично каждому работнику лишь в случаях: первого вызова на репетицию артиста, ранее никогда не занятого в этом спектакле и при замене спектакля или репетиции и изменении в составе исполнителей [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Работники театра обязаны заблаговременно знакомиться с расписанием репетиций и репертуаром, и ежедневно следить за возможными изменениями в них. Никто из работников не имеет права ссылаться на незнание расписания репетиций.

В случае экстренной замены спектаклей, вызовы участников спектакля осуществляется дирекцией театра не позднее, чем за 6 часов до начала спектакля лично каждому работнику театра, участвующему в спектакле.

В случае неявки артистов и других работников театра, которые непосредственно связаны с проведением спектакля или репетиции, по уважительной причине для участия в спектакле (репетиции), они должны известить об этом заведующего труппой не позднее 12 часов того дня, на который назначен вечерний спектакль, и не позднее 19 часов накануне дневного спектакля (генеральной репетиции) с последующим предоставлением больничных листов или других документов, подтверждающих причину неявки [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

В экстренных случаях неявки работник извещает заведующего труппой театра немедленно.

Репетиции начинаются точно в объявленное время, в назначенных помещениях. Ссылка на ожидание в каком-либо другом помещении театра (буфет, курительная и т.п.) не может служить оправданием неявки или опоздания на репетицию [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Ответственным за проведение спектакля является ведущий спектакля, указания и распоряжения которого, касающиеся спектакля, являются обязательными. Он является ответственным за своевременный выход артистов на сцену, их внешний вид, за соблюдение тишины на сцене и в прилегающих к сцене помещениях [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Ведущий спектакля - помощник режиссера обязан явиться до начала репетиции не позднее, чем за 20 минут [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

До открытия занавеса заведующий труппой или уполномоченное лицо режиссерского управления, обязан, проверить наличие всех артистов, занятых в данном акте или картине, и только после этого дает сигнал на открытие занавеса [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Замечания о ходе спектакля, о случаях нарушения дисциплины, о всевозможных недостатках ведущий спектакля и руководители подразделений художественно-постановочного отдела заносят в журнал и на следующий день доводят до сведения художественного руководителя и директора театра в форме ежедневного письменного рапорта по установленной форме [Отраслевые правила № 29-106, 1974]. Артисты, участвующие в репетиции и спектакле, обязаны сами следить за ходом репетиции и спектакля и быть готовыми к моменту выхода на сцену, без особого напоминания и вызова ведущего спектакля. В целях соблюдения тишины на сцене не допускается подготовка артистами следующего номера за декорациями и в кулисах [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Во время спектакля и за 45 минут до его начала артистам и другим участникам спектакля без разрешения Администрации не подаются письма и телеграммы, не производятся вызовы их к телефону. Это сделано специально для того чтобы артист был полностью погружен в образ своего персонажа и ни какая новость, весть не обескуражила его. На практике был прецедент в театре 1990-х годах, когда артистке балета (ведущей балерине) передали телеграмму в антракте второго акта с трагической новостью, она не смогла совладать с собой и выйти на сцену, что поставило спектакль под угрозу. Была произведена срочная замена исполнительницы главное партии и виновные лица в данном проступке понесли дисциплинарное взыскание. Всегда ко времени начала спектакля вызывается страхующий состав главных исполнителей и дежурит до конца спектакля.

По окончании вечернего спектакля и разборки оформления, все работники обязаны освободить помещения театра. Пребывание в театре других работников после окончания спектакля может быть разрешено администрацией только в исключительных случаях [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

Явка в театр солистов и артистов, письменно назначенных в запасной или страхующий состав, обязательна.

Таким образом, необходимо доработать статью 209 ТК РФ конкретно для творческих работников: рабочее место творческого работника - это пространство, где творческий работник выступает или репетирует под контролем руководства.

В ходе исследования выявлены следующие проблемные моменты:

1) В теории трудового права и законодательной практике дефиниция «творческий труд» также не получила необходимого и однозначного обоснования. Вместо этого, ТК РФ использует понятие «творческие работники».

2) Несовершенство правового обеспечения нестандартных форм занятости. Они до сих пор связываются с правом деиндивидуализированного (коллективного) работника трудиться в стандартных условиях (работа по бессрочному трудовому договору, на полный рабочий день в месте выполнения работы под контролем работодателя)». Существует недостаток трудового договора при оформлении отношений по использованию труда для творческих работников (артистов балета): ограничение возможностей работника в сфере организации труда.

3) Существует проблема определения рабочего места артистов балета в театрах, так как иногда артисты балета вынуждены гастролировать. необходимо доработать статью 209 ТК РФ конкретно для творческих работников: рабочее место творческого работника (артиста балета) - это пространство, где творческий работник (артиста балета) выступает или репетирует под контролем руководства.

4) Правовое регулирование трудовых отношений артистов балета, которые относятся к творческим работникам, несмотря на большое количество нормативных правовых актов и регулярно вносимые в них изменения, считается недостаточным.

2.4 Особенности регулирования режима рабочего времени и времени отдыха артистов балета

Режим рабочего времени артистов балета, значительно отличается от общепринятого восьмичасового рабочего дня, поскольку зависит от графиков спектаклей, выступлений и репетиций. Кроме этого, таким работникам приходится ездить на гастроли в другие города. О том, какой режим рабочего времени и какими документами может устанавливаться творческим работникам и каким образом он учитывается, расскажем далее.

Режимы рабочего времени и продолжительность рабочего дня (смены) прежде всего зависят от того, какой режим рабочего времени установлен в организации. В зависимости от творческой направленности организации и должностей режимы рабочего времени могут быть разными.

Трудовым кодексом установлены следующие режимы: -- пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями; -- шестидневная рабочая неделя с одним выходным днем; -- работа в режиме гибкого рабочего времени; -- работа с ненормированным рабочим днем; -- сменная работа; -- разделение дня на части. трудовой дисциплинарный материальный ответственность

Поскольку в театральных и концертных организациях творческая деятельность (концерты, спектакли, выступления) осуществляется, в том числе по субботам и воскресеньям, то во многих из них устанавливается шестидневная рабочая неделя с одним выходным днем -- понедельником в режиме гибкого рабочего времени. Продолжительность ежедневной работы при этом определяется в соответствии с утвержденными работодателем графиками репетиций и спектаклей (выступлений).

Поскольку в основном и репетиции, и спектакли проводятся в утреннее и вечернее время, при шестидневной рабочей неделе можно установить такой режим, как разделение дня на части. В силу ст. 105 Трудового кодекса РФ на тех работах, где это необходимо вследствие особого характера труда, а также при производстве работ, интенсивность которых неодинакова в течение рабочего дня (смены), рабочий день может быть разделен на части с тем, чтобы общая продолжительность рабочего времени не превышала установленной продолжительности ежедневной работы.

Одновременно с установлением продолжительности рабочего времени творческим работникам, в частности артистам музыкальных и танцевальных коллективов, театров, устанавливаются нормы выступлений, к художественному персоналу -- нормы постановок [Приказ Минкультуры СССР № 414, 1983].

Равномерную загрузку артистов и художественного персонала в пределах нормы должна обеспечивать администрация учреждения. Творческим работникам может быть установлена и рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику, когда выходным может стать любой день недели. Этот режим рабочего времени удобен, когда работники задействованы в спектаклях, концертах, репетициях не каждый день, а также согласно графику. Скользящий график является основным элементом гибкого рабочего времени, когда регулируется начало, окончание или общая продолжительность рабочего дня (смены), которая определяется по соглашению сторон в силу статьи 102 Трудового кодекса РФ [Трудовой кодекс РФ].

Об особенностях регулирования труда и отдыха творческих работников в Трудовом кодексе говорится не так уж много. Основное положение, которое есть в каждой статье, имеющей отношение к деятельности творческих работников -- это то, что все особенности трудовой деятельности, касающиеся регулирования рабочего времени и времени отдыха (в том числе перерывов технологического и (или) организационного характера, продолжительности ежедневной работы (смены), работы в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни), оплаты труда, рабочего времени, и времени отдыха, продолжительности рабочего дня (смены), оплаты труда могут устанавливаться коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами и трудовыми договорами - на основании статьи 351 ТК РФ [Трудовой кодекс РФ].

Таким образом, при установлении продолжительности рабочего дня (смены) времени, времени отдыха, порядка привлечения к ночной работе и работе в выходные и праздничные дни приоритет в каждой организации, занимающейся творческой деятельностью, будет иметь локальный нормативный акт, их устанавливающий. Если то или иное положение в таком акте не нашло отражения (например, некоторые работодатели не устанавливают свой порядок привлечения к работе в ночное время и праздничные и выходные дни), будут применяться положения трудового законодательства. В отличие от продолжительности рабочего дня (смены), норма рабочего времени по общему правилу одинакова для всех работников, в том числе творческих, и не может превышать 40 часов в неделю (на основании статьи 91 ТК РФ), если только творческий работник не относится к категории лиц, которым установлена сокращенная продолжительность рабочей недели. Это: -- работники в возрасте до 16 лет -- не более 24 часов в неделю; -- работники в возрасте от 16 до 18 лет -- не более 35 часов в неделю; -- работники, являющиеся инвалидами I или II группы, -- не более 35 часов в неделю; -- лица, занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, -- не более 36 часов в неделю. В настоящее время продолжает действовать Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 № 298/П-22 [Постановление Госкомтруда СССР №298/П-22].

Работникам, характер деятельности которых не позволяет строго регламентировать их рабочее время, можно установить ненормированный рабочий день на основании статьи 101 Трудового кодекса РФ. Работающие в таком режиме согласно ст. 119 ТК РФ получают дополнительный отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников. Устанавливая такой режим рабочего времени, следует помнить, что привлекать к выполнению трудовых обязанностей сверх установленной продолжительности рабочего времени можно эпизодически, к примеру с производственной необходимостью, и по распоряжению работодателя. Если же работник привлекается к такой работе систематически, такое время может быть признано сверхурочной работой. По соглашению между работником и работодателем как при приеме на работу, так и впоследствии может устанавливаться неполный рабочий день (смена) или неполная рабочая неделя. При таком режиме оплата труда осуществляется пропорционально отработанному времени. Если режим рабочего времени одинаков для всех работников, он устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка согласно трудовому законодательству и иным актам, содержащим нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а если для отдельных работников режим отличается от общих правил, тогда его нужно установить трудовым договором - в силу статьи 100 Трудового кодекса РФ [Трудовой кодекс РФ].

Рассмотрим, что включается в рабочее время творческого работника, на примере артистов балета. Рабочее время творческих работников театров условно можно представить следующим образом:

- время для подготовки к спектаклю;

- затраченное непосредственно на спектакли, выступления;

- затраченное при выездных спектаклях и на гастрольные поездки. Таким образом, рабочее время раздробленно на части разной продолжительности и работники исполняют свои трудовые обязанности в разные промежутки времени, впоследствии соединяемые в один рабочий процесс, входящий в рабочее время. Это подтверждает особенность их труда.

Регламентация рабочего времени этих работников осуществляется в
соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка, существующими в каждом театре.

В соответствии с Положением об условиях и оплате труда работников концертных организаций, музыкальных и танцевальных коллективов, утвержденным Приказом Минкультуры СССР от 29.12.1976, в рабочее время засчитывается:

-- время, затраченное на подготовку, проведение и завершение спектакля (загримирование, разгримирование, костюмировка, установка и разбор декораций и т.д.);

-- время, затраченное на участие в репетициях, включая занятия, тренаж и другие подготовительные работы, с момента явки на работу по распоряжению администрации до момента окончания работы (по фактической длительности, но не менее двух часов в один вызов);

-- время, затраченное при выездных концертах с момента явки на сборный пункт в установленный срок до приезда в то место, где назначен концерт, а также время, затраченное на возвращение к месту нахождения концертной организации (но не более семи часов в сутки на проезды в оба конца);

-- время, затраченное на ожидание в случае задержки объявленного концерта, и продолжительность концерта; -- перерывы между концертами в пределах одного вызова на работу (например, между двумя утренними концертами);

-- время нахождения в пути во время гастролей по фактической длительности (не более семи часов в сутки);

-- половина времени, установленного для проведения данного концерта или репетиций, в случае, когда работник явился, не будучи предупрежденным об отмене концерта или репетиции.

Артист балета может быть вызван на репетиции один раз в течение дня, а при незанятости в концертах -- два раза. Время подготовки, проведения и завершения концертов засчитывается в рабочее время по нормам, устанавливаемым администрацией по согласованию с комитетом профсоюза, за каждый спектакль в отдельности. Кроме этого, в рабочее время засчитываются перерывы, предоставляемые во время репетиционной и подготовительной работы (самостоятельные репетиции, занятия):

-- артистам-вокалистам (солистам), артистам хора, балета и эстрадно-спортивного жанра -- 20 минут после каждого часа работы;

-- остальным артистам -- 15 минут после каждого часа работы.

Применяя на практике вышесказанное, получается так: артисты вызываются утром на 3 часа работы и вечером на 4 часа работы. Разберем подробно утреннее рабочее время 1 час продолжительность обязательного тренажа, после него 20 минутный перерыв, затем репетиционное время продолжительностью 1 час и снова 20 минутный перерыв и в завершение продолжительности утреннего вызова получается оставшееся время 20 минут - этого времени не хватит на репетицию, но и не рационально отпускать работников домой.

Получается, что работодатель вынужден, практически всегда, нарушать действующую норму с согласия или без, на это артистов балета. Ведь если артист тратит больше времени на подготовку партии и оттачивание мастерства он становится более востребованным, вот так администрация театра совершенно логически улаживает конфликты возникающие в вопросах переработки артистов балета.

К рабочему времени также приравнивается время простоя, о котором говорится в статье 157 ТК РФ. Статьей устанавливается размер заработной платы за время простоя в зависимости от того, по чьей вине он произошел [Трудовой кодекс РФ].

Поскольку при осуществлении творческой деятельности не всегда работники могут быть задействованы на все 100%, в ч. 5 статьи 157 отдельно отмечено, что если творческие работники в течение какого-либо времени не участвуют в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений или не выступают, то указанное время простоем не является и может оплачиваться в размере и порядке, которые устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором [Трудовой кодекс РФ].

Получается, что, с одной стороны, творческим работникам предоставлена гарантия получить какой-то заработок, когда они остаются не у дел, но, с другой стороны, выбор, оплачивать или нет такое время, предоставлен работодателю.

В силу Положения об оплате при отмене назначенного спектакля не по вине артиста балета -- исполнителя, если он не был своевременно предупрежден и явился на концерт, ему засчитывается половина нормы выступлений либо 0,5 разовой ставки, а при отмене сольного концерта в двух отделениях -- одна разовая ставка с соблюдением установленного порядка учета норм выступлений или учета по заработной плате [Положение об условиях и оплате труда, 1976]. Работникам танцевальных коллективов, не занятым в гастрольной поездке, которым администрация не может предоставить работу, оплата простоя производится в размере 50% оклада (тарифной ставки), но не ниже минимума заработной платы [Положение об условиях и оплате труда, 1976].

Работодателю необходимо вести учет рабочего времени индивидуально на каждого творческого работника - артиста балета. При этом основным документом учета, как и во всех организациях, является табель учета рабочего времени. При составлении табеля используются индивидуальные графики работы (репетиций, спектаклей) и журналы фактического учета прихода-ухода каждого работника.

В соответствии с разделом "Квалификационные характеристики должностей работников культуры, искусства и кинематографии" ЕКС, утвержденным Приказом Минздравсоцразвития РФ от 30.03.2011 № 251н. Равномерную загрузку артистов балета в пределах нормы должна обеспечивать администрация учреждения, в частности заведующий балетной труппой, на него также возлагается функция ведения табеля учета рабочего времени артистов балета.

Особую сложность и интерес составляет ведение табеля учета рабочего времени артистов балета. Рабочий день у артистов балета, как правило, делится на два вызова 3 часа утром и 4 часа вечером. В течение рабочего дня артисты балета могут вызываться на определенные часы работы согласно расписанию.

Одна их главных задач администрации в лице заведующего труппой равномерно задействовать артистов балета в репетиционно-постановочной работе и распределения нагрузки в спектаклях. Особенностью является то, что каждый артист балетной труппы согласно своему положению и исполняемому репертуару ежедневно вырабатывает разное количество часов. Репетиции имеют разную продолжительность и разный состав исполнителей. Поэтому рассчитать фактически отработанные часы на каждого работника очень трудоемко, поскольку численность балетной трупы театра в среднем составляет 70 человек.

Говоря об учете рабочего времени, можно отметить, что если графики репетиций и выступлений для артистов невозможно составить так, чтобы соблюдалась ежедневная или еженедельная норма рабочего времени, устанавливается суммированный учет рабочего времени. Нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для работников данной категории еженедельной продолжительности рабочего времени. Для лиц, работающих неполный рабочий день (смену) и (или) неполную рабочую неделю, нормальное число рабочих часов за учетный период соответственно уменьшается на основании статьи 104 ТК РФ [Трудовой кодекс РФ].

Порядок введения суммированного учета рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка. При этом суммированный учет может устанавливаться как артистам, так и другим работникам. Согласно Положению об оплате месячный суммированный учет устанавливается работникам концертных организаций, музыкальных и танцевальных коллективов, работа которых непосредственно связана с проведением и обслуживанием концертов и репетиций (монтировщики сцены, костюмеры, гримеры, электроосветители, контролеры, билетеры, гардеробщики, рабочие сцены, водители, занятые в выездных и гастрольных концертах, и др.).

Месячная норма их рабочего времени определяется путем умножения установленной продолжительности рабочего дня на количество рабочих дней в данном месяце с учетом сокращения рабочего дня в предвыходные и предпраздничные дни.

Работа в праздники в силу ст. 97 ТК РФ порядок работы в выходные и нерабочие праздничные дни творческим работникам может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. Напомним, что по общим правилам привлечение к работе в ночное время и к работе в выходные или праздничные дни осуществляется с согласия работника [Трудовой кодекс РФ].

Что касается оплаты работы в выходные и праздничные дни, для творческих работников она может определяться на основании коллективного договора, локального нормативного акта, трудового договора статья 153 ТК РФ [Трудовой кодекс РФ]. Так, сотрудникам концертных организаций оплачиваются фактически проработанные в праздничный день часы.

С согласия работника денежная компенсация за работу в праздничный день, если она не включалась в норму рабочего времени, заменяется предоставлением другого дня отдыха. В этом случае плата за работу в праздник производится в одинарном размере сверх причитающейся зарплаты. При подсчете сверхурочных часов работа в праздничные дни, произведенная сверх нормы рабочего времени, не должна учитываться, поскольку она уже оплачена в двойном размере. Такой же порядок оплаты работы в праздники применяется при гастрольных поездках и выездных спектаклях [Положение об условиях и оплате труда работников театра, 1976].

Итак, рассмотрев положения о регулировании рабочего времени творческих работников, установленные Трудовым кодексом, можно сделать вывод, что имеющегося законодательного регулирования недостаточно. Эту функцию в основном выполняют работодатели. Не хватает и отраслевых нормативных актов, регулирующих деятельность творческих работников, а некоторые из документов уже давно устарели и требуют доработки. В результате сохраняется вероятность ущемления их прав по сравнению с другими. И здесь остается надеяться только на порядочность и сознательность работодателей, устанавливающих нормы трудовой деятельности.

Несмотря на большое количество нормативных правовых актов и регулярно вносимые в них изменения, правовое регулирование артистов балета, которые относятся к творческим работникам и соответствующих трудовых отношений считается недостаточным.

Глава 3. Ответственность, аттестация и эффективный контракт артистов балета

3.1 Дисциплинарная и материальная ответственность артистов балета

Артист балета является полноценным сотрудником учреждения, как и любой другой сотрудник, работающий по трудовому договору, он должен соблюдать определенный порядок, установленный работодателем, обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, действующим в организации, приказам и распоряжениям руководителя, добросовестно выполнять трудовые обязанности, не причинять вреда имуществу и материальным интересам работодателя.

Дисциплина труда (трудовая дисциплина) - обязательное для всех работников подчинение правилам поведения, определенным в соответствии с Трудовым Кодексом РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовая дисциплина является необходимым условием высокопроизводительного труда и творческого роста. Она обеспечивается созданием необходимых организационных и экономических условий для нормальной высокопроизводительной работы, сознательным отношением к труду, а также поощрением за добросовестный труд.

Правила внутреннего трудового распорядка в театре имеют цель способствовать добросовестному отношению к труду, укреплению трудовой дисциплины, организации труда, рациональному использованию рабочего времени, повышению производительности труда и высокому художественному уровню создаваемых спектаклей [Отраслевые правила № 29-106, 1974].

В противном случае руководитель организации имеет право привлечь нарушителя трудовой дисциплины к дисциплинарной и (или) материальной ответственности в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации.

Каждый работодатель обязан прописать в ПВТР обязанности для работников исходя из определенной специфики своей работы, по предложению автора в разделе «Работники должны» нужно указать следующее:

- соблюдать Правила внутреннего трудового распорядка;

- соблюдать установленные нормы труда;

- все работники театра обязаны соблюдать трудовую дисциплину, вовремя приходить на работу, соблюдать установленную продолжительность рабочего дня, использовать все рабочее время для выполнения своих служебных обязанностей в соответствии с трудовой функцией;

- качественно выполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором, предусмотренные должностными инструкциями, соблюдать трудовую дисциплину, своевременно и точно исполнять распоряжения работодателя и непосредственного руководителя;

- артисты, репетиторы и другие творческие работники театра должны являться на репетиции и спектакли творчески хорошо подготовленными [Отраслевые правила № 29-106, 1974];

- качественно и в срок выполнять производственные задания и поручения, перманентно работать над повышением своего профессионального уровня;

- не допускать совершения действий в любой форме, которые могут повлечь за собой причинение ущерба репутации работодателя;

- творческие работники обязаны соблюдать чистоту в грим-уборных, репетиционных залах и других помещениях;

- соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда, нормы, правила и инструкции по охране труда, производственную санитарию, правила противопожарной безопасности;

- бережно относиться к имуществу работодателя (в том числе к имуществу третьих лиц, находящемуся у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) и других работников;

незамедлительно сообщить работодателю либо непосредственному руководителю о возникновении ситуации, представляющей угрозу жизни и здоровью людей, сохранности имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества);

- бережно обращаться с театральным имуществом (декорациями, реквизитом, театральными костюмами, звукозаписывающей и воспроизводящей техникой, световой аппаратурой, вычислительной техникой и иными материальными ценностями).

- не использовать для выступлений и публикаций в средствах массовой информации, как в России, так и за рубежом, сведений, полученных в силу служебного положения, распространение которых может нанести вред работодателю или работникам.

Пример из практики: широкий общественный резонанс получил конфликт между руководством Большого театра и премьером балетной труппы Н.М. Цискаридзе. Причиной конфликта стали довольно критические высказывания премьера балета в адрес руководства театра в ряде СМИ. За это руководство Большого театра объявило Н.М. Цискаридзе два выговора, сославшись на пункты правил трудового распорядка, запрещавшего работникам театра выступать с критикой в адрес администрации - запрет на критику руководства был закреплен в ПВТР.

«Артист критически отозвался о руководстве театра и некоторых его работниках в выступлениях на радио и на одном телевизионном канале. Администрация театра, разумеется, была очень недовольна таким поведением артиста и напомнила ему об обязанности согласовывать все свои выступления в СМИ с пресслужбой. Кроме того в правилах внутреннего трудового распорядка также содержалось условие о необходимости воздерживаться от критики в адрес театра со стороны работников. Тем не менее, поскольку фактически работник проигнорировал данные требования, работодатель привлек его к дисциплинарной ответственности в виде выговора. Работник с таким решением был категорически не согласен и в своих объяснениях указал, что он выступил с совершенно обоснованной критикой, а руководство театра своими правилами фактически ограничивает свободу слова. Через некоторое время он еще раз дал интервью в СМИ в котором также критически высказался о положении дел в Большом театре. За это работодатель объявил ему второй выговор. В итоге работник обратился в суд с требованием признать их незаконными. Он полагал, что привлечение к дисциплинарной ответственности за публичное выражение своего мнения недопустимо.

В суде работодатель настаивал на том, что оба объявленных работнику выговора являются законными. Согласно заключенному трудовому договору, работник обязался соблюдать требования, закрепленные в локальных актах театра. Работодатель пояснил, что таким локальным актом, в частности, являются ПВТР. С ними работника ознакомили до подписания трудового договора, как того требовала ч. 3 ст. 68 ТК РФ. Работодатель пояснил, что, согласно ч. 2 ст. 5 и ч. 1 ст. 8 ТК РФ, трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения могут регулироваться локальными актами работодателя. Как следует из ч. 4 ст. 8 ТК РФ, работодатель свободен в принятии локальных актов по любым вопросам, которые не урегулированы законом. Поэтому отношения работника и работодателя не ограничиваются только исполнением им своей трудовой функции. Работа в театре такого высокого уровня предполагает определенное публичное поведение работника. Работодатель пояснил суду, что п. 71, 72 и 75 Правил внутреннего трудового распорядка устанавливают критерии такого поведения. В частности, все сотрудники театра обязаны избегать ситуаций, которые могут нанести ущерб имиджу и репутации театра.

Руководствуясь выше сказанным, суд пришел к выводу, что ПВТР не ухудшают положения работника по сравнению с установленными законом нормами. Также суд не нашел никаких нарушений в процедуре применения этого дисциплинарного взыскания. По его мнению, работодатель произвел все необходимые действия: затребовал от работника письменные объяснения, полученные объяснения внимательно изучил, ознакомил работника с приказом об объявлении выговора. Одновременно суд подчеркнул, что работодатель ознакомил работника с ПВТР до подписания трудового договора согласно требованиям ч. 3 ст. 68 ТК РФ. В отношении второго выговора суд установил, что он был объявлен работнику за нарушение п. 74 ПВТР. Согласно этому пункту, работники театра действительно были обязаны все свои выступления в СМИ согласовывать с пресс-службой тетра, а также воздерживаться от публичной критики действий руководства театра. В качестве подтверждения этого обстоятельства суд также указал, что во время судебного разбирательства работник не оспаривал факт выступлений без согласования и не отрицал факт критических высказываний. При этом суд подтвердил, что работник имеет полное право на выражение мнения, однако обязан проявлять по отношению к своему работодателю определенную лояльность, сдержанность и конфиденциальность.

Работник с таким решением не согласился и подал в вышестоящий суд жалобу об отмене второго дисциплинарного взыскания. Работодатель в свою очередь подал встречную жалобу, продолжая настаивать на его законности. Коллегия судей поставила точку в этом непростом споре, отказав обеим сторонам в удовлетворении заявленных требований. Таким образом, решение районного суда было оставлено в силе.

По окончании этого судебного разбирательства работодатель все-таки уволил работника, но не из-за его высказываний, а в связи с тем, что срок трудового договора с работником подходил к концу. Причем в данном случае срок договора был установлен совершенно законно, поскольку артист являлся творческим работником и в силу абз. 7 ч. 2 ст. 59 ТК РФ с ним мог быть заключен такой договор. Работодатель за два месяца до окончания срока договора уведомил работника, что он будет уволен по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Данное решение работодателя работник не оспаривал, и в итоге 30 июня 2013 года трудовые отношения между сторонами прекратились» [Юрист компании, 2015].

За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания: замечание; выговор; увольнение по соответствующим основаниям [Трудовой кодекс РФ].

Работодатель должен учесть все обстоятельства проступка и факторы, влияющие на него, прежде чем применить наказание:

- тяжесть совершенного работником проступка и обстоятельства, при которых он имел место в силу статьи 192 ТК РФ [Трудовой кодекс РФ];

- предшествующее поведение работника и его отношение к труду в целом [Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 2].

Если при рассмотрении дела в суде о восстановлении на работе, будет установлено, что проступок действительно совершен, но работодатель не учел выше указанных факторов, то суд может вынести решение о восстановлении работника. При этом, отменяя одно взыскание, суд не вправе заменить его на другое, поскольку, на основании ст. 192 ТК РФ, применять взыскания к работнику может только работодатель [Постановление Пленума Верховного Суда РФ №2].

Пример из практики: Сотрудник театра имеющий положительную репутацию за годы безупречной работы, впервые совершил грубый проступок, за что был уволен руководством театра. Суд посчитал увольнение слишком суровой мерой наказания и пришел к выводу, что руководитель театра при выборе санкции не учел положительное поведение сотрудника и его отношение к труду. Приказ о расторжении трудового договора с работником был отменен судом, а артист восстановлен на работе.