Правовой анализ, содержание и сущность локальных нормативно-правовых актов

Размещено на http://www.Allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и классификация локальных нормативно-правовых актов

1.1 Понятие и место локального правового акта в системе источников корпоративного права

1.2 Классификация, порядок принятия и оформления локальных нормативных актов

Глава 2. Правовой анализ, содержание и сущность локальных нормативно-правовых актов

2.1 Устав организации, его правовая сущность и природа

2.2 Договор как источник локального правового регулирования

2.3 Локальные нормативно-правовые акты, их значение и роль в правовом регулировании деятельности организации

Глава 3. Юридическая ответственность в системе локального правового регулирования руководителей и членов совета директоров

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Актуальность темы обуславливается тем, что после внесения в сентябре 2014 года существенных изменений в Гражданский кодекс РФ произошло значительное обновление норм кодекса в части регулирования корпоративных отношений и одновременно выявило в теории и практике их применения некоторые проблемы, разрешение которых требует совершенствования нормативного обеспечения корпоративного управления и деятельности.

В качестве наиболее заметных изменений можно отметить: обновление определения юридического лица, закрепление на уровне ГК РФ понятия корпоративных организаций, их признаков и видов, разделение обществ на публичные и непубличные, введение понятия корпоративного договора.

В связи с этим возникает вполне ожидаемый вопрос о соотношении института корпоративного договора и договоров в сфере регулирования корпоративных отношений акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью - акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав участников, существующих ранее. Является ли категория корпоративного договора базовой (общей) для договоров данного вида или эти договоры имеют разную правовую природу и цель заключения?

Объект исследования - общественные отношения в сфере локального правового регулирования юридических лиц.

Предмет исследования - правовые нормы, устанавливаемые локальными нормативно-правовыми актами организаций, действующее корпоративное право.

Целью данной работы является раскрытие особенностей локального правового регулирования и практики применения локальных нормативно- правовых актов организаций для совершенствования нормативного обеспечения корпоративного управления и деятельности.

Для достижения указанной цели решаются следующие задачи:

– определение понятия и места локального нормативно-правового акта в системе источников корпоративного права;

– раскрытие классификации, порядка принятия и оформления локальных нормативных актов;

– рассмотрение сущности и содержания локальных нормативно-правовых актов организации, их значения в правовом регулировании деятельности организации;

– характеристика правовой природы устава организации;

– выяснение правовой сущности договора как источника локального правового регулирования;

– выявление особенностей юридической ответственности в системе локального правового регулирования руководителей и членов совета директоров.

Методы данной работы включают в себя анализ, синтез, сравнительно- правовой метод и др.

Научная разработанность темы: Проблемы, связанные с применением локального регулирования отношений в сфере труда, анализировались многими отечественными учеными в области права. Об истории формирования локального регулирования трудовых отношений писали и пишут многие авторы, такие как Вайпан В.А., Дубских Г.И., Каринский С.С., Каширин И.Н., Киселев И.Я., Кондратьев Р.И., Муцинов Г.В., Таль Л.С., Туган-Барановский М.И., Хохлов А.В., Тяжкий В.Г. и др. Отдельного внимания заслуживают работы ученых-юристов, занимающихся исследованиями правовой природы локальных правовых актов и их места среди прочих источников трудового права: Левиант Ф.М., Лившица Р.3., Ловчиковой Е.Н., Миронова В.И., Нуртдиновой А.Ф., Процевского А.И., Смирнова О.В. и др.

Вопросы, связанные с проблемами локального регулирования трудовых отношений приобрели особую актуальность в современный период. По этому поводу появляются множество публикаций в журналах, газетах, интернет-сайтах. В этой связи следует отметить работы: Бугрова Л.Ю., Гальперина Л.Б., Гладков Н.Г., Рогачева Д.И., Тарасовой В.А., Чикановой Л.А. и др.

Специально отметим работы Алиева А.М., Антоновой Л.И., Ведяшкина С.В., Веселовой Е.Р., Лады А.С., Магомедова С.К., Подвысоцкого П.Т., Хныкина Г.В., Шаповал Е.А. и других авторов, непосредственно исследующих и раскрывающих не только теоретическую составляющую локального регулирования в сфере труда, но и анализирующих действующее законодательство в данной области на предмет его пробельности и дающих конкретные рекомендации к устранению последней.

Основные положения, выносимые автором на защиту:

Автором разработано определение локального нормативного правового акта как подзаконного акта органа юридического лица, содержащего правовые нормы, регулирующие внутриорганизационные отношения юридического лица.

Предложена классификация локальных нормативных правовых актов по субъектам, объектам, порядку принятия и формам локального регулирования.

Обосновывается возможность учета, инкорпорации, консолюдации локальных нормативных правовых актов организаций.

Дополнить статью 66 Закона об акционерных обществах пунктом 3.1. следующего содержания: «В состав общества с числом акционеров -владельцев голосующих акций общества более одной тысячи должны входить не менее трех независимых директоров. Независимым директором является член совета директоров, не имеющий каких-либо иных (трудовых, семейных, экономических, личных) связей с обществом, его акционерами, работниками, членами органов управления, контрагентами общества, кроме исполнения им функции члена совета директоров общества».

Дополнить статью 65 Закона об акционерных обществах пунктом 3 следующего содержания: «В обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи решения по вопросам компетенций, указанным в п.7, 9, 10,11,15,16 пункта 1 настоящей статьи, должны быть одобрены не менее чем тремя независимыми директорами».

Статью 71 Закона об акционерных обществах дополнить пунктом 1.1. следующего содержания: «Члены совета директоров общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий не могут считаться действовавшими добросовестно и разумно в случае принятия ими решения с конфликтом интересов.

По структуре данная работа состоит из введения, трёх глав, заключения и списка использованной литературы.



Глава 1. Понятие и классификация локальных нормативно-правовых актов

1.1 Понятие и место локального правового акта в системе источников корпоративного права

Оптимальное функционирование хозяйственного механизма, представляется наиболее актуальным и является одной из целей проводимых в стране социально-экономических реформ. Среди таких организационно-правовых форм правового регулирования все большее значение приобретает корпоративное нормотворчество.

В настоящее время концепция локального нормативного регулирования значительно дополнена за счет признания за локальным регулированием права не только "конкретизировать общегосударственную норму", но и вырабатывать собственные правоположения, восполнять законодательные пробелы и выступать в роли правообразующего источника "государственного" права.

Кроме того, современное представление о границах локального правотворчества и праворегулирования выходит за пределы, признаваемой таковой в советской правовой доктрине.

При этом локальное правовое регулирование рассматривается как целенаправленная деятельность по правовому опосредованию общественных отношений, складывающихся в рамках конкретной организации, осуществляемая на основе закона и в дополнение к нему самоуправляющимися организациями и служащая формой их самоорганизации и саморегулирования.

Говоря о развитии корпоративного законодательства, Ю.А. Тихомиров делает вывод о появлении нового типа норм - актах самоуправления. Для них характерны следующие признаки:

а) самообязанность, когда совпадает круг лиц, принимающих и исполняющих решение;

б) добровольность и заинтересованность в принятии и реализации решения;

в) коллегиальная основа;

г) формирование и выражение общей воли на основе согласования публичных и частных интересов;

д) самоответственность.

Несомненное значение среди прочих источников корпоративного права приобретают корпоративные акты, имеющие собственную локальную правовую природу. Они обладают особой спецификой юридической силы и сферы действия, занимают определенное место в системе источников права.

Ранее в литературе указывалось, что локальные акты детализируют общие положения законодательства, акты ведомственных и местных органов применительно к условиям данной корпорации. Делался вывод о том, что локальное регулирование будет получать все более широкое применение по мере дальнейшего расширения самостоятельности и инициативы хозяйствующих субъектов, совершенствовани деловой этики и морали, роста правосознания.

В настоящее время корпоративные акты - самостоятельный вид правовых актов. При этом их нельзя однозначно отнести к какому-либо виду правовых актов: с одной стороны, они основываются на правовых нормах и строго следуют им, с другой - являются актами конкретизации права, а иногда выступают как акты неофициального толкования. Корпоративные акты обладают смешанной юридической природой, они содержат одновременно нормативные, индивидуальные и ненормативные предписания.

Право корпоративного правотворчества имеется не у всех образований и объединений, а только у тех, которые наделены государством особым статусом юридического лица и отвечают специальным признакам корпорации. Также важно уяснить, что правовые основы организации и деятельность любой корпорации подчиняются двум группам источников права: "общим", адресованным всем субъектам права, и дополнительным ("собственным") источникам права, установленным в каждой конкретной корпорации.

Природа локального нормообразования в корпорациях имеет свои особенности. В отдельных случаях локальные нормы действуют независимо от признания их государством, соответствуя при этом общим предписаниям существующего правопорядка, однако в иной ситуации могут получить публичную "легализацию".

Санкционирование государством корпоративных принципов и норм, по сути, превращает их в "закон" в отношениях между подобными себе правовыми субъектами. При этом возможно предварительное и последующее санкционирование локального корпоративного нормотворчества. Под предварительным предоставлением полномочий понимается издание государством общих или конститутивных актов, которые выступают в качестве определенного юридического основания корпоративного нормативного регулирования.

Например, корпорация, закрепляя в своих учредительных документах отдельные положения Кодекса корпоративного поведения, тем самым самостоятельно регулирует свою деятельность. Но эта самостоятельность подтверждается государством в лице уполномоченных органов посредством регистрации Устава корпорации, где закреплены соответствующие корпоративные нормы.

Развитие локального регулирования корпораций в настоящий период следует соотносить с возможностью четкого и грамотного формирования корпоративных правил в отдельно взятом корпоративно-юридическом образовании.

Такая концепция отношений между централизованным и децентрализованным (внутренним) правовым регулированием должна определять все дальнейшее развитие практики корпоративного регулирования и норм корпоративного права.

Между тем, отмечая особенности правоприменительного процесса в административном праве, Ю.М. Тихомиров указывает на эффект "совместного действия", когда совпадающие либо однородные по объекту регулирования нормы применяются либо согласованно, одновременно, либо по принципу "правовой цепи", связи общих норм и норм, которые их развивают и детализируют.

В то же время самоорганизация и самостоятельность локальных структур дают им возможность свободно определять условия, порядок и основания принятия решений. Базовые первичные акты: уставы, положения, учредительные договоры - содержат главные элементы процедуры принятия решений.

При этом ничто не может дать такого эффекта регулирования, как учет мнения меньшинства и выработки единой согласованной воли.

Классическим примером принципа саморегулирования является отражение в трудовом законодательстве некоторых правовых институтов, направленных на упорядочение трудовых отношений в организации. В частности, коллективный договор как соглашение между администрацией и работниками предприятия показывает содержание локальных норм, регулирующих сферу внутренней деятельности корпорации. Однако данный локальный акт выражает волю как работников, так и работодателя, служит интересам развития социально-партнерских отношений, достижению наиболее эффективной экономической деятельности предприятия. И это немаловажный аспект правового воздействия на общественные отношения, который имеет определенную цель существования любой корпорации.

При этом локальное регулирование в корпорации предполагает правовое опосредование деятельности не "внутри", а "на уровне" корпорации. Такое представление значительно раздвигает рамки понятия локального акта, например, по сравнению с его определением в трудовом праве. Действие локального нормотворчества в корпорации не только служит интересам членов корпорации (участников, работников), но также преследует цель обеспечить распространение данных правил в отношении лиц, которые непосредственными ее членами не являются, но юридически связаны с корпорацией посредством нахождения в отношениях, имеющих относительную природу. Примером подобного положения являются отношения корпорации и ее акционеров, когда круг лиц, на которых распространяются корпоративные нормы, индивидуально не может быть установлен (не ограничивается членами данной корпорации), но конкретное лицо всегда может быть идентифицировано по наличию у него определенного количества ценных бумаг компании.

Формы локального корпоративного регулирования достаточно разнообразны: учредительные документы (устав, учредительный договор), хозяйственные договоры, различные положения, инструкции, приказы по вопросам организации деятельности корпорации.

Локальные корпоративные акты играют особую роль в опосредовании корпоративных отношений. Если при регламентации вопросов, касающихся сути корпоративных отношений, приоритет должен быть отдан нормам гражданского законодательства, то конкретные вопросы внутрикорпоративной деятельности должны регулироваться преимущественно локальными актами.

Анализ природы корпоративного права позволяет выделить локальное регулирование как локальную нормативную базу корпораций. В этом смысле корпоративное право выступает в роли связующего звена между государственным (публично- или частноправовым) и корпоративным регулированием. Некоторыми авторами акты локального регулирования понимаются как акты поднормативного регулирования корпоративных отношений. Нормативный правовой акт и локальный акт, содержащий нормы корпоративного права, - явления разного уровня. Локальный акт по отношению к "централизованным" нормативным актам есть поднормативный акт.

Поскольку саморегуляция основана на законе, она поднормативна. Саморегуляция корпоративных отношений является главным элементом механизма их реализации, который, будучи основанным на законе, приобретает наибольшую эффективность.

Важное значение имеет структура корпоративных правовых актов - именно она позволяет оформить правовой массив и придать ему ту форму, которая наилучшим образом отвечает правовому содержанию акта. Однако следует учитывать, что для корпоративных правовых актов в целом характерна более простая структура, нежели для общеправовых актов.

Локальное право является одним из уровней корпоративного права, имеющего особенности в своей структуре и порядке регулирования деятельности корпорации.

Таким образом, без локального регулирования невозможна деятельность корпораций. Обеспечение внутренней саморегуляции корпорации строится с учетом "инициативы" и необходимости упорядочивать определенные виды корпоративных отношений. При этом следует признать острую потребность в более четком структурировании корпоративных норм, придании функционального значения локальному регулированию.

1.2 Классификация, порядок принятия и оформления локальных нормативных актов

Согласно ст.5 ТК РФ трудовые и другие непосредственно связанные с ними отношения регулируются трудовым законодательством, включая законодательство об охране труда, иными актами, содержащими нормы трудового права, а также коллективными договорами, соглашениями и локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права.

Работодатели, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, принимают локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, в пределах своей компетенции в соответствии с трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями (ч.1 ст.8 ТК РФ).

При этом Трудовой кодекс РФ не содержит ни определения локального акта, ни перечня документов, которые можно считать локальными актами.

Некоторые специалисты определяют локальные нормативные акты как акты, принимаемые работодателем и содержащие правила поведения, рассчитанные на неоднократное применение к неопределенному кругу лиц. Но данная формулировка достаточно узка, поскольку к основным документам, содержащим правила поведения, можно отнести, например, правила внутреннего трудового распорядка или инструкции по охране труда. Понятие локального нормативного акта несколько шире. Для его определения лучше воспользоваться положениями ст.8 ТК РФ: локальный нормативный акт - документ, содержащий нормы трудового права, который принимается работодателем в пределах его компетенции в соответствии с законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями.

А вот по поводу того, какие акты следует отнести к локальным, мнений достаточно много. Бесспорно, локальными актами являются правила внутреннего трудового распорядка, различные положения (о персональных данных, об оплате труда, об аттестации), инструкции по охране труда и т.п. Некоторые специалисты относят к локальным актам также штатное расписание и график отпусков, а некоторые - и приказы руководителя.

Мы не можем согласиться с тем, что приказы являются локальными нормативными актами. Они относятся к организационно-распорядительным документам, как и табели учета рабочего времени, графики сменности и др.

Что касается штатного расписания и графика отпусков, Роструд, например, неоднократно относил их к локальным нормативным актам (см., например, Письма Роструда от 22.03.2012 №428-6-1, от 31.10.2007 №4414-6).

В Письме Роструда от 15.05.2014 №ПГ/4653-6-1 указывается, что штатное расписание является локальным нормативным актом организации, но непосредственно не связанным с трудовой деятельностью. Поэтому работодатель не обязан знакомить с ним работника при приеме на работу. Перед заключением трудового договора работники должны быть ознакомлены только с локальными нормативными актами, связанными с их трудовой деятельностью.

Локальные нормативные акты, несмотря на общие требования, которые к ним установлены, могут различаться по некоторым признакам.

К основным общим требованиям можно отнести следующие:

– локальный нормативный акт принимается работодателем единолично или с учетом мнения представительного органа работников (в случаях, установленных Трудовым кодексом);

– нормы локальных нормативных актов не должны ухудшать положение работников по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями (ч.4 ст.8 ТК РФ);

– локальные нормативные акты должны быть доведены до сведения работника под роспись;

– локальные нормативные акты носят обязательный характер. За неисполнение их положений работника можно привлечь к дисциплинарной ответственности, а работодателя - к административной.

Локальные нормативные акты можно разделить на обязательные (наличие которых в организации установлено законодательством) и необязательные (которые работодатель принимает по своему усмотрению). К обязательным, в частности, относятся: документ, устанавливающий порядок обработки и защиты персональных данных, например положение о персональных данных (п.8 ст.86 ТК РФ); документ, устанавливающий систему оплаты труда, например положение об оплате труда (ч.4 ст.135 ТК РФ); правила внутреннего трудового распорядка (ч.4 ст.189 ТК РФ); правила и инструкции по охране труда (ч.2 ст.212 ТК РФ); документ, определяющий порядок аттестации (ч.2 ст.81 ТК РФ).

К необязательным локальным актам можно отнести положения о персонале, о добровольном медицинском страховании, должностные инструкции и т.д.

По сфере действия локальные нормативные акты могут быть общего характера, которые распространяются на всех работников организации (правила внутреннего трудового распорядка, положение об оплате труда и т.д.), и специального (положения о направлении в командировки, о вахтовом методе работы и др.).

И наконец, по способу принятия локальные акты можно разделить на:

– принимаемые работодателем единолично;

– принимаемые с учетом мнения представительного органа работников в порядке ст.372 ТК РФ (при наличии такого).

При этом следует отметить, что локальные нормативные акты, принятые без соблюдения установленного ст.372 ТК РФ порядка учета мнения представительного органа работников, не подлежат применению. В таких случаях применяются трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, коллективный договор, соглашения (ч.4 ст.8 ТК РФ).

С учетом мнения представительного органа работников принимаются, например, локальные акты о порядке аттестации сотрудников (ч.2 ст.81 ТК РФ), о системе оплаты труда в организации (ст.135 ТК РФ), правила внутреннего трудового распорядка (ст.190 ТК РФ), документы, устанавливающие формы подготовки и дополнительного профессионального образования работников (ст.196 ТК РФ), нормы бесплатной выдачи работникам средств индивидуальной защиты (ст.221 ТК РФ).

Кроме этого, принятие иных локальных нормативных актов по согласованию с представительным органом работников может быть установлено коллективным договором, соглашениями.

Создание каждого локального нормативного акта проходит несколько этапов: разработку, согласование, утверждение, введение в действие. Данный порядок может быть, в свою очередь, установлен локальным актом, например положением о порядке принятия локальных нормативных актов организации.

Разработка локальных актов осуществляется созданной на основании приказа работодателя рабочей группой или назначенным работником-исполнителем. В зависимости от назначения локального акта такое задание может поручаться кадровому работнику (например, разработка проекта правил внутреннего трудового распорядка), главному бухгалтеру (создание положения о системе оплаты труда), руководителям структурных подразделений (разработка должностных инструкций) и т.д.

При этом, как правило, каждый разработанный локальный нормативный акт проходит процедуру согласования со специалистами других служб - бухгалтерии, отдела кадров, юридического отдела и т.д.

Свое несогласие или замечания по проекту документа визирующие работники могут излагать на отдельном листе согласования. После окончательного согласования локальный акт передается на утверждение руководителю.

В случаях предусмотренных Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, коллективным договором, соглашениями, перед принятием решения работодатель согласно ст.372 ТК РФ направляет проект локального нормативного акта и обоснование по нему в выборный орган первичной профсоюзной организации, представляющий интересы всех или большинства работников (представительный орган работников). Данный орган не позднее пяти рабочих дней со дня получения проекта акта направляет работодателю мотивированное мнение по нему в письменной форме.

В случае, если мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации не содержит согласия с проектом локального нормативного акта либо содержит предложения по его совершенствованию, работодатель может согласиться либо обязан в течение трех дней после получения мотивированного мнения провести дополнительные консультации с выборным органом первичной профсоюзной организации работников в целях достижения взаимоприемлемого решения.

При недостижении согласия возникшие разногласия оформляются протоколом, после чего работодатель имеет право принять локальный нормативный акт, который может быть обжалован выборным органом первичной профсоюзной организации в соответствующую государственную инспекцию труда или в суд. Выборный орган также имеет право начать процедуру коллективного трудового спора в порядке, установленном настоящим ТК РФ.

При получении жалобы (заявления) выборного органа первичной профсоюзной организации инспекция труда обязана в течение одного месяца провести проверку и в случае выявления нарушения выдать работодателю предписание об отмене указанного локального нормативного акта, обязательное для исполнения.

Если согласие достигнуто, акт утверждается руководителем организации или иным уполномоченным лицом.

Локальный нормативный акт вступает в силу со дня его принятия работодателем либо со дня, указанного в этом локальном нормативном акте, и применяется к отношениям, возникшим после введения его в действие.

После утверждения локальный нормативный акт следует зарегистрировать в соответствующем журнале.

Кроме этого, в соответствии с ч.2 ст.22 ТК РФ работодатель обязан ознакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью. С лицами, принимаемыми на работу, сделать это нужно до подписания трудового договора.

Каким способом ознакомить работника с локальными актами, определяет работодатель. Это может быть лист ознакомления, оформленный как приложение к локальному акту или к трудовому договору, а может быть отдельная учетная форма.

При составлении локального нормативного акта нужно уделять внимание не только его содержанию, которое основывается на нормативных правовых актах, но и форме. При оформлении можно воспользоваться положениями ГОСТ Р 6.30- 2003 "Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов" (принят и введен в действие Постановлением Госстандарта России от 03.03.2003 №65-ст).

Согласно данному ГОСТу для изготовления любых видов документов, кроме писем, используется бланк, который включает в себя:

– наименование организации. Указывается оно в строгом соответствии с учредительными документами, включая полное и сокращенное наименование, в том числе на иностранном языке;

– наименование вида документа. Указывается после наименования организации прописными буквами (положение, инструкция и т.д.);

– дату регистрации (утверждения) и регистрационный номер документа;

– место составления документа.

Что касается структуры локального акта, он, как правило, состоит из трех разделов: общих положений, основной части и заключительных положений. Согласно п.4.7 Методических рекомендаций по внедрению ГОСТ Р 6.30-2003 "Организационно-распорядительная документация. Требования к оформлению документов", утвержденных Росархивом, тексты документов, регулирующих деятельность организации (таких как положение, должностная инструкция), состоят из разделов, пунктов и подпунктов. Каждый раздел должен иметь соответствующий номер и заголовок.

Локальные нормативные акты могут содержать приложения. В этом случае делается отметка о наличии приложения. Сделать такую отметку можно в конце документа, например: "Приложение: лист ознакомления работников с Положением на 10 л. в 1 экз.". На самом приложении в правом верхнем углу делается отметка, указывающая на связь с основным документом, например: "Приложение №1 к Положению о структурном подразделении от 13.01.2014".

Локальный акт подписывается. При этом реквизит "Подпись" включает наименование должности, личную подпись и расшифровку подписи. Кроме этого, если документ проходил согласование с другими должностными лицами, оформляется виза согласования, включающая подпись и должность визирующего, расшифровку подписи и дату подписания.

На подлиннике документа визы проставляют в нижней части оборотной стороны последнего листа. Возможно оформление виз документа на отдельном листе согласования.

Документ прошивается, пронумеровывается и скрепляется печатью организации (если она имеется у организации).

Если локальный нормативный акт принимается с учетом мнения представительного органа работников, факт учета этого мнения оформляется с помощью специального грифа, который проставляется в левом верхнем углу.

В случае изменения законодательства, акта, содержащего нормы трудового права, коллективного договора, соглашения работодатель должен внести изменения в соответствующие локальные нормативные акты. Возможно внесение изменений и по желанию работодателя, но важно, чтобы такие изменения не ухудшали положение работников по сравнению с нормами, установленными трудовым законодательством, коллективными договорами, соглашениями.

Изменения вносятся в том же порядке, в котором локальный нормативный акт разрабатывался и утверждался. При этом в случае, когда изменения касаются определенных сторонами условий трудового договора, необходимо согласие работника (ст.72 ТК РФ). Изменять условия трудового договора в одностороннем порядке работодатель может только из-за организационных или технологических изменений условий труда, предупредив об этом работника за два месяца (ст.74 ТК РФ). В любом случае изменение локального акта осуществляется на основании приказа работодателя с указанием причин, повлекших изменения.

В ст.12 ТК РФ перечислены случаи, когда локальный нормативный акт либо отдельные его положения прекращают свое действие:

– истечение срока действия. Такая ситуация возможна, если при разработке локального нормативного акта был определен период его действия. При наступлении указанного срока локальный нормативный акт автоматически утрачивает силу;

– отмена (признание утратившими силу) данного локального нормативного акта либо отдельных его положений другим локальным нормативным актом. Такая ситуация возникает, например, при изменениях в законодательстве. В данном случае в новом документе необходимо указать, что локальный нормативный акт, ранее регулировавший правоотношения, прекращает действие полностью или в части отдельных положений;

– вступление в силу закона или иного нормативного правового акта, содержащего нормы трудового права, коллективного договора, соглашения (когда указанные акты устанавливают более высокий уровень гарантий работникам по сравнению с установленным локальным нормативным актом).

Отмену локального акта также следует оформить приказом, за исключением случаев, когда срок действия такого акта истек автоматически.

Следует отметить, что в соответствии со ст.190 ТК РФ правила внутреннего трудового распорядка организации обычно являются приложением к коллективному договору, который заключается на срок не более трех лет и вступает в силу со дня подписания его сторонами либо со дня, установленного коллективным договором (ст.43 ТК РФ). Поэтому если в организации существует коллективный договор, срок действия правил внутреннего трудового распорядка не может превышать трех лет со дня его подписания либо со дня, установленного коллективным договором. Если коллективный договор в организации отсутствует, срок действия правил внутреннего трудового распорядка не ограничен.

Оригиналы действующих локальных нормативных актов обычно хранятся в одном месте - в канцелярии, отделе кадров или другом подразделении. А подразделениям, которые руководствуются положениями того или иного локального акта, необходимо иметь его копию. В любом случае у работника всегда должна быть возможность при необходимости ознакомиться с локальным актом, связанным с его трудовой деятельностью.

Работодатель также обязан хранить недействующие локальные нормативные акты организации. Сроки хранения установлены Перечнем типовых управленческих архивных документов.

Необходимо обратить внимание на следующее: несмотря на довольно разнообразное количество образцов локальных нормативных актов, не стоит торопиться применять их для своей организации. Лучше подойти к процессу разработки таких документов творчески, применяя при этом не только нормы трудового законодательства, но и действующие в организации коллективные договоры, соглашения и другие нормативные акты.



Глава 2. Правовой анализ, содержание и сущность локальных нормативно-правовых актов

2.1 Устав организации, его правовая сущность и природа

Следует согласиться с теми авторами, кто считает устав особым локальным нормативным актом, точнее, локальным нормативным правовым актом, хотя это не единственная точка зрения по вопросу юридического характера данного документа. Отдельные авторы считают ее устаревшей, поскольку она была более востребованной в дореволюционной России, как то следует из работ таких известных ученых-цивилистов, как К.Н. Анненков, А.О. Гордон, Д.И. Мейер, Н.О. Нерсесов, Н.А. Полетаев, В.А. Удинцев и т.д.

К примеру, К. Победоносцев пишет: «Акт акционерного общества в сущности является не договором или сделкой, но учреждением для соединения капиталов. Этому учреждению всегда предшествует период подготовительной деятельности, в которой главными действующими лицами являются учредители. Они действительно входят в соглашение между собою, вырабатывая и определяя существенные условия устава, то есть предметы, которые обязательно, по закону, должны быть определены в нем…», но это было обусловлено отнюдь не существом устава как акта, содержащего корпоративные нормы, а процедурой его обязательного утверждения «высочайшей властью», что давало основание приравнивать устав к актам государственной власти равной с ними юридической силы).

На сегодняшний день доказательство делегации «высочайшей власти» в споре о юридической природе устава уже практически не используется, так как порядок создания юридических лиц качественно изменился. Так, в соответствии со ст.51 ГК РФ регистрируется само юридическое лицо, а не его учредительные документы, следовательно, устав не приобретает нормативного характера именно вследствие его государственной регистрации.

Сказанное дает основание отдельным ученым (например, Г. Цепову) определять устав как «особый» документ, связывающий учредителей (акционеров), с одной стороны, и общество с другой стороны. Однако следует согласиться с Н.В. Козловой, что «определение устава как некоего «особого документа» не раскрывает его правовую природу».

Д.И. Степанов также говорит о том, что устав не является ни сделкой, ни нормативным актом; он полагает, что это особый акт применения права, акт в смысле формы, особого (учредительного) документа, закрепляющего, ограничивающего либо предусматривающего конкретное действие. Но, вместе с тем, он признает, что устав обладает некоторым нормативным характером, ибо содержащиеся в нем предписания, не будучи нормами позитивного права, имеют бессрочный характер и рассчитаны на многократную реализацию.

Вообще основной спор в общецивилистической науке относительно природы устава разгорается именно при анализе взаимного положения учредителей корпорации, а также последующих участников, не принимавших решения о создании компании, и государства как субъекта делегации права корпоративного нормотворчества. Работники же, как составная часть ассоциации, в расчет почти никогда не принимаются (что в какой-то части логично, так как бывают компании без привлечения внешней рабочей силы, но таковых меньшинство). Как следствие, самое бесспорное проявление нормативности устава корпорации в полемике как доказательство обычно не используется, и возможно поэтому наибольшее распространение в науке гражданского права получила теория договорной природы этого акта.

Ее в той или иной мере придерживались и придерживаются П.Н. Гуссаковский, В.А. Маклаков, Г. Шапкина, Г.Ф. Шершеневич, П.П. Цитович, Л. Эннекцерус и другие. При таком подходе устав рассматривается как особый договор, который конституирует организацию путем закрепления условий взаимных отношений между субъектами, утвердившими (подписавшими) устав. Само возникновение и дальнейшее существование корпорации обусловливается именно договорными отношениями учредителей, а устав при этом лишь фиксирует появление нового субъекта права. Новые участники организации (акционеры, товарищи, члены и пр.) при вхождении в ее состав обязаны присоединиться к действующему договору (уставу) либо заключить (принять) новый устав.

Сторонники договорной теории устава делают акцент на волевом характере действий учредителей при создании организации и необходимой взаимосогласованности их воль как единственного условия возникновения корпоративных отношений. Основа данной концепции строится на презумпции независимости учредителей корпорации друг от друга и от самого создаваемого ими нового субъекта права на этапе принятия решения об учреждении компании. В таком независимом положении договор (или корпоративная сделка) - это единственно верная квалификация правоотношений, возникающих между учредителями в момент первичного объединения лиц и/или капиталов. Однако далее из указанного юридического факта (сделки), как представляется, следует не его собственное развитие в правоотношении, а новое действие, образующее сложный фактический состав учреждения корпорации (в цивилистической науке, как уже было сказано выше при анализе статуса субъектов локального нормотворчества, данная концепция получила название теории «предварительного юридического лица»).

Иными словами, в договорную теорию создания устава не вполне вписывается совокупность юридических фактов, возникающих на стадии подготовки к учредительному собранию и влекущих за собой легитимность его проведения. Сам по себе юридический статус учредителя возникает у лица не столько как следствие совершения учредительного договора (утверждения устава), сколько как причина его намерения создать корпорацию и участвовать в ее деятельности. То есть лицо, предварительно решив для себя положительно вопрос о возможном сотрудничестве (объединении) с соучредителями, берет «тайм-аут» и готовится к первому общему собранию учредителей «предварительной корпорации», на котором будет рассматриваться вопрос об утверждении устава. Поскольку это довольно сложное и ответственное действие, к нему необходимо подготовиться, как гласит ГК РФ, «добросовестно и разумно», чтобы иметь на руках предложения по поводу устава, аргументы в обоснование своей позиции по тем или иным принципиальным вопросам и т.д. Это вполне очевидно и неспециалистам в области юриспруденции; так, в Толковом словаре живого великорусского языка В.И. Даля указано, что договор - это частное обязательство или предварительные (курсив авт.) условия.

Соответственно, мы должны признать, что по логике вещей учредительному договору надлежит возникнуть на первом этапе формирования организации в статусе предварительной консенсуальной корпоративной сделки (это как раз-таки и будет созданием «предварительной корпорации»), а устав уже вторым этапом будет утверждаться вновь созданным органом данной организации - общим собранием ее учредителей. Этим можно объяснить и законодательно определенную разницу в процедуре легитимации учредительных документов, которая в соответствии с частью второй п.1 ст.52 ГК РФ выглядит следующим образом: «Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками)». Этим же можно объяснить и двойное именование лица, исполняющего обязанности из заключенного учредительного договора («учредитель или участник») до («учредитель») и после («участник») утверждения устава - такая трансформация как раз обусловлена обязанностью участника незамедлительно подчиниться требованиям локальных норм устава после его утверждения, которой нет и не может быть у учредителя - носителя собственной никому не подвластной воли.

Тем не менее, проблема неразрывности стадий заключения учредительного договора и утверждения устава существует. После заключения предварительного договора лицо обязано соблюдать его условия в ранее согласованном виде, следовательно, законодательно должна устанавливаться возможность принуждения учредителя после подписания учредительного договора к исполнению обязанности утвердить устав. Такой способ защиты прав соучредителей вызывает определенные сомнения, и, кстати сказать, именно из-за того, что устав является локальным нормативным правовым актом.

Если бы устав был договором и потому - составной частью учредительного договора как предварительной сделки, то зачем он тогда был бы нужен как самостоятельный акт? Мы могли бы обойтись только учредительным договором применительно ко всем формам корпораций. А если устав есть основной договор, который заключается в силу условий предварительного учредительного договора, то последний должен терять силу при утверждении устава, чего юридически и фактически не происходит, так как и ГК РФ, и Федеральный закон «О некоммерческих организациях» предлагают нам несколько уставно-договорных форм корпораций, в которых противоречия между учредительными документами могут иметь место и должны разрешаться в пользу устава.

Последнее, кстати, также является и доказательством отсутствия необходимости единогласного утверждения устава при создании организации. В ГК РФ не сказано, что устав должен быть принят единогласно; об этом ничего не сказано и в законах об отдельных видах корпораций. Следовательно, устав компании можно утвердить и без одного или нескольких учредителей при условии наличия у оставшихся лиц простого большинства голосов, если иное не следует из условий учредительного договора. «Возможность одного участника определять решения другого участника, - пишет Н.Н. Пахомова, - основывается на предварительном согласовании их воль».

В противном случае те, кто не может утвердить устав в отсутствие неожиданно передумавшего учредителя, вправе потребовать расторжения учредительного договора в судебном порядке либо воспользоваться нормой п.4 ст.429 ГК РФ, устанавливающей предельный срок действия предварительного договора в один год с момента его заключения. Без государственной регистрации юридического лица учредительный договор по истечении установленного законом срока исчерпает сам себя.

При этом самой распространенной формой организации в России является не уставно-договорная, а уставная. Она также вынужденно имеет место в случае создания «компании одного лица». Возникает вопрос - исключает ли «чистая» уставная форма приведенное выше соотношение устава и учредительного договора, если последний по закону не требуется или не может возникнуть? Думается, что нет.

Любая организация, которая создается исключительно на основании устава, имеет на стадии утверждения положений последнего статус предварительной корпорации, поскольку появление учредителей на первом своем общем собрании не может носить характера случайности. Следовательно, какой-то предварительный договор в основе создания любой организации присутствует, например, в акционерном обществе его учредителями заключается договор о создании, выполняющий в общем виде те же функции, что и учредительный договор.

Однако в большинстве случаев, как, например, при создании некоммерческих организаций, предварительные договоренности лиц - потенциальных учредителей - не обусловливаются их взаимной имущественной заинтересованностью, а потому находятся за пределами требований ГК РФ о письменной форме сделки или попадают в ту категорию сделок, которая письменной формы не требует, поскольку совершается гражданами в незначительных имущественных пределах либо исполняется сразу за моментом совершения сделки. Иными словами, если в хозяйственных товариществах и обществах или отдельных некоммерческих организациях учредительный договор исполняет определенную организационную и регулятивную роль, в остальных формах корпораций он такой роли не играет, а потому как бы существует вне требований относительно простой письменной формы сделки. В кооперативах учредительный договор не мог бы иметь юридической силы как средство принуждения учредителей к утверждению устава, так как эта форма юридического лица основана на личном труде ее членов, а принудительный труд запрещен; следовательно, до утверждения устава кооператива письменная сделка об его учреждении могла бы иметь место, но без санкции за невыполнение ее условий, и поэтому законодатель обязательность ее, естественно, не установил. Таким образом, устав утверждается все-таки на основании договора, однако последний в некоторых случаях существует в форме не документа, а совокупности добровольных конклюдентных действий.

В случае с «компанией одного лица» мы видим, что имеет место первоначальное совпадение в одном лице кредитора и должника по обязательству утвердить устав, то есть прохождение «стадии согласования воль» в этой ситуации противоречит здравому смыслу. Несмотря на внешнюю абсурдность ситуации, лицо-учредитель моно-корпорации при утверждении устава выполняет свою обязанность именно как орган ее управления, что, впрочем, внешне выглядит так же, как если бы он действовал от собственного имени, а не от имени «предварительного юридического лица».

Учредительный договор в «компании одного лица» существует в латентной форме и объективируется только тогда, когда в такую компанию приходит новый дополнительный участник. Любая корпорация, кроме той, которая создана публичным образованием в предусмотренных для него формах, имеет латентную способность к увеличению численности ее членов. В момент заключения учредительного договора между действительным и новым участником (участниками) как бы происходит формирование нового предварительного юридического лица, в которое затем новируется (вливается) прежняя организация с единственным учредителем.

Конечно, здесь была бы более уместной особая форма договора, который заключается между прежним и новым участником об условиях уступки части доли в уставном капитале, а не учреждения компании, но в конструкции обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью законодатель такого особого договора не предусмотрел. Поэтому при преобразовании общества с единственным участником в общество с двумя и более участниками по ГК РФ заключается при наличии уже действующего устава учредительный договор, от которого зависит судьба прежнего устава - останется ли он таким же, то есть будет «переутвержден» в прежней редакции, либо будет изложен по-новому с учетом мнения пришедшего дополнительного участника (одного или нескольких), что фактически преобразует прежнюю компанию в корпорацию новой модели.

Итак, общий вывод, который следует сделать в связи со сказанным выше, заключается в том, что устав - это локальный нормативный правовой акт организации высшей юридической силы. Устав публичен, поскольку за счет него регистрируется новый налогоплательщик, возможно, потенциальный монополист и т.п., и в таком смысле устав может быть только нормативным актом, так как исходит, прежде всего, от воли государства, и только затем - от воли учредителей корпорации.

В частноправовом смысле локальные нормы устава порождаются так же, как законы маленького государства: если отношения гражданства, закон и государство - это договор, то и устав ничем от них не отличается и может быть признан договором; это так называемая договорная концепция происхождения права. Однако если все-таки различать закон и договор на общегосударственном уровне по каким-то условным признакам формы и содержания, устав тяготеет к закону, то есть к нормативным правовым актам.

Проанализируем еще несколько аргументов в защиту договорной теории происхождения устава.

Так, устав основывается на учредительном договоре и как бы предвосхищается им в части содержания - предмета и существенных условий. Следовательно, учредительный договор можно было бы считать предварительным, а устав - основным договором. Но эта идея небесспорна.

Во-первых (об этом уже было сказано выше), при заключении основного договора предварительный утрачивает силу, а в уставно-договорных формах юридических лиц учредительный договор продолжает применяться и после утверждения устава вплоть до ликвидации организации. Кроме того, ГК РФ не исключает (так как не запрещает этого) возможности предварительным договором установить обязательства недоговорной природы. Эту мысль косвенно поддерживают даже те авторы, кто считает устав не локальным нормативным правовым актом, а сложной корпоративной сделкой, состоящей из множества воль (сделок) учредителей, если их два и больше.

Еще одно доказательство того, что устав не является локальным нормативным актом, - это легальное отсутствие такого вида источника гражданского права, как это следует из ст.ст. 3, 5, 7 ГК РФ, однако здесь в качестве контраргумента можно указать на то, что нормы ст.ст. 3, 5, 7 ГК РФ ориентированы на гражданское законодательство в его публично-правовом значении как централизованного регулятора. Кроме того, само гражданское право декларирует общедозволительный тип правового регулирования, который «разрешает все то, что прямо не запрещено законом», и ГК РФ источник в виде локального нормативного акта не исключает так же, как и, к примеру, постановление пленума Верховного Суда Российской Федерации или постановление Конституционного Суда Российской Федерации, о роли и месте которых сказано много противоречивого в науке, но которые фактически используются в правоприменительной деятельности.

Далее, как пишет Н.В. Козлова, локальные нормативные акты принимаются органами юридического лица, а устав единогласно утверждается его учредителями, когда решение о создании юридического лица уже принято, но само юридическое лицо еще не зарегистрировано (п.1 ст.52 ГК РФ; п.3 ст.9 Федерального закона «Об акционерных обществах»; п.1 ст.11 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»; п.п. 1, 3, 4 ст.14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» и др.) [175], то есть, его органов еще нет.

...