Анализ действующего законодательства, регулирующего уголовную ответственность за таможенные преступления

Временный вывоз культурных ценностей, пребывающих в пределах РФ, с обязательством их обратного ввоза в установленный период реализуется музеями, архивами, библиотеками, другими структурами или гражданами для осуществления выставок, реставрационных работ и научных работ, вследствие театральной, концертной и другой артистической практики и в других необходимых случаях в соответствии со свидетельством на право временного вывоза, предоставляемого Федеральной службой по сохранению культурных ценностей по прошению владельца данных ценностей или уполномоченного им лица.

Объект преступления - определённый механизм вывоза из Российской Федерации и возвращения в её пределы предметов художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и других государств.

Для сохранения культурного наследия народов Российской Федерации и других государств существующим законодательством установлен специальный механизм вывоза и ввоза культурных ценностей вне зависимости от их формы собственности.

Культурные ценности рассматриваются как движимые предметы материального мира, пребывающие в пределах Российской Федерации, в частности: учреждённые гражданами РФ или гражданами других стран и лицами без гражданства, пребывающими здесь; играющие большую роль для РФ; найденные в границах РФ; полученные археологическими, этнологическими и естественнонаучными экспедициями или вследствие добровольных обменов; приобретённые в качестве дара или легально полученные с разрешения компетентных властей государства, откуда происходят данные ценности.

Предмет преступления - культурные ценности художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и других государств .

Предметом преступления, установленного ст. 190 УК РФ, считаются исключительно ценности, которые подлежат временному вывозу из Российской Федерации.

Временный вывоз культурных ценностей - это их перемещение через таможенную границу России с обязательством их обратного ввоза в установленный период. В соответствии с абз. 3 - 5 п. 1 ст. 9 и абз. 6 ст. 27 Закона РФ "О вывозе и ввозе культурных ценностей" к подобным предметам относятся: движимые предметы, вне зависимости от времени их образования охраняемые государством и включённые в охранные списки и реестры в порядке, определённом правом Российской Федерации; культурные ценности, регулярно хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, архивах, библиотеках, иных государственных хранилищах культурных ценностей Российской Федерации; культурные ценности, учреждённые более 100 лет назад.

Временный вывоз из пределов Российской Федерации культурных ценностей реализуется для координации выставок, реставрационных работ и научных работ, вследствие театральной, концертной и другой артистической работы и в иных необходимых случаях.

Механизм и условия временного вывоза культурных ценностей регулируется существующим законодательством, например, ст. ст. 27 - 35 Закона РФ "О вывозе и ввозе культурных ценностей".

Решение о вероятности временного вывоза культурных ценностей утверждается соответствующими государственными структурами после обязательной их экспертизы и оформления между данными структурами и лицом, вывозящим ценности, соглашения о возврате временно вывозимых культурных ценностей. При утверждении настоящего решения предоставляется свидетельство на право временного вывоза культурных ценностей, в котором, так же как и в данном соглашении, определяется период обязательного возврата ценностей в пределы страны.

Объективная сторона преступления заключается в бездействии - невозврате отмеченных ценностей в утверждённый период в границы РФ, если подобное возвращение считается обязательным согласно российскому законодательству..

Невозвращение рассматривается как неисполнение лицом обязательства передать в границы России культурные ценности в период, определённый в соответствующем соглашении и свидетельстве на право их временного вывоза.

Лицо не подлежит уголовной ответственности, если оно не имеет фактической вероятности возвратить культурные ценности (в частности, ценности потеряны вследствие стихийного бедствия, военных действий).

Состав преступления формальный. Деяние считается завершённым после окончания периода, определённого для возвращения культурных ценностей в пределы Российской Федерации.

Невозвращение вывезенных из-за границы ценностей требуется отличать от их хищения, осуществлённого лицом, не являющимся владельцем данных предметов. В последнем случае лицо первоначально не собиралось возвращать данные ценности в Россию, обладая корыстной целью их присвоения. Настоящие действия стоит квалифицировать по статьям гл. 21 УК РФ (в частности, ст. ст. 160, 164).

Субъективная сторона преступления определяется виной в виде непосредственного умысла. Лицо понимает, что не возвращает в оговорённый период в пределы Российской Федерации предметы художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных государств, вывезенных за ее пределы, и желает этого.

Субъект преступления особый - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет, которому предоставлено обязательство возвратить в оговоренный период в пределы России культурные ценности (в частности, собственник ценностей, глава музея или библиотеки, координатор выставки).

Cегодня российский уголовный закон не имеет единой системы норм, направленных на защиту культурных ценностей от преступных посягательств. Законодатель не смог четко определить и объект подобных посягательств. Чтобы уголовный закон эффективнее защищал культурные ценности, необходимо выработать общую концепцию их охраны и свести все перечисленные нормы в единую систему, избавившись от ненужных, дублирующих положений, унифицировав квалифицирующие признаки в сходных составах преступления.

2.3 Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации

Уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации подпадает не только под действие ст. 193 УК РФ, но и ст. 15.25 КоАП РФ (Нарушение валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования). При этом анализ сложившейся практики борьбы с подобными уклонениями свидетельствует о том, что юридическое лицо, уличенное в уклонении от исполнения отмеченной обязанности, привлекается к административной ответственности, а его руководитель - к уголовной. Но, несмотря на всю опасность названного правонарушения, сам факт не поступления на расчетный счет юридического лица в уполномоченном банке валютной выручки от реализации нерезиденту товаров не может свидетельствовать об административном правонарушении или преступлении.

ООО "Экспорт" (продавец) заключило с иностранной компанией Sarf (покупатель) внешнеторговый контракт по поставке выделанной меховой овчины (далее - контракт). Для осуществления указанной сделки в уполномоченном банке был оформлен паспорт сделки.

В соответствии с первоначальными условиями контракта оплата за поставленный товар должна была производиться в евро на счет продавца в течение 240 календарных дней от даты таможенного оформления товара в стране продавца. В последующем дополнительными к контракту соглашениями сторон срок оплаты поставленного товара несколько раз продлевался.

В соответствии с ведомостью банковского контроля по паспорту сделки на банковский счет ООО "Экспорт" в уполномоченном банке денежные средства по контракту не поступили. Причиной этому явилось то обстоятельство, что в период действия контракта на основании дополнительных соглашений сторон условия оплаты поставленного товара были изменены:

- изменена валюта контракта с евро на российский рубль;

- размер оплаты в рублях за поставленный товар определен исходя из курса валют Центрального банка РФ на дату оплаты;

- оговорена возможность покупателя осуществить оплату поставленного товара продукцией, зафиксированной в спецификации (неотъемлемая часть контракта), в равноценном по суммам объеме.

Спецификацию контракта стороны согласовали между собой и в последующем осуществили в счет задолженности поставку продукции в виде пальто, полупальто и женских курток. Данный объем продукции позволял покупателю не только оплатить по бартеру отмеченные поставки товара, но и погасить задолженность перед ООО "Экспорт" по ранее произведенным другим поставкам товара. Таким образом, оплата по контракту была произведена в не денежной форме путем встречной поставки готовой продукции, которая по условиям контракта на территорию Российской Федерации покупателем не ввозилась37.

Вся полученная от покупателя продукция ООО "Экспорт" была реализована за пределами Российской Федерации обществам с ограниченной ответственностью "Торг" и "Бизнес". Реализация данной продукции осуществлялась на основании заключенных с названными обществами договоров поставки меховых изделий. На основании этих договоров ООО "Торг" и ООО "Бизнес" приняли на себя обязательства по перевозке приобретенных ими у ООО "Экспорт" меховых изделий и полному их таможенному оформлению при ввозе на территорию Российской Федерации. Меховые изделия реализовывались названным организациям с наценкой, что принесло ООО "Экспорт" дополнительный доход, с которого им своевременно уплачен в бюджет Российской Федерации налог на прибыль.

Оплата за полученные меховые изделия ООО "Торг" и ООО "Бизнес" произвелась путем передачи ООО "Экспорт" векселей ОАО "Сбербанк России". В последующем ООО "Экспорт" передало данные векселя кожевенному заводу, перед которым имела задолженность.

В связи с исполнением сторонами всех обязательств по контракту паспорт сделки в уполномоченном банке был закрыт. После закрытия паспорта сделки отделение банка направило ведомость банковского контроля в Центральный аппарат Банка России, которым никаких нарушений по оплате поставленного по сделке товара выявлено не было.

Несмотря на состоявшуюся в неденежной форме и документально оформленную оплату по контракту, контролером-ревизором Федеральной службы финансово-бюджетного надзора был составлен протокол об административном правонарушении в отношении ООО "Экспорт" по ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ. В данном протоколе указано, что ООО "Экспорт" не соблюдены требования п. 1 ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ о получении на свой банковский счет в уполномоченном банке валютной выручки от реализации нерезиденту товаров.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении руководителем территориального управления Федеральной службы финансово-бюджетного надзора вынесено постановление о признании ООО "Экспорт" виновным в совершении названного административного правонарушения и назначено наказание в виде штрафа. В последующем в отношении генерального директора ООО "Экспорт" органом предварительного расследования было возбуждено уголовное дело по ст. 193 УК РФ.

Детальный анализ представленной правовой ситуации позволяет сделать вывод об отсутствии в деятельности ООО "Экспорт" состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ. Соответственно, внешнеторговая деятельность ООО "Экспорт" названным надзорным ведомством была ошибочно оценена как невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся за переданные нерезидентам товары.

Данное суждение авторов статьи базируется на представленных ниже юридически значимых обстоятельствах, характеризующих анализируемую правовую ситуацию.

В соответствии с первоначально оговоренными в контракте условиями оплаты поставленного товара, иностранная компания Sarf приняла на себя обязательства перевести на счет ООО "Экспорт" в уполномоченном банке денежные средства. В связи с этим все партии товара, вывозимые за пределы Российской Федерации, по данному контракту декларировались как товар, перемещаемый на возмездной основе. При таких обстоятельствах у ООО "Экспорт", безусловно, возникла обязанность обеспечить получение от нерезидента на свой банковский счет в уполномоченном банке иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанного контракта за поставленные нерезиденту товары. Но впоследствии данная обязанность была нивелирована взаимными соглашениями сторон, существенно изменяющими условия контракта.

В соответствии с измененными условиями контракта внешнеторговая сделка в виде купли-продажи фактически трансформировалась во внешнеторговую бартерную сделку. Оплата по контракту была получена от нерезидента в неденежной форме путем встречной поставки меховых изделий. Таким образом, все свои обязательства по контракту стороны исполнили.

На банковский счет ООО "Экспорт" в уполномоченном банке иностранная валюта или валюта Российской Федерации по данному контракту не поступила, а паспорт сделки был закрыт. На этом основании должностные лица органа финансово-бюджетного надзора сделали вывод о том, что оформление указанных изменений контракта было направлено на обход установленной законодательством обязанности по репатриации резидентом валютной выручки. Указанное, как уже было отмечено ранее, послужило основанием для привлечения ООО "Экспорт" к административной ответственности. Это же обстоятельство автоматически стало и основанием для возбуждения органом предварительного расследования уголовного дела в отношении генерального директора ООО "Экспорт" по ст. 193 УК РФ.

К сожалению, административный орган и орган предварительного расследования, как правило, считают, что, если в деле имеет место факт не поступления в уполномоченном банке на счет поставщика иностранной валюты, следовательно, можно сделать только один единственный вывод - имело место административное правонарушение, предусмотренное ст. 15.25 КоАП РФ, со стороны юридического лица и преступление, предусмотренное ст. 193 УК РФ, со стороны его генерального директора. Вместе с тем при всестороннем изучении обстоятельств дела следует обратить внимание на ряд важных для правовой оценки обстоятельств, которые названными ведомствами часто оставляются без внимания и должной правовой оценки.

В частности, неверная правовая оценка внешнеторговой деятельности ООО "Экспорт" по рассматриваемому контракту со стороны территориального управления финансово-бюджетного надзора обусловлена, с одной стороны, сложившейся сложной и неординарной правовой ситуацией, а с другой - конкуренцией норм нескольких источников законодательства.

Упомянутая сложность и неординарность описанной ситуации связана со следующими факторами:

1) изменения условий внешнеторгового контракта были произведены сторонами после того, как товар уже был вывезен из Российской Федерации в режиме экспорта по договору купли-продажи;

2) по своей юридической природе исследуемый контракт трансформировался во внешнеторговую бартерную сделку;

3) утрата ООО "Экспорт" законного права требования от нерезидента зачисления на свой банковский счет в уполномоченном банке иностранной валюты или валюты Российской Федерации с момента встречного получения от него продукции в виде меховых изделий, что впоследствии обусловило закрытие паспорта сделки в уполномоченном банке;

4) реализация ООО "Экспорт" полученных от иностранной компании Sarf по измененному контракту меховых изделий ООО "Торг" и ООО "Бизнес" за пределами Российской Федерации;

5) осуществление расчета ООО "Торг" и ООО "Бизнес" за приобретенные меховые изделия векселями банков.

Должностные лица финансово-бюджетного надзора часто истолковывают перечисленные факторы как обстоятельства, свидетельствующие о наличии во внешнеторговой деятельности нарушений, образующих состав административного правонарушения. Административный орган считает, что резидент с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, создает схему, позволяющую не исполнять публично-правовую обязанность по репатриации иностранной валюты, что приводит к нарушению публичных интересов в сфере валютного контроля и свидетельствует о его недобросовестном поведении. Вместе с тем данный вывод, по мнению авторов статьи, ошибочен, так как внешнеторговая деятельность, в условиях перечисленных факторов, действующее законодательство ни фактически, ни юридически не нарушает.

Касаясь первого из перечисленных факторов, полагаем, следует обратить внимание на то, что в соответствии со ст. ст. 421 и 450 ГК РФ юридические лица свободны в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Соответственно, внесение изменений в условия исполнения контракта является безусловным правом его сторон. В связи с отмеченным факт вывоза из Российской Федерации товаров в режиме экспорта по договору купли-продажи и оформление паспорта сделки не могли являться препятствием для изменения его условий исполнения, в том числе в части осуществления оплаты. Дополнительные соглашения поставщика и нерезидента в этой части абсолютно законны.

Второй фактор обусловлен объективными причинами и логично вытекает из первого, т.е. из характера изменений условий контракта, произведенных после того, как товар уже был вывезен из Российской Федерации. На основании соглашения сторон сделка по купле-продаже фактически трансформировалась во внешнеторговую бартерную сделку. При этом на участниках такой измененной сделки не лежала обязанность принятия мер, направленных на ее переучет в уполномоченном таможенном органе.

Третий фактор связан с выполнением нерезидентом всех своих обязательств по контракту, что, видимо, должностными лицами органа финансово-бюджетного надзора должно было рассматриваться в пользу резидента. Было бы логично предположить, что указанное обстоятельство должно свидетельствовать о подборе ООО "Экспорт" надежного партнера для осуществления внешнеторговой деятельности.

Четвертый фактор. В основе решения о привлечении ООО "Экспорт" к административной ответственности по ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ лежат доводы органа финансово-бюджетного надзора о том, что, вместо исполнения обязанности по получению от нерезидента на свой банковский счет иностранной валюты за переданные товары, ООО "Экспорт" оформлены документы на приобретение у нерезидента меховых изделий с размещением их на хранение за пределами Российской Федерации. На этом основании административным органом, как правило, делается вывод о том, что фактической целью оформления указанных документов являлось желание руководителей коммерческих компаний уйти от выполнения предписаний, установленных ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ. Вместе с тем приведенные доводы являются необоснованными. Компании-поставщики почти во всех случаях располагают всеми необходимыми юридическими и финансовыми документами, подтверждающими реальность получения от нерезидента продукции в виде изделий, и такой способ получения оплаты не противоречит действующему законодательству.

Кроме отмеченного, важным обстоятельством, влияющим на объективную оценку анализируемой правовой ситуации, является то, что в сложившихся условиях исполнения контракта обращение сторонами к форме бартерной сделки, возможно, было единственным способом получения расчета за поставленные товары.

Заключение в последующем договора поставки полученных по бартеру шуб между ООО "Экспорт" и ООО "Торг", ООО "Бизнес" не противоречит действующему законодательству. В соответствии с ч. 5 ст. 45 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ при осуществлении внешнеторговых бартерных сделок товары, получаемые российскими юридическими лицами по таким сделкам за пределами территории Российской Федерации, могут быть реализованы российскими юридическими лицами без ввоза этих товаров в Российскую Федерацию. Полученные по внешнеторговой бартерной сделке товары были реализованы в установленные законом сроки, и ООО "Экспорт" обеспечило получение за их реализацию средств в виде векселей банков.

Изложенное свидетельствует о том, что ООО "Экспорт" не нарушило нормы действующего законодательства и нерезидент исполнил все свои обязательства перед ним. В связи с этим ООО "Экспорт" утратило право требования какого- либо расчета от нерезидента.

Пятый фактор, как и четвертый, не может указывать на нарушение каких- либо норм действующего законодательства. Вексель - это платежное средство, и его получение отражается в бухгалтерском учете экономического субъекта на балансе в группе статей "Денежные средства и денежные эквиваленты"38.

С учетом приведенных разъяснений по перечисленным обстоятельствам можно сделать вывод о том, что операции ООО "Экспорт" с нерезидентом относятся к внешнеторговой бартерной сделке, которая не подпадает под действие Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ; не требуют репатриации резидентом валютной выручки и не подлежат проверке органами бюджетного надзора. Таким образом, ООО "Экспорт" привлечено к административной ответственности по ч. 4 ст. 15.25 не только незаконно, но и не уполномоченным на то административным органом.

Привлечение юридического лица к административной ответственности по ст. 15.25 КоАП РФ почти во всех случаях служит поводом к возбуждению уголовного дела по ст. 193 УК РФ в отношении его генерального директора. Вместе с тем уголовное преследование генерального директора юридического лица, по мнению авторов статьи, является незаконным. Вышеперечисленные обстоятельства применительно к административному делу свидетельствуют об отсутствии объективной стороны состава преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, в действиях руководителей компаний поставщиков, так как они обычно предпринимают все зависящие от них меры по получению от нерезидента оплаты за поставленный товар. Фактически никакого уклонения от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации не происходит. Об этом можно было бы вести речь, если бы директор компании поставщика в процессе исполнения контракта представил в уполномоченный банк или в контролирующие внешнеэкономическую деятельность органы подложные документы, вовлек в данную деятельность подставных лиц, пользовался услугами фирм-однодневок39. Но ничего подобного в его действиях не было установлено.

Помимо объективной стороны, в исследуемой правовой ситуации в действиях генерального директора компании поставщика отсутствует и субъективная сторона состава уклонения от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации.

Субъективная сторона состава преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ, характеризуется умышленной формой вины, в виде прямого умысла, то есть генеральный директор должен был осознавать, что своими действиями он нарушает законодательство в части осуществления внешнеэкономической деятельности, предвидеть возможность или неизбежность наступления каких- либо общественно опасных последствий и желать их наступления40.

Принимая решение о возбуждении уголовного дела, орган предварительного расследования явно не учитывает тот факт, что действия генерального директора в исследуемой правовой ситуации не характеризуются общественной опасностью41. Данный материальный признак (общественная опасность) преступления характеризуется способностью деяния причинить существенный вред охраняемым уголовным законом общественным отношениям. Но в исследуемой правовой ситуации не причинено и не было создано угрозы причинения вреда охраняемым уголовным законом общественным отношениям. Поставленный по контракту товар оплачен нерезидентом в полном объеме42. Принятые от него в счет оплаты меховые изделия реализованы с извлечением для ООО "Экспорт" дополнительного дохода, с которого в бюджет Российской Федерации своевременно уплачен налог на прибыль. Таким образом, экономическим и финансовым интересам Российской Федерации не был причинен не только существенный, но и вообще какой-либо вред. Наоборот, бюджет Российской Федерации был пополнен отмеченными налоговыми поступлениями. Это позволяет вести речь об отсутствии объекта преступного посягательства.

Характеристика ответственности за контрабанду наркотических средств.

В Стратегии государственной антинаркотической политики Российской Федерации до 2020 года43 основным источником угрозы национальной безопасности для страны названа деятельность транснациональных преступных группировок и организаций, специализирующихся на незаконном обороте наркотиков. Основные положения этого документа, сделанные прогнозы получили реальное подтверждение. Перспективные направления противодействия контрабандному поступлению наркотиков в Россию, обозначенные в Стратегии, не потеряли своей актуальности и в настоящее время. Это подтверждает сложившаяся реальная оперативная обстановка в сфере незаконного ввоза в страну и вывоза наркотиков. Ее опасность можно убедительно подтвердить уже одним только показателем - мировой наркотрафик оценивается в 800 миллиардов долларов ежегодно. Сложная криминальная ситуация складывается в сфере противодействия контрабанде наркотиков. Так, в 2015 г. по ст. 229.1 УК РФ было осуждено 223 лиц, в 2016 г. - 336, в 2017 г. наблюдаем резкий рост числа осужденных - 395. На июль 2017 года в учреждениях уголовно-исполнительной системы РФ отбывают наказание 126 тысяч лиц, осужденных за незаконный оборот наркотиков44.

Объект преступления - здоровье населения. Предметами преступления являются:

6) наркотические средства;

7) психотропные вещества;

8) прекурсоры, включенные в список I и таблицу I списка IV Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждаемого Правительством Российской Федерации;

9) аналоги наркотических средств, психотропных веществ;

10) растения, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их части, содержащие наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры;

Понятие указанных предметов дано применительно к ст. ст. 228, 228.2 УК РФ. Об объективной стороне указанного преступления см. комментарий к ст. 226.1 УК РФ. Состав преступления формальный.

По ч. 1 ст. 229.1 УК РФ размер контрабанды не имеет значения для квалификации. Если лицо, кроме незаконного перемещения через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу Российской Федерации со странами - членами Таможенного союза указанных средств, веществ, их аналогов, прекурсоров, растений либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, инструментов или оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, совершает иные действия, связанные с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, содеянное им при наличии к тому оснований подлежит дополнительной квалификации по ст. ст. 228 или 228.1 УК РФ.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо осознает, что незаконно перемещает через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу РФ предмет контрабанды указанными способами, и желает этого.

Субъект преступления общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Квалифицирующие признаки ч. 2 ст. 229.1 УК РФ:

п. "а" - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору; понятие группы лиц по предварительному сговору приведено в ст. 35 УК РФ и рассмотрено выше в комментарии к ст. 228.1 УК РФ;

п. "б" - должностным лицом с использованием своего служебного положения (см. примечание к ст. 285 УК и комментарий к нему; комментарий к ст. 226.1 УК РФ);

п. "в" - в отношении наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, в значительном размере. Положения п. "в" применяются с 1 января 2013 г.

Контрабанда наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, в крупном размере квалифицируется по ч. 3 ст. 229.1 УК РФ, в особо крупном размере - по п. "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ.

Значительный, а также крупный и особо крупный размеры наркотических средств и психотропных веществ, наркосодержащих растений для целей настоящей статьи определяются на основании Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 г. N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" (ред. от 23 ноября 2012 г.).

Особо квалифицирующие признаки, предусмотренные ч. 4 ст. 229.1 УК РФ: п. "а" - организованной группой (см. комментарий к ч. 3 ст. 226.1 УК РФ);

п. "б" - в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов, растений, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, либо их частей, содержащих наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры, в особо крупном размере (комментарий см. выше);

п. "в" - с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный или пограничный контроль (см. комментарий к п. "б" ч. 2 ст. 226.1 УК РФ).

Особая опасность рассматриваемого вида преступлений заключается в тесном переплетении их с терроризмом, так как основную финансовую подпитку террористические организации получают именно от мирового наркотрафика. Характерно, что в Афганистане, основном поставщике опийного мака, наблюдается неуклонный рост его культивирования. Более того, прогнозы в этом направлении неутешительные. Осложнение ситуации в области контрабанды этого вида наркотиков связывают с выводом из Афганистана в 2014 году войск США и других стран - членов международной коалиции, а также с усилением борьбы с незаконным оборотом наркотиков в США.

Проанализируем результативность принимаемых в соответствии со Стратегией мер по противодействию контрабандному поступлению наркотиков. Так, в Стратегии было отмечено, что негативное развитие наркоситуации в России в значительной степени обусловлено, прежде всего, масштабным производством опиатов на территории Афганистана. В первом полугодии 2017 года в сравнении с соответствующим периодом 2016 г., по данным ФСКН РФ, почти в два раза увеличился поток афганского героина. Контрабанда наркотиков в этом направлении осуществляется преимущественно через российско-казахскую границу. Наркотики, упрятанные в деревянные поддоны, которые были заполнены фруктами (алыча), после пересечения границы направлялись в Москву. Участники этой грандиозной криминальной сделки являлись в прошлом боевиками, участвовавшими ранее в боевых действиях против правительства Таджикистана. Почти одновременно было изъято 40 килограммов героина, перевозимого членами таджикско-узбекской преступной группы.

Актуальность проблемы пресечения потока наркотических средств из Афганистана через российско-казахскую границу предопределена теми экономическими выгодами, которые получают "наркобароны" от торговли наркотиками. Руководитель ФСКН РФ В. Иванов отмечает, что в Афганистане 1 килограмм наркотиков стоит 1000 долларов, а в России уже 100000 долларов. Это предопределяет и напряженность оперативной обстановки в стране в сфере противодействия данной группе преступлений. Резко возрастает количество преступлений, связанных с легализацией (отмыванием) денежных средств, приобретенных путем сбыта наркотиков (ст. 174 УК РФ)45.

Одной из основных причин складывающейся ситуации руководство ФСКН РФ считает недостаточное техническое оснащение контрольно-пропускных пунктов и ослабление пограничного режима с Казахстаном46. Это свидетельствует о том, что наличие таможенных границ России со странами Таможенного союза не должно означать ослабление охраны государственных границ.

Важнейшим направлением противодействия контрабанде наркотиков в Стратегии является взаимодействие с правоохранительными органами зарубежных стран при проведении согласованных профилактических и оперативно-разыскных мероприятий по выявлению и ликвидации международного наркотрафика. В этой деятельности достигнуты хорошие результаты. Особую тревогу вызывает контрабанда предметов, изъятых из свободного оборота или ограниченных в нем. Прежде всего стремительно возрастает число контрабанды наркотических средств и психотропных веществ. Так, более 50% обнаруженных в незаконном обороте в РФ препаратов (кокаина, например, 100%) поступают в страну в результате контрабанды. Совершение названного преступления оказывает негативное влияние на здоровье населения, его культурный потенциал.

По словам директора ФСКН В. Иванова, Россия стала потребителем героина номер один в мире. С учетом сложной оперативной обстановки с 5 по 8 июня 2012 г. была проведена международная антинаркотическая операция "Канал - Восток". В операции принимали участие более 40 тысяч работников службы по контролю за оборотом наркотиков Беларуси, Казахстана, России, Киргизии, Узбекистана, Таджикистана. Были перекрыты аэропорты, железнодорожные вокзалы, автомобильные трассы. В качестве наблюдателей участвовали представители Афганистана, Китая, Монголии. Оперативный центр операции располагался в Благовещенске-на-Амуре. Одной из основных целей было перекрытие наркотрафика из Китая. Итоги операции довольно впечатляющие: к уголовной ответственности было привлечено более 500 человек, 66 из них - члены организованных преступных групп. Изъято из оборота свыше 5 тонн наркотиков, в том числе 522 килограмма героина, 241 килограмм опия и другие виды наркотических средств и психотропных веществ47.

25 ноября 2012 года была завершена оперативная разработка "транснациональной наркокооперации", в которую входили наркодельцы из Афганистана, России, Таджикистана. Руководитель ФСКН РФ В. Иванов сообщил корреспонденту "Российской газеты", что перехвачено 175 килограммов героина (100 миллионов доз), задержано 25 преступников-организаторов и более 100 курьеров-пособников48.

В связи с беспрецедентным усилением потока перемещаемых через границу наркотических средств и психотропных веществ служащим таможенной и пограничной службы для выявления предметов контрабанды требуются дополнительные технические средства. Разрешению этих проблем посвящен Приказ Федеральной таможенной службы РФ от 31 мая 2012 г. N 1059. Особый порядок таможенного декларирования установлен и для товаров, ввозимых на территорию портовой особой экономической зоны с территории государства, не являющегося членом Таможенного союза.

Уголовная ответственность за незаконную контрабанду, перемещение через таможенную границу сильнодействующих, ядовитых, отравляющих и других опасных веществ.

В современных условиях существования правового государства одним из базовых пунктов эффективной политики в сфере оборота боевого ручного стрелкового оружия и боеприпасов к нему становится способность к реакционной законодательной гибкости в зависимости от основных тенденций развития общества, уровня правового сознания граждан и их нравственности, криминологических характеристик преступности в обществе, в том числе и в области внешнеэкономической деятельности.

Необходимость реакции государства на злоупотребления в области внешнеэкономической деятельности и их крайние проявления - контрабанду обусловлена в первую очередь стремлением власти к защите публичных интересов, таких как защита национальной экономики, и, конечно же, обеспечение фискальных интересов49.

На протяжении нескольких последних лет важнейшим процессом, отнесенным к компетенции таможенных органов, является проведение неотложных следственных действий по расследованию преступлений, ответственность за которые предусмотрена Уголовным кодексом Российской Федерации (далее - УК РФ), а именно статьей 226.1 "Контрабанда сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, взрывчатых, радиоактивных веществ, радиационных источников, ядерных материалов, огнестрельного оружия или его основных частей, взрывных устройств, боеприпасов, оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, а также материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, а равно стратегически важных товаров и ресурсов или культурных ценностей либо особо ценных диких животных и водных биологических ресурсов".

Объект преступления - общественная безопасность в сфере установленного порядка перемещения через таможенную границу Таможенного союза либо государственную границу РФ с государствами - членами Таможенного союза предметов, которые изъяты из гражданского оборота или в отношении которые установлены специальные правила перемещения их через таможенную границу.

Согласно ст. 2 Таможенного кодекса Таможенного союза единую таможенную территорию Таможенного союза (далее - таможенная территория Таможенного союза) составляют территории Республики Беларусь. Республики Казахстан и Российской Федерации, а также находящиеся за пределами территорий государств - членов Таможенного союза искусственные острова, установки, сооружения и иные объекты, в отношении которых государства - члены Таможенного союза обладают исключительной юрисдикцией.

Закон РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-1 "О Государственной границе Российской Федерации" определяет, что Государственная граница РФ есть линия и проходящая по этой линии вертикальная поверхность, определяющие пределы государственной территории (суши, вод, недр и воздушного пространства) Российской Федерации, т.е. пространственный предел действия государственного суверенитета Российской Федерации.

В ответах на вопросы, поступившие из судов, по применению Федеральных законов от 7 марта 2011 г. N 26-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации" и от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", утвержденных Президиумом Верховного Суда РФ 2 июня 2012 г., содержится вопрос 46: подпадает ли под действие ст. ст. 226.1 и 229.1 УК РФ контрабанда с территории Украины или иного государства, которые не входят в Таможенный союз в рамках ЕврАзЭС?

В диспозициях ч. 1 ст. 226.1 и ч. 1 ст. 229.1 УК РФ указано, что контрабанда представляет собой перемещение товаров через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС. С Украиной и иным государством, не входящим в Таможенный союз в рамках ЕврАзЭС, Российская Федерация имеет таможенную границу Таможенного союза, поэтому контрабанда с территории этих государств подпадает под действие ст. ст. 226.1 и 229.1 УК РФ.

Предметом преступления являются: 1) сильнодействующие; 2) ядовитые; 3) отравляющие; 4) взрывчатые; 5) радиоактивные вещества; 6) радиационные источники; 7) ядерные материалы; 8) огнестрельное оружие; 9) взрывные устройства; 10) боеприпасы; 11) оружие массового поражения; 12) средства его доставки; 13) иное вооружение; 14) иная военная техника; 15) материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники; 16) стратегически важные сырьевые товары и ресурсы в крупном размере; 17) культурные ценности в крупном размере; 18) особо ценные дикие животные и водные биологические ресурсы, принадлежащие к видам, занесенным в Красную книгу Российской Федерации, и (или) охраняемые международными договорами Российской Федерации, их части и производные.

Понятие и содержание указанных предметов посягательства определяются в соответствующих нормативных правовых актах.

Объективная сторона преступления выражается в действии - незаконном перемещении предметов контрабанды через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу РФ с государствами - членами Таможенного союза.

В соответствии со ст. 4 Таможенного кодекса Таможенного союза незаконное перемещение товаров через таможенную границу - перемещение товаров через таможенную границу вне установленных мест или в неустановленное время работы таможенных органов в этих местах, либо с сокрытием от таможенного контроля, либо с недостоверным декларированием или недекларированием товаров, либо с использованием документов, содержащих недостоверные сведения о товарах, и (или) с использованием поддельных либо относящихся к другим товарам средств идентификации, равно как и покушение на такое перемещение.

Перемещение через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу РФ с государствами - членами Таможенного союза включает в себя совершение действий по ввозу на таможенную территорию Таможенного союза или вывозу с этой территории указанных предметов любым способом, включая перемещение товаров в международных почтовых отправлениях, трубопроводным транспортом и по линиям электропередачи, а также покушение на такое перемещение.

Перемещение предметов контрабанды вне установленных мест либо времени их работы заключается в совершении любых умышленных действий по их ввозу на таможенную территорию Таможенного союза или вывозу с этой территории вне пунктов пропуска через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу Российской Федерации или иных мест нахождения таможенных либо пограничных органов (таможен, таможенных постов, пунктов пропуска через Государственную границу) либо вне времени их работы, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации, или без разрешения таможенного органа, если международным договором Российской Федерации или федеральным законодательством не предусмотрено свободное движение товаров через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля.

Места прибытия товаров, иных предметов на таможенную территорию Таможенного союза и места их выбытия с таможенной территории Таможенного союза определяются ст. ст. 156 и 162 Таможенного кодекса.

Места ввоза товаров в Российскую Федерацию с территории государств, не являющихся членами Таможенного союза, и вывоза из нее за пределы таможенной территории Таможенного союза определяются ст. ст. 193 и 195 Федерального закона от 27 ноября 2010 г. N 311-ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации".

Под сокрытием от таможенного контроля товаров или иных предметов понимаются любые действия, направленные на то, чтобы затруднить обнаружение таких товаров либо утаить их подлинные свойства или количество (например, придание одним товарам вида других, использование тайников, специально изготовленных или приспособленных для контрабанды в предметах багажа, одежды или оборудованных на транспортных средствах, используемых для перемещения товаров через таможенную границу, сокрытие предметов контрабанды в полостях человеческого тела).

Недекларирование при контрабанде предполагает умышленное незаявление в таможенной декларации или иным предусмотренным Таможенным кодексом Российской Федерации способом декларирования товаров сведений, необходимых для принятия решения о выпуске товаров и подлежащих декларированию транспортных средств, помещении их под избранный таможенный режим.

Недостоверное декларирование представляет собой заявление в таможенной декларации или в другой установленной форме декларирования заведомо ложных сведений о товарах и транспортных средствах, их таможенном режиме и других сведений, необходимых для указанных выше таможенных целей.

Еще одним способом контрабанды является предъявление органам таможенного контроля в качестве оснований или условий для перемещения указанных в ст. 226.1 УК РФ предметов заведомо поддельных документов либо документов, полученных незаконным путем либо относящихся к другим товарам, иных документов, не имеющих юридической силы, а равно использование поддельных специальных марок, идентификационных знаков, иных способов обозначения товаров, используемых для подтверждения легальности их ввоза на таможенную территорию (ст. 118 Таможенного кодекса), или подлинных средств идентификации, относящихся к другим товарам.

Момент окончания контрабанды должен определяться в зависимости от формы и способа перемещения товаров (ввоз, вывоз, пересылка, перемещение трубопроводным транспортом или по линиям электропередачи), способа совершения контрабанды (помимо или с сокрытием от таможенного контроля, с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации, с недекларированием или недостоверным декларированием), а также с учетом видов таможенных процедур (ст. 202 Таможенного кодекса).

При ввозе товаров или иных предметов на таможенную территорию Таможенного союза контрабанду, совершенную с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо с недекларированием или недостоверным декларированием, следует считать оконченным преступлением с момента пресечения перемещения товаров или иных предметов в связи с обнаружением того, что ввоз этих товаров или предметов совершается одним из указанных противоправных способов, в том числе в случаях обнаружения данного факта при представлении таможенному органу указанных документов в процессе осуществления таможенной процедуры таможенного транзита, выпуска товара или иных предметов.

В случаях, когда в процессе перемещения товаров или иных предметов обманное использование документов или средств таможенной идентификации, а равно факты недекларирования, недостоверного декларирования или сокрытия от таможенного контроля обнаружены не были, преступление считается оконченным с момента принятия таможенными органами решения о выпуске товара или иных предметов, а в случае непринятия такого решения по причине уклонения лица от завершения таможенной процедуры - с момента совершения уголовно наказуемых действий по фактическому выведению товаров или иных предметов из-под таможенного контроля.

Контрабанду, совершенную при ввозе на территорию Таможенного союза или Российской Федерации товаров или иных предметов помимо таможенного контроля или с сокрытием от него, следует считать оконченным преступлением с момента фактического пересечения товарами или иными предметами таможенной границы Таможенного союза или Государственной границы Российской Федерации только в тех случаях, когда оно произошло вне пунктов пропуска через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу Российской Федерации и вне иного места (коридора), установленного для следования товаров к месту прибытия, если такое место расположено не на границе, а в глубине таможенной территории.

Контрабанду, совершенную при вывозе предметов с таможенной территории Таможенного союза, следует считать оконченным преступлением с момента предъявления документов, содержащих недостоверные сведения, для осуществления таможенного контроля или с момента совершения иных действий, непосредственно направленных на вывоз предметов, если такие действия совершались противоправными способами, перечисленными в ст. 4 Таможенного кодекса, которыми достигалось выведение вывозимых предметов из-под таможенного контроля.

К числу действий, непосредственно направленных на вывоз предметов, помимо подачи таможенной декларации, относятся иные действия с указанными предметами до фактического пересечения ими таможенной границы (вход или въезд физического лица, выезжающего из Российской Федерации или другого государства - члена Таможенного союза, в зону таможенного контроля, въезд автотранспортного средства в пункт пропуска через Государственную границу Российской Федерации в целях убытия его с территории Российской Федерации, сдача транспортным организациям товаров либо организациям почтовой связи международных почтовых отправлений для отправки за пределы таможенной территории, действия лица, непосредственно направленные на фактическое пересечение таможенной границы товарами и транспортными средствами вне установленных в соответствии с законодательством Таможенного союза или Российской Федерации мест).

Состав преступления формальный. Контрабанда, сопряженная с незаконным оборотом сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, взрывчатых, радиоактивных веществ, радиационных источников, ядерных материалов, огнестрельного оружия, взрывных устройств, боеприпасов, оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, особо ценных диких животных и водных биологических ресурсов, принадлежащих к видам, занесенным в Красную книгу Российской Федерации или охраняемым международными договорами Российской Федерации, их частей и производных, квалифицируется по совокупности с преступлениями, предусматривающими ответственность за совершение указанных деяний (ст. ст. 218, 220, 222, 234, 258.1, 355 УК РФ).

Размер контрабанды не имеет значения для квалификации, кроме случаев незаконного перемещения стратегически важных товаров и ресурсов, а также культурных ценностей. В отношении этих предметов необходим крупный размер перемещения, который в соответствии с примечаниями 2 и 4 к статье должен превышать соответственно 1 млн. и 100 тыс. рублей.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо осознает, что незаконно перемещает через таможенную границу Таможенного союза или Государственную границу РФ предмет контрабанды указанными способами, и желает этого.

Субъект преступления общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Квалифицирующие признаки ч. 2 ст. 226.1 УК РФ - совершение преступления должностным лицом с использованием своего служебного положения (см. примечание к ст. 285 УК и комментарий к нему) либо с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный или пограничный контроль.

К должностным лицам, в частности, относятся лица, обладающие правом находиться в зонах таможенного и пограничного контроля, осуществлять надзор за перемещением грузов; должностные лица, освобожденные на основании п. 4 ч. 2 ст. 105 Таможенного кодекса Таможенного союза от определенных форм таможенного контроля и использующие свое служебное положение для совершения контрабанды (остальные лица, указанные в ч. 2 ст. 105 Таможенного кодекса, обладают государственным иммунитетом).

Контрабанда, совершенная должностным лицом с использованием своего служебного положения, не требует дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ.