Регулирование правового института залога

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Общие положения о залоге

1.1 Понятие, виды залога и субъекты залогового правоотношения

1.2 Предмет залога

1.3 Основания возникновения и юридическая природа залогового правоотношения

1.4 Содержание залогового правоотношения

1.5 Оформление залога

Глава 2. Отдельные виды залога

2.1 Залог товаров в обороте

2.2 Залог вещей в ломбарде

2.3 Залог обязательственных прав

Глава 3. Правовое регулирование отдельных аспектов залогового правоотношения

3.1 Соотношение предшествующего и последующего залогов и очередность удовлетворения требований залогодержателей

3.2 Обращение взыскания на заложенное имущество

3.3 Реализация заложенного имущества

3.4 Переход прав и обязанностей по договору залога и договор управления залогом

3.5 Прекращение залога

Заключение

Список литературы

Введение

Актуальность исследуемой темы. В современных реалиях дальнейшего развития российской экономики субъекты товаро-денежных отношений в процессе своей деятельности часто сталкиваются с различными видами рисков, в том числе рисками неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. При этом на первый план выдвигается проблема обеспечения их исполнения. Как и прежде залог представляет собой один из наиболее предпочтительных способов обеспечения исполнения обязательств. Приоритетное положение на фоне других способов ему обеспечивает преимущественное право залогодержателя на получение удовлетворения из стоимости заложенного имущества. В то же время институт залога имеет свои «слабые места», которые мы и постараемся выявить в данной работе.

Целью данной работы является выявление проблемных вопросов института залога и предложение способов их решения.

Для достижения указанной цели предлагается решение следующих задач:

- рассмотреть общие положения о залоге;

- рассмотреть отдельные виды залога;

- провести анализ правового регулирования отдельных аспектов залогового правоотношения.

Предметом исследования выступают нормы современного гражданского законодательства, регулирующие правовой институт залога, а также судебная практика по проблемным вопросам применения норм данного института.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при возникновении, течении и прекращении залогового правоотношения.

Методологическую основу проведенного исследования составляют метод системного анализа, сравнительно - правовой и формально - юридический методы.

Научная база исследования представлена трудами таких авторов, как Суханов Е.А., Белов В.А., Кассо Л.А., Брагинский М.И., Витрянский В.В., Шершеневич Г.Ф. и др. которые, в той или иной мере затрагивают вопросы правового регулирования института залога.

Нормативную базу исследования составляют:

"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ;

Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ; Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ; Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ;

Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости);

Федеральный закон от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах"; Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг";

"Основы законодательства Российской Федерации о нотариате", утвержденные Верховным Судом Российской Федерации 11.02.1993 N 4462-1.

Также в работе использованы материалы судебной практики, применяемой судами общей юрисдикции Российской Федерации.

Положения, выносимые на защиту:

- для защиты добросовестных приобретателей имущества, находящегося в залоге, в пп. 2 п. 1 ст. 352 ГК представляется необходимым внести отсылку к Реестру уведомлений о залоге движимого имущества (далее - Реестр залогов), который находится на официальном сайте Федеральной нотариальной палаты Российской Федерации, тем самым донести до добросовестных приобретателей информацию о необходимости проверки наличия в нём приобретаемых вещей перед совершением сделки;

- Верховному суду РФ необходимо дать разъяснения арбитражным судам об однообразном толковании нормы об определении предмета залога товаров в обороте посредством указания родовых признаков соответствующих товаров.

Структура работы учитывает поставленные цель и задачи и состоит из введения, трёх глав, заключения и списка используемой литературы.

Глава 1. Общие положения о залоге

1.1 Понятие, виды залога и субъекты залогового правоотношения

Любое обязательство основывается на вере кредитора в то, что должник в будущем совершит действия, необходимые для удовлетворения его интереса. При залоге в имуществе должника выделяется определенная вещь. Если должник не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обеспеченное залогом обязательство, на заложенное имущество обращается взыскание, затем оно реализуется, а из его стоимости кредитор удовлетворяет свои требования преимущественно перед другими кредиторами должника.

В Древнем Риме доминирующей формой залога была фидуция (fiducia), при которой закладываемая вещь продавалась кредитору с правом её обратного выкупа должником, исполнившим обязательство. Однако недобросовестный кредитор, ставший собственником вещи, мог ранее совершить её отчуждение, в результате чего выкуп вещи становился невозможным. Это стало причиной перехода к другой форме залога - пигнусу (pignus), при которой должник передавал вещь кредитору во владение, а не в собственность. Ипотека представляла собой наиболее совершенную форму залога, при которой предмет залога не переходил к кредитору, а оставался во владении собственника - должника.

В настоящее время термин «ипотека» применяется, чтобы обозначить форму залога, при которой предмет залога остаётся у залогодателя. Предметом залога может быть как движимое, так и недвижимое имущество. Однако в российской и многих других правовых системах понятие «ипотека» применяют, чтобы обозначить исключительно залог недвижимого имущества.

Имущество, ставшее предметом залога, может быть передано залогодержателю либо остаться у залогодателя. В соответствии с п. 1 ст. 338 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (далее - ГК) передачу залогодержателю предмета залога можно предусмотреть в договоре. Согласно же Гражданскому кодексу РСФСР 1964 года предмет залога передавался залогодержателю по общему правилу. Исключение составляли случаи, когда условия договора или положения закона предусматривали оставление заложенного имущества у залогодателя, и случаи, когда предметом залога выступали здания. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года позволял оставить заложенное имущество (за исключением строений) у залогодателя только под замком или печатью кредитора, а при залоге индивидуально-определенной вещи - если на неё нанесены знаки, которые свидетельствуют о залоге.

В соответствии с действующим ГК предмет залога по общему правилу должен оставаться у залогодателя. Исключение составляют залог вещей в ломбарде, а также твёрдый залог, при котором на заложенное имущество, оставленное у залогодателя, накладываются знаки, свидетельствующие о залоге. Действующим российским законодательством не допускается залог недвижимости, при котором его предмет мог быть передан залогодержателю. Согласно п. 1 ст. 29 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (далее - Закон об ипотеке) залогодатель не может быть ограничен в праве пользования заложенным недвижимым имуществом по его прямому назначению. При включении подобных условий в договор ипотеки они признаются ничтожными.

Отдельными видами залога являются залог товаров в обороте, залог вещей в ломбарде и залог прав. Необходимо также различать подвиды залога, которые выделяются по его предмету, например залог ценных бумаг или ипотека.

Субъектами залогового правоотношения выступают залогодатель и залогодержатель. Первый предоставляет имущество в залог, второй его в залог принимает.

Помимо должника залогодателем может быть третье лицо. Должник и третье лицо могут заключить договор, предусматривающий, что последний при обращения взыскания на заложенное имущество получит возмещение. Чтобы избежать обращения взыскания на заложенное имущество третье лицо может исполнить за должника обеспечиваемое обязательство, после чего он приобретёт права кредитора по обеспечиваемому обязательству.

Залогодержателем же может быть только сам кредитор по основному обязательству, которое обеспечивается залогом, то есть личности залогодержателя и кредитора всегда совпадают.

«Право передачи вещи в залог принадлежит собственнику вещи» (п. 2 ст. 335 ГК). При этом в некоторых случаях собственнику нужно учитывать особые требования закона, определяющие порядок осуществления таких действий. Так, чтобы совершить сделку, предусматривающую залог недвижимости, которая является общей совместной собственностью супругов, в соответствии с п. 3 ст. 35 Семейного кодекса Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (далее - Семейный кодекс) необходимо получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга.

Помимо собственника залогодателем может стать лицо, управомоченное на хозяйственное ведение имуществом. Согласно п. 2 ст. 295 ГК государственные и муниципальные унитарные предприятия вправе передавать в залог недвижимое имущество только с согласия собственника, а движимое имущество - без его согласия.

В случае, когда вещь передана в залог добросовестному залогодержателю лицом, которое её собственником не являлось и не имело права распоряжаться данной вещью, на её собственника законодатель возлагает права и обязанности залогодателя. Данное правило не распространяется на те случаи, когда заложенная вещь ранее была утеряна собственником или уполномоченным им владельцем, похищена у них или выбыла из владения помимо их воли.

Ситуация, при которой в отношении находящегося в залоге имущества заключается ещё один договор залога, чтобы обеспечить иные требования, называется последующим залогом (перезалогом). При этом у одного имущества появляются несколько залогодержателей. Преимущественному удовлетворению в этом случае подлежит право предшествующего залогодержателя. Этот принцип называется принципом старшинства залогов. Интересы последующего залогодержателя будут удовлетворены из стоимости имущества после того, как будут удовлетворены требования залогодержателей предшествующих. Соглашением между залогодержателями, а также между несколькими или всеми залогодержателями и залогодателем старшинство залогов может быть изменено.

Совместными же залогодержателями именуются лица, которые имеют долю в праве залога на заложенное имущество, их требования подлежат удовлетворению пропорционально доле каждого. Здесь принцип старшинства неприменим, и свои требования в отношении заложенного имущества они реализуют совместно. Примером может служить поручитель, который исполнил обязательство за должника. К нему после этого переходят не просто права кредитора по данному обязательству, но и ещё права залогодержателя в объеме исполненных требований.

Таким образом, при залоге в имуществе должника выделяется определенная вещь. Если должник не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обеспеченное залогом обязательство, на заложенное имущество обращается взыскание, затем оно реализуется, а из его стоимости кредитор удовлетворяет свои требования преимущественно перед другими кредиторами должника.

По общему правилу предмет залога остается у залогодателя. Возможность передачи заложенного недвижимого имущества залогодержателю исключена. Отдельными видами залога являются залог товаров в обороте, залог вещей в ломбарде и залог прав.

Субъектами залогового правоотношения выступают залогодатель и залогодержатель. Первый предоставляет имущество в залог, второй его в залог принимает. Помимо должника залогодателем может быть третье лицо. Залогодержателем же может быть только сам кредитор по основному обязательству, которое обеспечивается залогом.

Субъектами залогового правоотношения могут быть предшествующие и последующие залогодержатели, а также залогодержатели совместные, то есть лица, имеющие долю в праве залога на заложенное имущество. Передать имущество в залог вправе собственник либо лицо, управомоченное на хозяйственное ведение имуществом.

1.2 Предмет залога

«Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом» (п. 1 ст. 336 ГК).

Предметом залога могут быть как движимые, так и недвижимые вещи. Помимо этого договор залога может быть заключён в отношении имущества, которое залогодатель собирается приобрести в будущем. В этом случае право залога возникает только с момента возникновения у залогодателя права собственности на вещь. Такой залог связан с большими рисками для кредитора, поскольку его обеспечительная сила весьма условна. Ведь возможность для него удовлетворить свои интересы из стоимости заложенного имущества может появиться значительно позже того момента, когда залогодатель не исполнит или ненадлежащим образом исполнит обязательство, либо не появится вообще.

По общему правилу стоимость предмета залога стороны определяют самостоятельно, и изменение его рыночной стоимости после заключения договора не будет являться основанием для изменения условий договора залога или его прекращения. Такие неблагоприятные условия, как распространение залога на другое имущество или досрочный возврат кредита для залогодателя - гражданина, заключившего договор потребительского или ипотечного кредита при последующем уменьшении рыночной стоимости предмета залога, внесённые в договор залогодержателем - предпринимателем, считаются ничтожными.

Существенными особенностями обладает залог недвижимости. В соответствии с п. 4 ст. 334 ГК ипотека регулируется общими правила о залоге, содержащимися в ГК только тогда, когда Закон об ипотеке или сам ГК не требуют применения иных правил. По договору об ипотеке недвижимое имущество может быть заложено после оформления государственной регистрации прав на него.

«Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение. Если залогодатель владеет земельным участком на праве аренды, при ипотеке находящихся на данном земельном участке зданий или сооружений заложенным считается право аренды земельного участка. На принадлежащее залогодателю право постоянного пользования земельным участком, на котором находится предприятие, здание или сооружение, право залога не распространяется. При обращении взыскания на такое предприятие, здание или сооружение лицо, которое приобретает это имущество в собственность, приобретает право пользования земельным участком на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний собственник (залогодатель) недвижимого имущества» (ст. 69 Закона об ипотеке).

При заключении договора ипотеки в отношении земельного участка на здания и сооружения залогодателя, которые находятся или строятся на нём, также распространяется право залога. Имеют место ситуации, когда на заложенном земельном участке находится здание (сооружение), которое принадлежит не залогодателю, а третьему лицу. Если произойдёт обращение взыскания на такой участок и его последующая реализация, то к его приобретателю перейдут те права и обязанности, которые залогодатель имел в отношении этого лица.

«Если предметом ипотеки является предприятие и иное не предусмотрено договором, в состав заложенного имущества входят относящиеся к данному предприятию материальные и нематериальные активы, в том числе здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция, права требования, исключительные права» (п. 2 ст. 70 Закона об ипотеке).

Законом запрещается и ограничивается залог отдельных видов имущества. Например, земельные участки, законом отнесённые к землям, которые изъяты из оборота, не могут быть объектами сделок, а, следовательно, и предметом залога. В соответствии с п. 4 ст. 27 Земельного кодекса Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ (далее - Земельный кодекс) из оборота изъяты земельные участки, которые заняты следующими объектами: государственными национальными парками и природными заповедниками; зданиями, в которых размещены на постоянной основе Вооруженные Силы и другие воинские формирования Российской Федерации; зданиями, в которых размещены военные суды; объектами федеральной службы безопасности; объектами органов государственной охраны; объектами органов Федеральной службы исполнения наказаний; пунктами хранения ядерных материалов, радиоактивных веществ, а также объектами, использующими атомную энергию; гражданскими и воинскими захоронениями; линиями связи и коммуникациями, инженерно-техническими сооружениями, которые возведены для охраны Государственной границы Российской Федерации. Имущественные права (требования), вытекающие из обязательств залогодателя (в том числе те, которые возникнут в будущем), также становятся предметом залога. При отсутствии соответствующего запрета в законе предметом залога могут быть часть требования, отдельное требование или несколько подобных требований, а также совокупность существующих и будущих прав вытекающих из самостоятельных обязательств.

Права по договору банковского счета могут стать предметом залога, если банк откроет клиенту залоговый счёт. «Если иное не предусмотрено договором залога прав по договору банковского счета, договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора» (п. 2 ст. ГК). Кроме этого, предметом залога по договору банковского счета могут быть права залогодателя в отношении твердой денежной суммы, размер которой определен в договоре залога. «В этом случае размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы. Если иное не предусмотрено договором залога, уменьшение размера твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя по договору банковского счета, соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства не допускается» (п. 3 ст. 358.10. ГК).

Самостоятельным предметом залога могут выступать ценные бумаги. По общему правилу залог документарной ценной бумаги возникает с момента её передачи залогодержателю, а бездокументарной - с того момента, когда держатель реестра или депозитарий внёс запись об обременении по лицевому счету или счету депо владельца (доверительного управляющего) или иностранного уполномоченного держателя (п. 2 ст. 51.6. Федерального закона от 22.04.1996 N 39- ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

Если заложенные ценные бумаги подверглись конвертации в иные ценные бумаги или иное имущество, то в этой новой форме они считаются находящимися в залоге у залогодержателя. В случае получения залогодателем в соответствии с законом, безвозмездно, дополнительно к имеющимся иных ценных бумаг или иного имущества, они также становятся предметом залога (п. 5 ст. 358.17. ГК).

В соответствии со ст. 358.15. ГК допускается залог корпоративных прав только акционера акционерного общества и участника общества с ограниченной ответственностью. Первый реализует это право посредством передачи в залог принадлежащих ему акций, а второй - закладывая принадлежащую ему долю в уставном капитале общества. Залог прав участников или учредителей других юридических лиц запрещён.

«Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий могут быть предметом залога в той мере, в какой правила настоящего Кодекса допускают их отчуждение» (п. 1 ст. 358.18. ГК)

«Предметом залога не могут быть требования, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом» (п. 1 ст. 336 ГК).

Согласно п. 1 ст. 446 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (далее - ГПК) по исполнительным документам не может быть обращено взыскание на находящееся в собственности гражданина- должника следующее имущество: жилое помещение, если для него и совместно проживающих с ним членов его семьи оно единственное пригодное для постоянного проживания (исключение составляет имущество, приобретенное по договору ипотеки); земельный участок, на котором расположено данное жилое помещение; предметы домашнего обихода и вещи индивидуального пользования кроме драгоценностей и другой роскоши; имущество, необходимое для его профессиональной деятельности (исключение составляют предметы стоимостью выше ста минимальных размеров оплаты труда); скот, олени, кролики, птица, пчелы, используемые для личных целей, хозяйственные строения и корма для их содержания; семена, предназначенные для посева на ближайший сезон; продукты питания, а также денежные средства общей суммой, не превышающей установленную величину прожиточного минимума его самого и лиц, которые находятся на его иждивении; топливо, необходимое его семье, для приготовления пищи и отопления жилого помещения; имущество необходимое ему в связи с инвалидностью, в том числе средства транспорта; государственные и иные награды, почетные и памятные знаки.

Таким образом, предметом залога может быть всякое имущество, включая вещи и имущественные права, в том числе приобретённые или возникшие в будущем. Исключение составляет имущество, на которое не допускается обращение взыскания, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, а также иные права, уступка которых другому лицу запрещена законом. Кроме того, закон ограничивает и запрещает залог отдельных видов имущества.

1.3 Основания возникновения и юридическая природа залогового правоотношения

Залоговое правоотношение между залогодателем и залогодержателем и вытекающее из него право залога возникает как в силу договора, так и при наступлении указанных в законе обстоятельств. Если залоговое правоотношение, возникшее на основании закона, не урегулировано его нормами, то к нему применяются правила ГК о залоге на основании договора.

Нормы о залоге, возникающем на основании закона, в действующем законодательстве встречаются не часто. Приведём некоторые примеры:

1) в соответствии с п. 1 ст. 77 Закона об ипотеке жилое помещение, которое приобретено или построено с привлечением кредитных средств, находится в залоге у кредитора с момента государственной регистрации ипотеки;

2) в силу п. 5 ст. 488 ГК товар, купленный в кредит, по общему правилу до момента его полной оплаты признается находящимся в залоге у продавца;

3) получатель ренты, передающий плательщику ренты земельный участок или другое недвижимое имущество под выплату ренты, в обеспечение обязательства в соответствии с п. 1 ст. 587 ГК приобретает право залога на данное имущество.

Другим основанием возникновения права залога является договор.

Преимущественное право на удовлетворение своих требований перед другими кредиторами залогодателя залогодержатель приобретает с момента возникновения права залога. Когда предметом залога является имущество, которое залогодатель планирует создать или приобрести в будущем, залог возникает с момента создания или приобретения соответствующего имущества. Если заключен договор залога, а основное обязательство, им обеспечиваемое, еще не возникло, то залог возникает с момента, который определён в договоре, но не ранее возникновения этого обязательства.

Ипотека возникает с момента её государственной регистрации за исключением случаев, когда обеспечиваемое ипотекой обязательство возникло после внесения записи о ней в Единый государственный реестр недвижимости. В этом случае права залогодержателя возникают с момента возникновения данного обязательства.

«Залогодержатель преимущественно перед другими кредиторами залогодателя вправе получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за счет страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение произошли не по причинам, за которые залогодержатель отвечает» (п. 2 ст. 334 ГК).

«Залоговое право как право, создающее в пользу залогодержателя исключительное положение по отношению к известной части чужого имущества, может быть отнесено к той категории правомочий, которые романисты называют вещными правами» Кассо Л.А. Понятие о залоге в современном праве. М.: Статут, 1999. С. 7..

Право залога может обладать признаками вещного права, но только некоторыми из них, поскольку его целью не является пользование или обладание вещью, а только получение известного размера её стоимости в случае, если обязательство, обеспеченное залогом, не исполнено или исполнено ненадлежащим образом. Кроме того важно, что с осуществлением этого правомочия залогодержателя связано прекращение права залога. Право залога прекращается с гибелью заложенной вещи (пп. 3 п. 1 ст. 352 ГК), а также в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя (пп. 4 п. 1 ст. 352 ГК). Право залога пользуется вещно-правовой защитой и имеет абсолютный характер. Для его возврата применяются правила о виндикационном вещно-правовом иске.

«С момента возникновения залога залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя» (п. 1 ст. 347 ГК).

Если условиями договора залогодержателю предоставлено право пользования переданным ему предметом залога, он может требовать от других лиц, в том числе от самого залогодателя, устранения всяких нарушений своего права, используя нормы о негаторном иске.

Если залогодатель отказался от защиты своих прав на заложенное имущество или должным образом не осуществляет её, залогодержатель по договору ипотеки без специальной доверенности может от его имени применить любые законные способы защиты гражданских прав, а после этого потребовать от залогодателя возмещения понесенных необходимых расходов.

В большинстве случаев право залога своим предметом имеет индивидуально- определенные вещи и, по общему правилу, оно следует за такой вещью.

При ипотеке право залога сохраняет силу независимо от того, были ли допущены какие-либо нарушения норм права при переходе заложенного недвижимого имущества к другим лицам (п. 3 ст. 38 Закона об ипотеке).

Когда же предметом залога выступают имущественные права, бездокументарные ценные бумаги, а также товары, находящиеся в обороте, право залога приобретает несколько иной характер. В этом случае право залога не обладает вещно-правовыми чертами, поскольку эти объекты не являются индивидуально-определенными вещами. Поэтому залогодержатель не может осуществить владельческую защиту при их залоге.

Залоговое правоотношение является акцессорным. «Обязательства акцессорные, или, иначе, дополнительные, отличаются своей неспособностью к самостоятельному и независимому от других - основных - обязательств существованию». Белов В.А. Гражданское право. В 4 т. Том 4. Особенная часть. Относительные гражданско-правовые формы. Обязательства: учебник для академического бакалавриата и магистратуры. М.: Издательство Юрайт, 2016. С. 76. Так и залог не может возникнуть ранее и существовать дольше, чем возникнет и будет существовать правоотношение основное, состоящее с ним в особой юридической взаимосвязи.

Акцессорный характер обеспечительных правоотношений означает то, что судьба обязательства не зависит от судьбы правоотношения, обеспечивающего его, и наоборот. Так, за прекращением основного обязательства неминуемо следует прекращение залогового правоотношения (пп. 1 п. 1 ст. 352 ГК), но прекращение залога - прекращения основного обязательства за собой не влечёт (п. 2 ст. 329 ГК).

Если же соглашение, из которого возникло основное обязательство, признано недействительным, залоговое правоотношение действие не прекращает, а продолжает действовать для обеспечения реституции (обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству).

Итак, залог возникает как в силу договора, так и при наступлении указанных в законе обстоятельств. Залоговое правоотношение между залогодателем и залогодержателем возникает с момента заключения договора залога. Залоговое правоотношение является акцессорным. Акцессорные (дополнительные) обязательства отличаются своей неспособностью к самостоятельному и независимому от основных обязательств существованию. Акцессорный характер обеспечительных правоотношений означает независимость судьбы обязательства от судьбы правоотношения, обеспечивающего его, и наличие обратной зависимости.

1.4 Содержание залогового правоотношения

«Если иное не предусмотрено законом или договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией расходов» (ст. 337 ГК).

Залогодатель сохраняет право распоряжения заложенным имуществом с некоторыми ограничениями. Он не может отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, но по общему правилу вправе передать его без согласия залогодержателя другим лицам во временное владение или пользование.

«Залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в случаях:

1) нарушения залогодателем правил о последующем залоге (статья 342);

2) невыполнения залогодателем обязанностей, предусмотренных подпунктами 1 и 3 пункта 1 и пунктом 2 статьи 343 настоящего Кодекса;

3) нарушения залогодателем правил об отчуждении заложенного имущества или о предоставлении его во временное владение или пользование третьим лицам (пункты 2 и 4 статьи 346)» (п. 2 ст. 351 ГК)

Статьей 39 Закона об ипотеке предусмотрены несколько иные последствия подобного нарушения. Если заложенное недвижимое имущество отчуждено без согласия залогодержателя либо с другими нарушениями условий договора ипотеки или требований закона, он может потребовать признания этой сделки недействительной. Кроме того он может потребовать от залогодателя досрочно исполнить обязательство, которое обеспечено ипотекой, а в противном случае - обратить взыскание на это имущество. А если судом будет установлено, что при совершении сделки приобретатель знал или должен был знать о том, что залогодатель не получил согласия залогодержателя на отчуждение имущества либо о том, что оно отчуждается с другими нарушениями условий договора ипотеки или требований закона, то он будет нести ответственность в пределах стоимости указанного имущества солидарно с должником.

Когда предмет залога остался у залогодателя, он по общему правилу вправе пользоваться им, извлекая плоды и доходы. Залогодержатель же, в случае передачи ему предмета залога, может пользоваться заложенным имуществом лишь в случаях, которые предусмотрены договором залога. При этом он должен регулярно отчитываться перед залогодателем о своём пользовании. Обязанность по извлечению плодов и доходов из предмета залога может быть возложена на него договором, чтобы тем самым он погашал основное обязательство, а также в интересах залогодателя.

Заложенное имущество может находиться у залогодателя или залогодержателя. В зависимости от того, у кого из них оно находится, на них ложится обязанность по страхованию от рисков повреждения и утраты предмета залога, а также по принятию мер, которые необходимы, чтобы защитить заложенное имущество от всяких посягательств со стороны третьих лиц. При этом страховая сумма должна быть больше либо равна размеру обеспеченного залогом требования (ст. 343 ГК).

«Залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором залога. Залогодержатель отвечает перед залогодателем за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога, если не докажет, что может быть освобожден от ответственности в соответствии со статьей 401 настоящего Кодекса. Залогодержатель отвечает за утрату предмета залога в размере его рыночной стоимости, а за его повреждение в размере суммы, на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы, в которую был оценен предмет залога по договору залога. Если в результате повреждения предмета залога он изменился настолько, что не может быть использован по прямому назначению, залогодатель вправе отказаться от него и потребовать от залогодержателя возмещение за его утрату» (п. 1 и п. 2 ст. 344 ГК).

Требование залогодателя - должника к залогодержателю о том, что убытки, которые причинены утратой или повреждением предмета залога, должны быть возмещены, могут быть зачтены для погашения обеспеченного залогом обязательства даже тогда, когда досрочное исполнение обязательства не допускается по причине не наступления срока исполнения этого обязательства (п. 3 ст. 344 ГК).

«По соглашению залогодателя и залогодержателя предмет залога может быть заменен другим имуществом. Если предмет залога погиб или поврежден по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, залогодатель в разумный срок вправе восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом при условии, что договором не предусмотрено иное» (п.1 и п. 4 ст. 345 ГК).

Если предмет залога, оставленный у залогодателя, выбыл из его владения в нарушение условий договора залога, залогодержатель имеет право требовать, чтобы обязательство, обеспеченное залогом, было исполнено досрочно (п. 1 ст. 351 ГК).

Если предмет залога по договору ипотеки утрачен или повреждён до степени, снизившей обеспечение, по причинам, за которые залогодержатель ответственности не несёт, он может требовать досрочного исполнения обязательства. Исключением будет ситуация, когда стороны в письменной форме заключили соглашение о замене или восстановлении предмета залога и залогодатель надлежащим образом это исполняет. В случае замены предмета залога необходимо заключить новый договор ипотеки, поскольку потребуется государственная регистрация нового объекта недвижимости.

Существует несколько ситуаций, когда в период существования залогового правоотношения предмет залога может быть принудительно изъят у залогодателя с прекращением права собственности. Такими основаниями могут быть изъятие или выкуп для государственных (муниципальных) нужд, реквизиция или национализация предмета залога. Взамен залогодатель получает возмещение либо другое имущество, которое может стать новым предметом залога. Из суммы возмещения же залогодержатель может преимущественно удовлетворить свои требования. Имущество, являющееся предметом залога, подлежит изъятию у залогодателя, если он не является его законным собственником, а также оно может быть конфисковано за совершение преступления. Залог в отношении такого имущества прекращается, а залогодержателю остается только право требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

Иные последствия предусмотрены, если происходит конфискация находящегося в залоге недвижимого имущества. «В случаях, когда имущество, являющееся предметом ипотеки, изымается у залогодателя государством в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (конфискация), ипотека сохраняет силу и применяются правила статьи 38 настоящего Федерального закона. Однако залогодержатель, интересы которого не могут быть в полной мере защищены применением этих правил, вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства и обращения взыскания на конфискованное имущество» (п. 2 ст. 41 Закона об ипотеке). Принцип следования права залога за предметом залога в данном случае остается в силе.

Таким образом, по общему правилу залог к моменту удовлетворения требования обеспечивает его с процентами, неустойкой, а также с возмещением убытков, которые причинены просрочкой исполнения обязательства, расходов, которые залогодержатель понёс на содержание предмета залога, на обращение взыскания и реализацию предмета залога.

Когда предмет залога остался у залогодателя, он по общему правилу вправе пользоваться им, извлекая плоды и доходы. Залогодержатель же, в случае передачи ему предмета залога, может пользоваться заложенным имуществом лишь в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании. Обязанность по извлечению плодов и доходов из предмета залога может быть возложена на него договором, чтобы тем самым он погашал основное обязательство, а также в интересах залогодателя.

Если предмет залога, оставленный у залогодателя, выбыл из его владения в нарушение условий договора залога, залогодержатель имеет право требовать, чтобы обязательство, обеспеченное залогом, было исполнено досрочно.

1.5 Оформление залога

Если закон или соглашение сторон не предусматривают для договора залога нотариальную форму, то он заключается в простой письменной форме. Договор залога подлежит обязательному нотариальному удостоверению, если залог обеспечивает исполнение обязательства по договору, который должен быть нотариально удостоверен (например, договор ренты). Несоблюдение данных правил влечёт недействительность договора залога.

«В договоре залога должны быть указаны предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство» (п. 1 ст. 339 ГК).

Стороны могут согласовать в договоре и иные условия, касающиеся предмета залога. Но отсутствие этих условий в договоре или введение контрагента в заблуждение другой стороной не влияют на действительность договора. Так, залогодатель при заключении договора об ипотеке обязан предупредить залогодержателя в письменной форме обо всех правах третьих лиц на предмет ипотеки, известных ему. Такими правами могут быть право аренды, сервитут, право пожизненного пользования и др. Но неисполнение данной обязанности залогодателем не влечёт недействительности договора залога, а лишь позволяет залогодержателю потребовать от залогодателя досрочно исполнить обязательство, обеспеченное ипотекой, либо изменения условий договора о ней (ст. 12 Закона об ипотеке).

Залогодателю - предпринимателю при оформлении договора залога законодательством предоставлены некоторые послабления. В этом случае обязательство, которое обеспечивается залогом, может быть описано любым способом, который позволит определить его в качестве такового при обращении взыскания. В таком договоре оно может определено как обеспечивающее все обязательства должника (настоящие и будущие) перед данным кредитором в пределах определенной суммы. Более того, и предмет залога можно описать любым способом, который позволит на момент обращения взыскания произвести идентификацию имущества в качестве предмета залога, в том числе можно указать на залог всего имущества (определенной его части) залогодателя или на залог определенного вида имущества (п. 2 ст. 339 ГК).

«Договор об ипотеке заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и подлежит государственной регистрации. Несоблюдение правил о государственной регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным» (п. 1 ст. 10 Закона об ипотеки).

Договоры залога, имеющие своим предметом движимое имущество (в том числе автомобили) не подлежат государственной регистрации, и, соответственно, из-за её отсутствия недействительными не становятся.

В некоторых случаях залоговое правоотношение может быть оформлено не договором залога, а отличным от него документом. «Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства» (п. 4 ст. 912 ГК).

Залог недвижимости (ипотеку) нельзя оформить каким-либо другим документом, кроме договора о залоге. Но в то же время нельзя не принимать в расчёт закладную. «Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной. Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств; право залога на имущество, обремененное ипотекой» (п. 1 и п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке).

Обязательное содержание закладной указано в п. 1 ст. 14 Закона об ипотеке. Документ, который назван "закладная", но в котором отсутствуют какие-либо из перечисленных в данном пункте реквизитов, закладной не является и не удостоверяет какие-либо права залогодержателя.

В соответствии с п. 2 ст. 48 Закона об ипотеке в независимости от прав предшествующих залогодержателей и владельцев закладной лицу, которое в данный момент на законных основаниях владеет ей, принадлежат права залогодержателя и кредитора по обеспеченному ипотекой обязательству.

«Закладная не заменяет договор о залоге, а лишь является оборотным документом, облегчающим передачу прав залогодержателя по договору залога недвижимости и права требования из обеспеченного ипотекой обязательства в целях организации их коммерческого оборота». Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право: учеб. для студентов вузов; отв. ред. Е.А. Суханов. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 140.

«В договоре залога прав по договору банковского счета должны быть указаны банковские реквизиты залогового счета, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом прав по договору банковского счета» (п. 1 ст. 358.10. ГК).

На основании вышеизложенного выделим основные требования, предъявляемые к договору залога:

а) если закон или соглашение сторон не предусматривают для договора залога нотариальную форму, то он заключается в простой письменной форме;

б) существенными условиями договора залога являются его предмет, существо, а также размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

в) договор об ипотеке подлежит государственной регистрации, при нарушении данного требования он признаётся ничтожным;

г) закладная не может полностью заменить договор о залоге, но с её помощью облегчается передача прав залогодержателя по договору залога недвижимости и права требования из обязательства, обеспеченного ипотекой.

Глава 2. Отдельные виды залога

2.1 Залог товаров в обороте

«Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога» (п. 1 ст. 357 ГК).

При залоге товаров в обороте предмет залога может быть определен путём указания на родовые признаки этих товаров и места их нахождения (на земельных участках, в помещениях или зданиях). Если договором не предусмотрено иное, то стоимость заложенных товаров может уменьшаться соразмерно той части обеспеченного залогом обязательства, которая исполнена.

«Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, которые указаны в договоре залога товаров в обороте, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления» (п. 1 ст. 357 ГК).

Из описанных норм можно выявить и сформулировать признаки залога товаров в обороте:

1) залогодатель может заменить вещи из состава предмета залога без уменьшения их общей стоимости, определённой в договоре залога;

2) предмет залога определяется не индивидуальными, а родовыми признаками;

3) распространение залогового права на вновь поступающий товар определено моментом возникновения у залогодателя права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления на товар;

4) принцип следования права залога за вещами, которые выбывают из владения залогодателя, неприменим.

Ограничения, установленные п. 2 ст. 346 ГК, в отношении запрета на отчуждение предмета залога без согласия залогодержателя в данном случае на залогодателя не распространяются. Залогодатель может совершать сделки с заложенным имуществом независимо от согласия залогодержателя, поскольку ему предоставлено право изменять состав и натуральную форму переданного в залог имущества. Если иное не предусмотрено договором, на залогодателе, чтобы не опуститься ниже общей стоимости товаров в обороте, лежит обязанность вести книгу записи залогов. В эту книгу он обязан записывать условия залога товаров и все те операции, которые влекут изменение натуральной формы или состава товаров, находящихся в залоге.

Вследствие допустимости изменения состава и формы товара при залоге товаров в обороте предмет залога невозможно индивидуализировать. В договоре следует определить наименование товаров, их вид (сорт), стандарты качества, в какой форме (в коробках, бочках и т.д.) и где они будут храниться.

Поскольку предмет залога находится у залогодателя, он в соответствии с п. 1 ст. 343 ГК обязан принимать меры, необходимые для обеспечения его сохранности, а также страховать заложенное имущество. Залогодержателю же принадлежит право проверять фактическое наличие, наличие по документам, количество, состояние и условия хранения данного имущества. При нарушении залогодателем обязанностей по обеспечению сохранности предмета залога или страхованию, а также при воспрепятствовании залогодержателю в реализации его права на проверку состояния заложенного имущества, последний может потребовать от залогодателя досрочно исполнить обязательство, обеспеченное залогом, а при невыполнении этого требования - обратить взыскание на предмет залога.

«При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе приостановить операции с заложенными товарами до устранения нарушения путем наложения на них своих знаков и печатей. В целях различения указанных заложенных товаров и иных вещей может быть нотариально удостоверен факт нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время» (п. 4 ст. 357 ГК).

Право залогодержателя на получение удовлетворения из стоимости товаров в обороте напрямую зависит от наличия или отсутствия предшествующих залогодержателей. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ своим Постановлением от 25 декабря 2012 г. № 10292/12 установил, что если имеет место заключение нескольких договоров залога товаров в обороте, то для определения первоначального и последующего залогодержателей следует исходить из того, что право залога по договору залога товаров в обороте возникает с момента исполнения залогодержателем обязанности по передаче залогодателю денежных средств, обязательство по возврату которых обеспечивается данным залогом, а не в момент заключения договора залога.

При анализе п. 1 и п. 2 ст. 357 ГК возникает вопрос: перестают ли быть предметом залога те товары, после продажи которых, общая стоимость заложенного имущества стала меньше указанной в договоре залога? Ведь с одной стороны товары перестают быть предметом залога при их отчуждении, а с другой - из легального определения следует, что залог товаров в обороте признаётся таковым, если залогодатель не допускает уменьшения общей стоимости заложенных товаров ниже стоимости, указанной в договоре.

Суды однозначно не допускают возможности обращения взыскания на такие товары. В то же время, при анализе судебной практики мы обратили внимание на противоречащие друг другу решения судов относительно необходимости конкретизации предмета залога товаров в обороте.

Одни судебные акты говорят нам о том, что в договоре залога товаров в обороте в качестве его предмета должны быть указаны конкретные виды товаров (см. постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2015 г. N 18АП-11103/15 и Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 мая 2016 г. N 09АП-12956/2016 по делу N А40-36201/16), другие - о том, что заложенные в обороте товары могут быть описаны в договоре общим образом, то есть без указания определенных их видов (см. постановление Арбитражного суда Уральского округа от 9 марта 2017 г. N Ф09-383/16 по делу N А47-8725/2015).

Этот важный момент в одном случае может позволить, а в другом - не позволить обратить взыскание на иное имущество залогодателя, предназначенное для реализации, поскольку при разрешение споров в суде большое значение будут иметь формулировки, использованные в договоре для описания заложенных товаров. Таким образом, отличительными особенностями залога товаров в обороте являются:

а) возможность залогодателя заменить вещи, составляющие предмет залога, при условии, что их общая стоимость не станет меньше указанной в договоре залога;

б) предмет залога определяется родовыми признаками;

в) ограничения, касающиеся запрета на отчуждение предмета залога без согласия залогодержателя, на залогодателя не распространяются.

Право залога по договору залога товаров в обороте возникает с момента исполнения залогодержателем обязанности по передаче залогодателю денежных средств, обязательство по возврату которых обеспечивается данным залогом, а не в момент заключения договора залога.

Предоставление залогодателю права распоряжения заложенным товаром независимо от залогодержателя позволяет первому осуществлять коммерческую деятельность в полном объеме (с оглядкой на общую стоимость товаров), получать прибыль и с помощью нее своевременно исполнять обязанности перед контрагентами.

Полагаем, что Верховному суду РФ необходимо дать разъяснения арбитражным судам об однообразном толковании нормы об определении предмета залога товаров в обороте посредством указания родовых признаков соответствующих товаров.

...