Договор строительного подряда

Роль этих документов сильно изменилась в связи с вступлением в силу Федерального закона от 27.12.2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании». Техническое регулирование - это правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия.41 В статье 46 требования, которые подлежат обязательному исполнению лицами, осуществляющими деятельность по строительству, в целях защиты жизни и здоровья граждан, имущества, охраны окружающей среды, предупреждения несчастных случаев. То есть, в настоящее время, ГОСТ и СНиП являются документами дополнительными, но также подлежат применению. Соответственно, в договоре строительного подряда было бы целесообразно указывать ссылку на применение этих стандартов сторонами. Также, при составлении документации по договору строительного подряда, в том числе и сметы, стороны могут обращаться к международным документам и практике. Здесь следует сказать о международных условиях договора о строительстве, разработанные Международной федерацией инженеров-консультантов, так называемых ФИДИК. В ее состав входит более четырех тысяч инженеров-консультантов, разрабатывающих и публикующих стандартные и типовые условия договоров для применения и использования по всему миру. Естественно, что данные положения носят исключительно рекомендательный характер, но иностранные клиенты, в частности кредиторы, инвесторы, заказчики, подрядчики, осуществляющие свою деятельность в сфере строительства, отдают предпочтение применению именно этих норм. Положения ФИДИК не могут быть полноценно использованы в российской практике, поскольку имеются существенные отличия норм Гражданского кодекса Российской Федерации, но в качестве усовершенствования законодательства, на указанные нормы стоит обратить внимание и даже в некоторых случаях брать за основу, для развития сферы строительства.

Анализ сформулированной в действующем Гражданском кодексе Российской Федерации модели рассматриваемого договора, изучение специальной литературы дают основания говорить о наличии ряда изъянов и недостатков параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Разумеется, в рамках одной работы детально рассмотреть все проблемы не представляется реальным. Дозволяется возможным лишь выделить основные проблемы и обозначить суждения по усовершенствованию действующего гражданского законодательства.

Во-первых, хотя в данной работе и не рассматривалось понятие генерального подряда по договору строительного подряда, но анализ и изучение законодательства, в частности параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, показывают, что положения о генеральном подряде относительно строительства не выделены. Но, практика показывает, что проблемы, касающиеся генерального подряда в строительстве, достаточно обширные. В частности, это проблемы затрагивающие правоотношения по договору, так как взаимосвязь участников достаточно сложная и возникают проблемы регулирования и ответственности. Предполагается возможным, включить положения о генеральном подряде, добавить статью 740.1 указав: «Договором строительного подряда может быть предусмотрена система генерального подряда. При наличии у подрядчика всех необходимых документов, в том числе лицензий и сертификатов, а также безупречной репутации, подрядчик может осуществлять строительные и иные неразрывно связанные со строительством работы через других подрядчиков, выступая по отношению к ним генеральным подрядчиком». Соответственно, необходимо также прописать ответственность.

Во-вторых, общие положения о договоре подряда не совсем подходят под нормы о договоре строительного подряда. Отчетливо это проявляется в том, что статья 710 содержит положение о том, что если подрядчик сумел сэкономить в процессе осуществления работ, то он может претендовать на оплату работ по установленной договором цене, при условии недоказанности заказчиком, что экономия повлияла на качество выполненных работ. Применение этой статьи в рамках договора строительного подряда представляется неправильным, поскольку на современном этапе развития общества почти что каждый подрядчик имеет желание заработать гораздо больше, чем предусмотрено договором, соответственно это подмывает на экономию в процессе деятельности, что влечет в большинстве случаев ухудшение качества работ. Некачественно выполненная работа влечет не только убытки и неблагоприятные последствия для заказчика, но также подрывает качество строительных работ на рынке в целом. Предполагается возможным включить пункт 3 в статью 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, содержащий следующее положение: «При выполнении работ, затраты на которые явно оказались меньше заявленной стоимости в договоре, подрядчик обязуется вернуть неистраченную сумму заказчику».

В-третьих, статья 753 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит лишь общие положения о сдачи и приемке работ по договору строительного подряда, что явно не соответствует действительно сложившейся ситуации на практике. Зачастую у сторон возникают споры, относительного того, в какой срок должна быть осуществлена приемка или сдача, или о содержании сообщения о завершении строительства, что нуждается в конкретизации. Достижимо разработать методику сдачи и приемки работ по договору строительного подряда, где будут содержатся детализированные нормы о проведении данных действий.

На основании изложенного, принимая за основу анализ действующего законодательства, судебной практики и юридической литературы, регулирование рассматриваемого договора и отношений, возникающих в связи с исполнением этого договора, а также строительства в целом, существует потребность конкретизировать правовое регулирование в указанной сфере.

Глава II. Особенности юридической природы договора строительного подряда по законодательству Российской Федерации

2.1 Отличительные черты заключения договора строительного подряда

Договор строительнoго подряда располагается на главном месте в структуре представленных договоров в главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Регулированию договора строительного подряда посвящен параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации именуемый «Строительный подряд». К договору строительного подряда также применяются положения параграфа 1 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, содержащие общие положения о подряде, если иные нормы не предусмотрены в положениях о строительном подряде.

Действующее законодательство отражает несколько формально- юридичeских предпосылок заключения договора строительного подряда. Существует несколько оснований организации строительства. Первые основания - организационно-правовые, это ряд документов, требующихся для процесса деятельности по договору строительного подряда. В эти документы входит: разрешение, выдаваемое специальным органом, на строительство; лицензия на строительную деятельность; подтверждающий документ в виде заявления на разрешение проведения строительных работ от собственника земельного участка или иного объекта в виде здания, сооружения, где будут проводиться работы; наличиe документации строительной, удостоверяющей исполнение требований законодательных и иных необходимых актов. Также существуют и иные основания для возникновения строительных работ. Основанием для заключения и исполнения рассматриваемого договора являются различного типа акты, например, такие, как административные, гражданско-правовые. Именно эти акты оказывают влияние на формирование условий в договоре, а также на определение прав и обязанностей сторон. Исследование действующего российского законодательства предоставляет возможным выделить несколько способов заключения договора строительного подряда: первый способ - общий, стандартный для большинства договоров, где стороны заключают договор посредством оферты и акцепта, наиболее распространен такой способ заключения при обстоятельствах, когда работа, подлежащая выполнению, небольшого объема и цена, подлежащая уплате, небольшая.

Второй способ - специальный, присущ узкому кругу договоров. Специальный способ заключается в проведении торгов, где по результатам проведения таких торгов, выбирается наиболее подходящий кандидат для заключения договора. Такой способ заключения имеет место быть, когда размещается заказ на выполнение подрядных работ для гoсударственных или муниципальных нужд от лица учреждений или в случаях, когда заказчик сам принимает решение о размещении своего заказа. И последний способ заключается в обязанности подрядчика или заказчика заключить договор44.

Рассматривая более четко способ заключения договора строительного подряда посредством проведения торгов, при заключении такого договора исходя из государственных или муниципальных нужд, стоит отметить Федеральный закон Российской Федерации от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». В указанном законе предусмотрено два вида торгов: торги в форме аукциона и торги в форме конкурса, указанные виды отвечают норме статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Законом предусмотрены случаи, когда у одной из сторон возникает обязанность заключить рассматриваемый договор. Такое возникновение обязанности возможно при публичности договора строительного подряда. Об этом свидетельствует положение пункта 55 Постанoвления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 1 июля 1996 года, где дается разъяснение, что при разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора, необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на коммерческую организацию. 46

Поскольку общие положения о форме договора распространяются на договор строительного подряда, возможно его заключение как в письменном, так и в устном виде. На практике все же устная форма договора строительного подряда не желательна и при большом объеме может быть не признана действительной, принято считать, что договор строительного подряда заключается в письменном виде. Примечательно, что в параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации не сказано и не содержится каких-либо указаний по поводу формы указанного договора. Из данного положения следует, что применяются правила статьи 160 и 161 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть договор строительного подряда обязан быть выполнен в простой письменной форме. В Гражданском кодексе Российской Федерации содержится условие о том, что если сторонами совершаемой сделки являются двое граждан - индивидуальных предпринимателей, то такая сделка может быть совершена устно, что не совсем можно отнести к форме заключения договора строительного подряда, исходя из особых условий его содержания, а также из предмета указанного договора.

Несмотря на то, что законодатель отдает приоритет письменной форме договора строительного подряда, заключаемого в сфере предпринимательской деятельности, зачастую подрядные работы выполняются «по устной договоренности между руководителями предприятий», а отсутствие договора в письменной форме не всегда служит основанием в отказе удовлетворения исковых требований о взимании задолженности за выполненные работы. В таких случаях применимы нормы статьи 8 и статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми права и обязанности у сторон могут возникать не только из договоров, но и из действий граждан и юридических лиц. Например, в ситуации, когда ответчик признает, что привлекал истца к выполнению подрядных работ, но в качестве основания для отказа в оплате выполненных работ указал на их некачественность, суд, сделав вывод о том, что фактически возникшие между сторонами правоотношения являются отношениями строительного подряда, должен дать оценку актам приемки выполненных работ. При этом в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации именно ответчик должен представить доказательства некачественно выполненных работ. Если суд не установит наличие таких обстоятельств, а акты приемки выполненных работ будут подписаны обеими сторонами без замечаний, то исковые требования подлежат удовлетворению на основании статей 711 и 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым выполненные работы подлежат оплате.47

Как рассматривалось ранее, участниками по договору строительного подряда являются две стороны: заказчик и подрядчик. Заказчиком является лицо, поручающее выполнение определённой работы, а подрядчик лицо, обязующееся выполнить эту работу. Федеральный закон № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности» от 25 февраля 1999 года, расширил круг допустимых участников в договоре строительного подряда. Названный федеральный закон отмечает также инвесторов, пользователей объектов капитальных вложений и других лиц48. В качестве заказчика могут выступать и физические и юридические лица. B роли подрядчика могут выступать индивидуальные предприниматели, при наличии у них соответствующих лицензий и сертификатов, также разнообразные строительные и строительно-монтажные организации. Законом допущена возможность на участие со стороны подрядчика нескольких лиц - так называемых со-подрядчиками или соисполнителями, что предоставляется весьма удобным для быстрого и нередко более качественного производства работ по договору строительного подряда. Взаимоотношения участников договора строительного подряда регулируются различными нормативными актами, от международных конвенций до постановлений министерств и ведомств.

Договор строительного подряда может быть заключен на полный комплекс работ по объекту или на часть работ, выполняемых на определенном объекте. Вид работ, подлежащих выполнению, может быть согласован в тексте договора, технической документации или смете.

Содержание договора образуют согласованные сторонами условия. Условия рассматриваемого договора можно разделить на несколько видов: это условия существенные или обязательные, которые неукоснительно должны быть отражены в договоре (предмет, цена, срок) и условия факультативные (дополнительные), например, гарантийный срок, качество работ. Факультативные условия рекомендуется указывать, но их отсутствие не влечет для сторон каких-либо правовых последствий. Можно отметить случайные условия по соглашению сторон.

Наиболее распространенные ошибки при заключении договора строительного подряда: нарушение формы договора; определение неправильного момента заключения договора; отсутствие одного или нескольких существенных условий, значимых для договора строительного подряда.

Регулирование порядка заключения договора строительного подряда попадает под общие положения Гражданского кодекса Российской Федерации для договоров, которые заключаются в простой письменной форме по свободному волеизъявлению сторон, в соответствии с чем выбор контрагента, определение существенных и факультативных условий договора строительного подряда согласуются сторонами индивидуально по обоюдной инициативе или же путем торгов.

Важным представляется, что договор строительного подряда имеет принципиальное значение определить момент заключения договора. Момент заключения договора строительного подряда необходимо выбрать сторонам с учетом фактора того, что другая сторона, в данном случае подрядчик, должна выполнить обусловленные в договоре строительного подряда работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые запросы, а также со сметой, определяющей цену работ, подлежащих выполнению, данное положение закреплено в пункте 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Часто, когда строительство (капитальный ремонт) объектов, эксплуатация которых касается общественных интересов, тогда еще до начала выполнения работ по договору строительного подряда заказчик в назначенном порядке обязан получить разрешение на выполнение работ, в зависимости от назначения технической документации, например, разрешение на строительство или разрешение на производство капитального ремонта, то есть еще до начала работ заказчик должен иметь хотя бы часть технической документации.

Для получения права на строительство необходимо иметь распорядительный акт государственных органов, а в иных случаях, органов местного самоуправления. Такой акт оформляется на основании исходно-разрешительной документации, сокращенно именуемой ИРД.51

Исходно-разрешительная документация - это документация, оформляемая по правилам статей 45 - 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации. В эту документацию входит разрешение на строительство, разрешение на проведение земельных работ, разрешение на ввод объекта в эксплуатацию.52 ИРД выдается специализированным органов власти или иной уполномоченной на то организацией, за определенную плату и в необходимом порядке по запросу заказчика или иного лица, действующего в интересах заказчика, непосредственно в процессе осуществления проектирования и строительства объекта по договору строительного подряда. ИРД выдается если соблюдены все нормативные и технические требования касательно проектной и рабочей документации.53

Состав исходно-разрешительной документации обширен, надлежит перечислить несколько особенно важных документов, входящих в состав: разрешение на строительство; документы на земельный участок; градостроительный план земельного участка; документ, подтверждающий соответствие объекта требованиям технических регламентов и подписанный лицом, осуществляющим строительство; документ, подтверждающий соответствие параметров объекта проектной документации; документы, подтверждающие соответствие объекта техническим условиям и иные документы, указанные в законодательстве.

Заключать договор строительного подряда раньше срока получения перечисленных документов является преждевременным решением. Поскольку договор строительного подряда на выполнение строительных и иных работ, зачастую, заключается непосредственно в тот момент, когда грядущий заказчик уже владеет частью технической документации, которая необходима и достаточна для начала проведения работ. Следует иметь ввиду, что работы, осуществленные без договора на основании административного акта и не принятые заказчиком, не подлежат оплате.

Это положение следует из пункта 1 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» № 51 от 24 января 2000 года, в котором приведен пример из судебной практике, где говорится, что общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с администрации города стоимости работ по реконструкции здания, выполненных до заключения договора с другим подрядчиком. Как видно из материалов дела, администрацией города было издано распоряжение о проведении реконструкции ветхого строения с последующей передачей здания в аренду обществу для размещения в нем банка. Производителем работ указано общество при условии заключения договора строительного подряда, проект которого общество должно было представить в месячный срок. Возражая против иска, администрация сослалась на то, что проект договора не был представлен истцом в течение года. В связи с этим администрация отменила названное распоряжение и приняла решение о размещении в упомянутом здании магазина и передаче его другому подрядчику - будущему владельцу. Арбитражный суд в удовлетворении искового требования отказал по следующим основаниям. В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для возникновения правоотношения по строительному подряду является договор, который в данном случае не заключался. Поэтому истец не вправе был начинать реконструкцию здания только на основании административного акта. Поскольку новое назначение здания исключало возможность использования выполненных истцом работ, администрация обоснованно отказалась принять и оплатить их. 54

На основании изложенного формируется представление об отличительных чертах заключения договора строительного подряда, которые не характерны другим видам договором. Подводя итог следует отметить сформировавшийся вывод, что преимущественно отличительной чертой заключения договора строительного подряда прежде всего является то, что заключен он может быть посредством нескольких способов, достаточно ясно урегулированных действующим законодательством и не нуждающихся в правке. Характерной чертой следует также назвать возможность заключения договора строительного подряда в устной и письменной форме, что не соответствует судебной практике, поскольку предмет рассматриваемого договора достаточно сложный, а работы, подлежащие выполнению, многообразны и технически сложны, то при разрешении споров выявить истинную суть договора не представляется возможным. Поэтому, в данном случае необходимо в параграф 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации добавить соответствующую статью следующего содержания: «Договор строительного подряда надлежит заключать в письменной форме, подписывать всеми сторонами договора. Дополнительные соглашения и иная документация, являющаяся дополнением к настоящему договору подлежит также оформлению в письменно виде и подписанием всех сторон договора. Несоблюдение указанной формы ведет к недействительности договора». Таким образом, стороны будут более ответственно подходить к выполнению принятых на себя обязательств по данному договору.

2.2 Содержание договора строительного подряда

Своеобразной особенностью договора строительного подряда является многообразие прав и обязанностей его сторон. Большая часть прав и обязанностей присущи рассматриваемому договору по общим правилам главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор строительного подряда, как было заключено ранее, является достаточно сложным и многообразным, сообразно с этим имеются права и обязанности имманентные лишь этому виду договора.

Анализируемый договор дает четкое представление о том, что подрядчик обязан выполнить зачастую широкий объем работ, связанных со строительством, и на основании этого законодательство придает внушительное значение построению взаимоотношений между сторонами.

Поскольку по предоставленному заказчиком заданию подрядчик начинает выполнение работ, вопрос об особенностях прав и обязанностей заказчика соответственно должен рассматриваться первым. Объем строительных работ по договору строительного подряда, как уже отмечалось ранее, определяется технической документацией, определяющей объем, содержание и распределение реализации работ. Заказчик вправе делать изменения в технической документации в соответствии с пунктом 1 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации, с оговоркой того, что если данными изменениями вызывается выполнение еще одних работ, именуемых дополнительными, эти работы не превысят 10 процентов общей стоимости выполняемых строительных работ, а также не будут реформировать изначальный характер предусмотренных работ.

Внесение в техническую документацию изменений в большем против указанного объема осуществляется на основе согласованной сторонами дополнительной сметы.55 Маметов Р. дает раскрытое определение дополнительных работ, а также вносит свое понятие: «Под дополнительными работами в договоре строительного подряда следует подразумевать - работы, которые выявляются в процессе деятельности и не учтенные в технической документации, а именно «сверхсметными» работами».

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства, не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

Ввиду того, что результатом выполненных обязательств по договору выступает объект недвижимости, подлежащий передаче в собственность заказчику по акту приема-передачи, то главной обязанностью со стороны заказчика является создание подрядчику требующихся условий для выполнения работ, эту обязанность закрепляет пункт 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации. В обязанность по созданию требующихся условий включен важный аспект - предоставление земельного участка для строительства, соответствующего по параметрам условиям договора. Если такие параметры не оговорены в договоре, то предполагается, что земельный участок должен гарантировать точное начало работ, обеспечение нормального процесса выполнения работ и их завершение в установленный срок. Указанное положение вытекает из пункта 1 статьи 747 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Договор строительного подряда может содержать и другие обязанности для заказчика в числе обеспечения подрядчику разумных условий для выполнения строительных работ. По рассматриваемому договору заказчик может быть обязан передать в пользование здания, сооружения или конструкции, необходимые для проведения работ. Заказчик также может быть обязанным по транспорту, в частности организовывать транспортировку груза к подрядчику, или должен обеспечить место строительства временными подводками сетей энергоснабжения, водоснабжения и оказание других услуг в ходе производства работ.

Обязанностями заказчика также являются принятие результата работ и уплаты обусловленной цены предусмотренной сметой, в сроки и порядке обозначенные в договоре или предусмотренные законодательством Российской Федерации, за выполненные строительные работы в соответствии с пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Отсутствие вышеназванных условий влечет оплату работ согласно пункту 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Отличительной особенностью является факт того, что при наступлении обстоятельств по независящим от сторон причинам, в связи с которыми работы по строительству приостановлены или законсервированы, обязанность заказчика по оплате работ подрядчика сохраняется. Важным условием в здесь является то, что заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ, данное положение закреплено в статье 752 Гражданского кодекса Российской Федерации. Нестандартным образом происходит регулирование распределения обязанности по обеспечению строительства материалом и оборудованием между сторонами, данное положение закрепляется в статье 745 Гражданского кодекса Российской Федерации. Обозначенные обязанности в данном случае, могут быть доверены на любую из сторон по договору. Возможно также возложение данных обязанностей совместно на обе стороны, при условии установления в исследуемом договоре которая из сторон должна будет предоставить конкретные виды материалов или оборудования. B пункте 1 статьи 745 Гражданского кодекса Российской Федерации указывается положение, которое устанавливает презумпцию, в целях упорядочивания отношений: обязанность по обеспечению строительства материалами или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.60

Сторона, в обязанность которой входит обеспечение строительства материалами и оборудованием, несет ответственность в случае, если использование предоставленных материалов или оборудования влечет за собой ухудшение качества осуществляемых работ. В данном случае сторона освобождается от ответственности если докажет, что невозможность использования возникла из-за обстоятельств, за которые полномочна другая сторона. Если обязанность по предоставлению материала и оборудования для обеспечения строительства возложена на заказчика, и он предоставил некачественные материалы и оборудование, соответственно их использование ведет к ухудшению качества, заказчик обязан по требования подрядчика произвести замену предоставленных материала и оборудования. При отказе от замены у подрядчика возникает право отказаться от исполнения договора строительного подряда в одностороннем порядке и требовать оплатить сумму фактически выполненной части работ по договору.

Заказчик по договору строительного подряда обладает обширными полномочиями в сфере контроля и надзора за действиями подрядчика при исполнении обязательств, принятых по указанному договору. В соответствии со статьей 748 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.62

Осуществление контроля и надзора наделяет заказчика не только правами, но и обязанностями. Если заказчик в ходе осуществления контроля и надзора за выполнением работ обнаружит несоблюдения условий договора строительного подряда, которые могут изменить к худшему качество работ или образовать другие дефекты, заказчик должен незамедлительно известить об этом подрядчика. В противном случае, при отсутствии такого уведомления, у заказчика пропадает право в дальнейшем ссылаться на выявленные им недостатки, указанное положение закреплено в пункте 2 стать 748 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исключительным случаем для изучаемого вида договора является обязанность, возложенная на заказчика законом, по осуществлению контроля и надзора за процессом выполняемых работ. Конкретно такая норма закреплена в части 4 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации, где указано, что заказчиком или подрядчиком в процессе осуществления строительных работ, реконструкции или капитального ремонта обязан вестись надзор и контроль за выполняемыми работами, оказывающими непосредственное влияние на безопасность создаваемого объекта. Также, надзор и контроль должен производиться по безопасности отдельных строительных конструкций, участков инженерно-технический сетей обеспечения. После проведенного надзора и контроля составляются акты освидетельствования осуществляемых работ, сооруженных конструкций и инженерно-технических сетей обеспечения. Для более качественного осуществления надзора и контроля у заказчика имеется право привлечь инженера или инженерную организацию. Между заказчиком и инженером (инженерной организацией) заключается договор об оказании соответствующих услуг заказчику и после заключения договора инженер (инженерная организация) действует преимущественного в целях заказчика и от его имени, что законодательно закреплено в статье 749 Гражданского кодекса Российской Федерации.

На стороне подрядчика имеются также определенные права и обязанности, в частности обязанность по выполнению строительных и иных неразрывно связанных со строительством работ по договору строительного подряда.

Подрядчик по договору строительного подряда обязуется построить объект обусловленный в указанном договоре либо выполнить иные строительные и неразрывно связанные со строительством работы в определенный договором срок. Работы, подлежащие выполнению подрядчиком, осуществляются им на основе предоставленным заказчиком задании. Однако, подрядчик не ограничен в самостоятельном выборе способа осуществления работ и в организации процесса. То есть, для исследуемого договора характерно, что подрядчик в целом не зависим от заказчика в организации работ при выполнении предоставленного задания, даже при условии осуществления заказчиком надзора и контроля за ходом работ, но подрядчик обязан выполнять указания заказчика полученные в процессе осуществления строительства, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда. Заказчик не должен препятствовать подрядчику в осуществлении оперативно-хозяйственной деятельности. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением, кроме случаев, когда обязанность осуществлять такой контроль и надзор возложена на заказчика законом.

В ходе процесса строительства и работ неразрывно связанных со строительством, которые подрядчик обязан выполнить в соответствии с договором, подрядчику надлежит соблюдать множество законодательных актов и публично- правовых требований, установленных законодательством Российской Федерации.

Так, в соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса, подрядчик должен осуществлять строительство, реконструкцию или капитальный ремонт согласно предоставленному заданию заказчиком или застройщиком, а также в соответствии с согласованной сторонами технической документации, требованиями технических регламентов, при этом создавая условия безопасности для граждан и окружающей среды. Подрядчик также обязан соблюдать на всех этапах производства работ требования касательно безопасности труда и сохранности объектов культурного наследия. Также, на лицо, в данном случае подрядчика, возлагается обязанность по обеспечению доступа на территорию, где происходит процесс строительства или иных строительных работ, заказчику, застройщику, органам государственного строительного надзора и представителям указанных лиц. По требованию перечисленных лиц, подрядчик также обязан предоставлять необходимую документацию. При завершении строительных или иных связанных неразрывно со строительством работ, в случае если данные работы подлежат проверке, подрядчик по окончании процесса работ обязан известить вышеперечисленных лиц для осуществления проверки. В ситуациях, когда такой проверкой выявлены недостатки, подрядчик не может продолжать работы до момента составления акта об устранении выявленных недостатков. Главной обязанностью подрядчика является обеспечение контроля за качеством используемых в работе строительных материалов и оборудования, поскольку от этого напрямую зависит качество и результат выполняемых работ.

Отличительной чертой представляется обязанность подрядчика в соответствии со статьей 751 Гражданского кодекса Российской Федерации при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ, при несоблюдении требований подрядчик несет ответственность. Суть указанной нормы предполагает недопустимость использования подрядчиком в ходе проведения строительных и иных работ материалы и оборудование, которые предoставлены заказчиком, или выполнять распоряжения заказчика, если вследствие совершения таких действий это может привести к нарушению обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ.

При нарушении вышеуказанных требований, связанных с соблюдением актов об охране окружающей среды и обеспечении безопасности, подрядчик может нести ответственность в соответствии со статьей 1095 Гражданского кодекса Российской Федерации. В упомянутой статье говорится, что при причинении вреда жизни, здоровью или же имуществу гражданина, или имуществу принадлежащему юридическому лицу, вследствие если такой вред причинен из-за дефектов выполненных работ, такой вред подлежит возмещению лицом, выполнившим работу. При этом возмещение вреда не зависит от его вины и от того, состоял ли потерпевший в такой ситуации в договорных отношениях с лицом, выполнявшим работу, указанное положение относится к защите прав потребителей.64 Следует отметить, что строительная деятельность представляет собой непосредственный источник повышенной опасности и на основании этого, стороны освобождаются от ответственности при наступлении обстоятельств непреодолимой силы или умысла потерпевшего, такое положение закреплено в статье 1079 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 757 Гражданского кодекса Российской Федерации договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности, однако подрядчик вправе отказаться от выполнения вышеуказанной обязанности, в случаях, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Неординарной особенностью исследуемого договора является обязательство по сотрудничеству сторон. Согласно пункту 1 статьи 750 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Говоря о правовой природе указанного обязательства, то специфика заключается в том, что это обязательство предполагает всегда совместную деятельность сторон. Совместная деятельность - взаимоотношения заказчика и подрядчика, целью которых является достижение общего результата, удовлетворяющего одновременно потребности обеих сторон. Чтобы оценить обстоятельства, препятствующие должному исполнению обязательств по договору и меры, необходимые для устранения таких обстоятельства, стороны должны руководствоваться общеизвестными принципами разумности, справедливости и добросовестности. Сторона, не принявшая разумных мер требующихся от нее для устранения препятствий, теряет право на возмещение убытков, причиненных тем, что препятствия должным образом не были устранены. Судебная практика опирается на позицию того, что неисполнение стороной по договору строительного подряда обязанности по сотрудничеству сторон вероятно может приниматься во внимание при установлении мер ответственности за неосуществление договорной обязанности.

Разнообразны и обязанности сторон изучаемого договора по поводу сдачи результата работ подрядчиком и по принятию результата работ заказчиком. В соответствии со статьей 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик, получивший сообщение от подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо выполненного этапа работ, должен немедленно приступить к его приемке. Как правило, обязанность по организации и осуществлению приемки работ осуществляется за счет заказчика, если не установлено иное договором строительного подряда. Иногда, в предусмотренных законом случаях, в приемке результата работ должны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления. При предварительном принятии результата работ заказчик несет риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика. За заказчиком сохраняется достаточно широкое право по отказу от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Ввиду рассмотрения отличительных прав и обязаннoстей сторон, присущих лишь этому виду договора, замечается сложное переплетение образующее содержательную сторону договора строительного подряда.

Безусловно, что равноценное распрeделение прав и обязанностей по исследуемому договору имеет немаловажное значение для более эффективного проведения строительных и иных работ. Но, поскольку договор строительного подряда заключается и исполняется на основе использования, как правило, достаточно капитальных денежных вложений и материально-технических средств, принадлежащих заказчику, то заказчик так или иначе будет обладать принципиально важными правами и обязанностями, которые позволят ему влиять на ход строительного процесса с целью удовлетворения своих интересов.

На основании изложенного, можно сказать, что особенностью прав и обязанностей сторон по договору строительного подряда является сотрудничество сторон, которое в данном договоре намного явственнее, чем в каком-либо другом договоре.

2.3 Особенности изменения и расторжения договора строительного подряда

Завершающим этапом этой главы будет раздел о рассмотрении ситуаций изменения и расторжения договорных отношений в строительном подряде. Изменять или расторгать договор строительного подряда стороны могут по обусловленным правовым основаниям. Действующее законодательство Российской Федерации, а именно Гражданский кодекс, не содержит понятий и норм об изменении или расторжении рассматриваемого договора, что существенно затрудняет регулирование отношений между сторонами договора строительного подряда. Рассматриваемый договор может быть изменен или расторгнут, во- первых, в случаях, установленных законом, во-вторых, по соглашению сторон в предусмотренном порядке.68

Изменить или расторгнуть договор строительнoго подряда можно по соглашению и усмотрению сторон в любой момент времени, если иное не будет оговорено в договоре строительного подряда. Положения о договоре строительного подряда зафиксированные в Гражданском кoдексе Российской Федерации не содержат запретов для изменения или расторжения сторонами договора по достигнутому между ними соглашению. Кроме того, некоторые положения о договоре строительного подряда в исключительных случаях содержат указания на достижение сторонами соглашения об изменении отдельных условий указанного договора.

Так, согласно пункту 2 статьи 744 Гражданского кoдекса Российской Федерации, если техническая документация подвергается изменениям, которые влияют на ход работ и тем самым влекут увеличение общей стоимости строительства выше, чем на 10 процентов, тогда сторонам надлежит оформить внесение изменений путем составления дополнительной сметы. Также, ярким примером служит положение пункта 2 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, где сказано, что указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены участниками договора в случаях и в порядке, предусмотренных указанным договором.

Договору строительного подряда присущи общие положения о расторжении договора, предусмотренные главой 37 Гражданскoго кодекса Российской Федерации. Заказчику дается право немотивированного расторжения договора подряда на любом этапе его исполнения, данное положение закреплено в статье 717 Гражданского кодекса Российской Федерации.69 Примером может служить следующее судебное разбирательство: подрядчик подал исковое заявление в арбитражный суд о взыскании убытков с заказчика, на основании того, что заказчик отказался от исполнения заключенного между ними договора строительного подряда. Размер требуемых убытков составляла разница между суммой утвержденной в договоре и суммой, которую выплатил заказчик за уже выполненную работу. Заказчик, возражая против иска ссылался на то, что его отказ от исполнения договора строительного подряда не повлек убытков для подрядчика. Суд первой инстанции установив, что заказчик до истечения указанного в договоре срока и до момента сдачи ему результата выполненных работ, в порядке, установленном статьей 717 Гражданского кодекса Российской Федерации, отказался от исполнения договора, известив об этом подрядчика, поэтому удовлетворил иск в полном объеме. Однако суд кассационной инстанции отменил принятое решение на основании не полного исследования доказательств, подтверждающих размер ущерба и наличие связи между отказом от договора и убытками, понесенными подрядчиком, и отменил решение, передав дело на новое рассмотрение. Пункт 3 статьи 745 Гражданского кодекса содержит положение о том, что подрядчик имеет право отказаться от исполнения принятых обязательств по договору строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора соразмерно выполненной фактически части работ в случае невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены. У подрядчика также имеется еще одно основание одностороннего отказа от исполнения рассматриваемого договора если заказчик нарушает свои обязанности по договору, например, не предоставляем вовремя материалы, если такая обязанность возложена договором на него, и тем самым такие действия препятствуют должному исполнению обязательств по договору. В таком случае подрядчик имеет право требовать от заказчика возмещения убытков, причиненных названными действиями или бездействиями.70

Результатом расторжения договора или отказа от исполнения договора сторонами, естественно является прекращение договорных взаимоотношений между сторонами рассматриваемого договора. При этом, важно учитывать общее правило о том, что на заказчике лежит обязанность, до уведомления подрядчика о расторжении договора строительного подряда, оплатить выполненный подрядчиком фактический объем работ, а также компенсировать понесенные расторжением договора убытки, как обозначено в статье 717 Гражданского кодекса Российской Федерации, что помимо уплаты подрядчику части установленной договором цены пропорционально объему работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора, заказчик обязан возместить убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

В целях недопустимости злоупотребления гражданскими правами ответственность, устанавливаемая для заказчика, ограничена законодательно. Так, сумма, подлежащая уплате, это разница между общей ценой договора и суммой выполненного объема работа подрядчиком. В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации причиненный ущерб возмещается полностью, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Поэтому при расторжении договора строительного подряда предметом доказывания будут выступать - расценки и обоснованность затрат, понесенных подрядчиком и образующие тем самым убытки, то есть это, например, стоимость аренды оборудования или техники, различного рода услуги. В таких ситуациях хорошо видна роль ранее упомянутого возможного участника договора строительного подряда, инженера или инженерной организации, которые выступают на стороне заказчика. Именно этот участник может обоснованно предоставить достоверные сведения преувеличения подрядчиком объема выполняемых работ и неверного расчета понесенных убытков. Но, указанная норма ни коим образом не освобождает подрядчика от обязанности доказать, возникновение убытков, а суживает размер возмещения, если фактический ущерб явно превосходит определенный законом предел. На основании этого, в суде подлежит доказыванию как размер причиненного ущерба, так и наличие причинной связи между досрочным прекращением договора и причиненными истцу убытками.

Если исходить из смысла статьи риски, которые связаны с расходами по исполнению работ по рассматриваемому договору несет подрядчик с момента получения им сообщения от заказчика об его отказе от исполнения договора строительного подряда. Стоит заметить, что данная норма имеет диспозитивный характер и стороны могут установить в договоре положение, согласно которому у сторон будет отсутствовать возможность от одностороннего отказа от исполнения договора строительного подряда.

Суханов Е.А. пишет, что изменить или расторгнуть дoговор строительного подряда можно в судебном порядке по требованию одной из сторон, в случае существенного нарушения другой стороной условий договора и в других случаях, установленных законом или договором. Так, например, у заказчика имеется право требовать изменить договор в разделе оплаты работ или требовать пересмотра сметы, если подрядчик делает работы до такой степени медленно, что ее окончание в оговоренный срок явно не представляется возможным, также в этом случае он может потребовать расторгнуть договор в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков. Если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком такого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков, данное положение закреплено в пунктах 2 и 3 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также, схожее основание расторжения договора строительного подряда признает Мозолин В.П., он пишет, убедительным основанием для отказа заказчика от договора строительного подряда является лишь допущение мнения о вероятной неспособности подрядчика выполнить принятые по договору строительного подряда обязательства. Например, отказ имеет место быть при несвоевременном преступлении подрядчика к выполнению работ по договору или если станет известным, как уже отмечалось ранее, что работа выполняется замедленно и ее окончание в срок явно становится невозможным.

Расторгнуть договор строительного подряда в одностороннем порядке имеет право и подрядчик, в соответствии с главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации по нескольким основаниям: во-первых, согласно статье 719 Гражданского кодекса Российской Федерации, при нарушении заказчиком обязанностей по договору, например, не представление технической документации, в соответствии с которой должны осуществлять работы, если эта обязанность возложена на его сторону, и во-вторых, в соответствии с пунктом 3 статьи 745 Гражданского кодекса Российской Федерации, если заказчик предоставил оборудование или материал и их использование невозможно в силу того, что такое использование ведет к ухудшению качества работ. Стоит отметить интересный момент, что если стоимость предоставленных материала и оборудования существенно возросла, а заказчик отказывается оплатить по возросшей цене, то в данном случае применяется специализированное положение пункта 3 статьи 744 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть, подрядчик имеет право требовать в судебном порядке изменить договор строительного подряда, а именно в части пересмотра сметы, при условии, что по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10 процентов, о чем отмечалось ранее. Суд будет при этом производить оценку содержания договора строительного подряда касательно условия о цене,75 при какой степени осмотрительности подрядчик мог в момент заключения договора строительного подряда предвидеть возрастание цены. Выработанная судебная практика показывает, что если в договоре содержится условие о твердой и неизменяемой цене, то суды отказывают в удовлетворении требований об изменении или расторжении договора строительного подряда по другим неясным основаниям.