Проблемы правового регулирования статуса нотариуса в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ СТАТУСА НОТАРИУСА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Балаян А.С.

Южно-Уральский государственный университет (научно-исследовательский университет) филиал в г. Миассе Миасс, Россия

Российское право находится в настоящее время на этапе своего реформирования. При этом основным направлением реформирования можно признать стремление законодателя к обеспечению и гарантированности прав участников гражданского оборота. В гражданском праве такое направление обеспечивается посредством уточнения и ужесточения требований к форме совершаемых юридических процедур. Безусловное значение здесь имели и имеют нотариальные процедуры Федеральный закон «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 года № 4462-1 // Российская газета. 1993. № 49. .

Нотариальное удостоверение всегда занимало особое место в системе обеспечения формы юридических действий. Основополагающая статья Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ // Российская газета. 1994. № 238-239. , посвященная нотариальному удостоверению (ст. 163 ГК РФ), получила новое содержание в результате принятия Федерального закона «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» Федеральный закон «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 07 мая 2013 года № 100-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2013. № 19. Ст. 2327. .

В новой редакции указанной нормы основной акцент сделан на действии соответствующего субъекта (нотариуса, иного должностного лица), подчеркнута основная функция такого лица - проверка законности сделки. Законодатель предусматривает ответственность нотариуса за законность юридических процедур, участником которых он является. Так, например, особо оговаривается, что при государственной регистрации прав, на основании нотариально удостоверенной сделки органы, осуществляющие государственную регистрацию прав, не несут ответственности за законность сделки (абз. 4 п. 1 ст. 31 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним») Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1997. № 30. Ст. 3594. .

Актуальность исследования. Нотариус занимает очень важное место в жизни любого правового общества, и для того, чтобы понимать, в чем смысл самого института нотариата необходимо изучить правовой статус нотариуса. Правовой статус нотариуса составляют, прежде всего, его права и обязанности, а также ответственность за злоупотребление полномочиями. Данная работа посвящена их рассмотрению.

В соответствии со ст. 1, 7 и 8 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» в РФ действуют нотариусы, занимающиеся частной практикой, и нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах.

Область обязательного участия нотариуса в гражданско-правовых сделках в последние годы расширяется. Уточняются прежние процедуры, вводятся новые. Так, например, если до принятия Федерального закона

«О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 29 декабря 2015 года № 391-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2016. № 1 (часть I). Ст. 11. соглашение о разделе общего имущества супругов (п. 2 ст. 38 Семейного кодекса РФ Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 года № 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 16. ) подлежало нотариальному удостоверению по желанию супругов, то сейчас оно обязательно должно быть нотариально удостоверено. При этом большинство норм, связанных с участием нотариуса в гражданском обороте, получило новую редакцию именно в ходе реформ в последние годы.

Все это говорит о повышении роли нотариуса в гражданском обороте, что влечет при этом и постановку вопроса о его возможной ответственности. Ведь законодатель отводит нотариусу функцию «последней инстанции» в проверке правомерности, допустимости, законности совершаемых юридических процедур. Законодатель предусматривает определенные гарантии нотариальной деятельности (ст. 5 Основ законодательства о нотариате). Вместе с тем указанные гарантии сформулированы как гарантии обратившимся за совершением нотариальных действий лиц.

Целью работы является анализ положений, касающихся требований, предъявляемые к лицу, претендующему на должность нотариуса, его права и обязанности, а также его ответственности за злоупотребление полномочиями.

В соответствии с намеченной целью исследования были поставлены следующие задачи:

- проанализировать историю становления и развития социально-правового положения нотариусов;

- раскрыть требования, предъявляемые к лицу, претендующему на должность нотариуса;

- проанализировать права и обязанности нотариуса;

- раскрыть вопрос об ответственность нотариусов за злоупотребление полномочиями.

Объектом исследования являются совокупность правовых норм законодательства РФ, регулирующие отношения, возникающие в процессе осуществления нотариусом своих полномочий.

Предметом исследования является правовой статус нотариуса.

Научная новизна выпускной квалифицированной работы заключается в том, что в работе сформулирована и обоснована концепция, в соответствии с которой правовой статус нотариуса напрямую определяет основу правового регулирования института российского нотариата как профессионального сообщества нотариусов, независимо и беспристрастно осуществляющих защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем осуществления публичной и некоммерческой по характеру нотариальной деятельности в предусмотренном законом порядке.

В результате проведенного в исследовании комплексного анализа особенностей правового регулирования отдельных элементов правового статуса нотариуса выявлены основные проблемы законодательного закрепления прав, обязанностей и ответственности нотариусов, предложены пути их решения, путем внесения в действующее законодательство дополнений и изменений.

Методологической и теоретической основой исследования является диалектический метод познания. В процессе работы также использовались системно-структурный, сравнительно-правовой и другие частно-научные методы анализа исследуемой проблематики.

Теоретической основой исследования послужили работы

М.С. Абраменкова, О.Е. Блинкова, С.Г. Ляпунов, В.Н. Огнева, В.Б. Паничкина и других авторов.

Практическая значимость выпускной квалификационной работы состоит в том, что полученные в ходе исследования результаты и основанные на них выводы могут способствовать совершенствованию законодательных актов.

Теоретическая значимость состоит в том, что материалы данной работы могут быть использованы в качестве основы для дальнейших научных исследований в области совершенствования правового регулирования прав, обязанностей и ответственности нотариусов, в качестве методических разработок.

Структурно работа состоит из введения, двух глав, включающих четыре параграфа, заключения и библиографического списка.

ГЛАВА 1 ИСТОРИКО-ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ НОТАРИУСОВ

§ 1.1 История становления и развития социально-правового положения нотариусов

нотариус социальный правовой полномочия

Прообразами современного нотариуса в разные эпохи и времена были писцы, агораномосы, эпистаты, табеллионы, хранители записей и печатей, секретари суда, площадные подъячие, церковные, императорские, королевские, городские и государственные нотариусы. Именно нотариусы являются движущей силой нотариата - уникального правового института, охраняющего одновременно частные и публичные интересы, который на всех этапах формирования и развития гражданского общества обеспечивает законность общественных отношений Моисеева О.В. Нотариат вчера, сегодня, завтра (опыт, проблемы, перспектива) // Нотариус. 2013. № 2. С. 25. , стабильность гражданского оборота, предупреждает правонарушения и споры, снижая судебную нагрузку, и осуществляет защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения от имени государства нотариальных действий.

С течением времени менялись законодательство, компетенция нотариусов, организация их деятельности, статус, а также требования, предъявляемые к кандидатам на должность нотариуса.

Институт нотариата является одним из древнейших мировых институтов. Существуют предположения, что прообраз нотариальной деятельности был отмечен еще в III веке до н.э., в эпоху таких поэтов, как Гомер, Сосифей, Ликофрон и других Хроника мировой культуры. М., 2001. С. 49. .

Следует отметить, что в Средние века развивался преимущественно церковный нотариат. Нотариальными полномочиями наделялись епископы, аббаты и некоторые другие служители церкви. Так, монах Андрей Критский находился на должности нотария при церкви, основными функциями которого было секретарское дело и ведение протокола во время беседы епископа с народом.

Дальнейшее развитие нотариата в эпоху Средневековья на Западе было обусловлено присутствием нотариусов на службе в общественных учреждениях или на службе у частных лиц за определенное вознаграждение. С последующим падением верховной монархической власти и усилением власти отдельных князей при княжеских дворах возникали канцелярии со своими нотариусами. При этом существовали так называемые свободные писцы, принадлежавшие духовенству Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М., 2010. С. 4. .

В России до настоящего времени среди исследователей истории российского нотариата нет единого мнения о времени его возникновения. Одни авторы полагают, что прообраз нотариата в России можно обнаружить в X веке, вторые утверждают, что история русского пронотариата восходит к периоду федеральной раздробленности XII - XIV вв., третьи - история нотариата в России начинается с конца XV века. При этом и те, и другие исследователи сходятся в одном: возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота Сычев О.М. О времени возникновения нотариата в России: историко-правовой анализ // Нотариальный вестник. 2008. № 7. С. 45. .

В годы правления Петра Великого были значительные реформы, затронувшие практически все сферы жизни, в том числе и нотариат. При Петре I особое значение имела гербовая бумага, на которой совершали акты площадные подьячие, в противном случае акт являлся недействительным, о чем был вынесен Указ «Об употреблении гербовой бумаги для писания крепостей» Указ «Об употреблении гербовой бумаги для писания крепостей» от 23 января 1699года. URL:http://dic.academic.ru/dic.nsf/es/79829/КРЕПОСТЬ (дата обращения: 15. 08. 2017). . «Крепость - акт, документ, подтверждающий право на владение какой-либо собственностью», в основном недвижимостью. Однако вскоре вместо площадных подьячих нотариальные функции выполняли уже крепостные писцы, а в 1729 году было официально введено слово «нотариус».

Социально-правовой статус нотариусов в дореволюционной России регулировался преимущественно Положением о нотариальной части, принятым 14 апреля 1866 года (далее - Положение) Положением о нотариальной части от 14 апреля 1866 года.URL:https://notariat.ru/ddata/filefile/Polozhenie_o_notarialnoy_chasti_1892.pdf (дата обращения: 15. 08. 2017). . Этот нормативный документ, включавший в себя 377 статей, подробно регламентировал общие основы устройства нотариальной части, перечень и порядок осуществления нотариусами своих должностных обязанностей, надзор за их действиями и ответственность. В то же время, несмотря на довольно большой объем и детальную проработку многих сторон деятельности нотариата, Положение содержало ряд существенных пробелов, одним из которых являлся вопрос о месте и роли младших нотариусов в общей иерархии чиновников Министерства юстиции Шаповалова Л.Л. Становление и развитие института нотариата в России: историко-правовой аспект: Дис. канд. юрид. наук. Ставрополь, 2000. С. 29. . Необходимо отметить, что правовое положение старших нотариусов закон определял однозначно. Они считались состоящими на государственной службе и приравнивались к членам окружных судов, имели право на получение жалованья и пенсии, а также возможность продвижения по карьерной лестнице согласно общей иерархии чинов Министерства юстиции Карнаушенко Л.В. Нотариус Российской империи: нормативно-правовые и организационные основы деятельности // Нотариус. 2007. № 1. С. 14. .

Анализ архивных документов и опубликованных источников, проведенный на примере деятельности нотариата Вятской губернии, позволяет внести некоторую ясность в решение этой проблемы, не получившей однозначного освещения в законодательных актах второй половины XIX века Тараканова Н.Г., Родина С.В. Нотариат в системе правовых учреждений дореволюционной России:

провинциальный акцент // Нотариус. 2010. № 4. С. 31. .

Формально служащие нотариальных контор в уездных городах были отнесены к числу чинов Министерства юстиции. Им присваивался VIII класс по должности, что приравнивало младших нотариусов к переводчикам и помощникам секретарей при окружных судах Учреждения судебных установлений от 20 ноября 1864 года // Свод законов Российской империи (СЗРИ). Т. XVI. Ч. 1. Кн. 1. URL: http://dic.academic.ru/dic.nsf/es/79829/КРЕПОСТЬ (дата обращения: 15. 08. 2017). .

Как и старшие нотариусы, младшие имели право на получение правительственных наград и поощрений. В этом отношении показателен послужной список одного из старейших нотариусов г. Вятки Александра Егоровича Витта. Занимаясь нотариальной практикой на протяжении 40 лет (1876 - 1915), он был удостоен орденов Святой Анны III степени, Святого Владимира IV степени и знака «За 40 лет беспорочной службы» Меркушин Г.В. Становление и развитие российского нотариата // Вестник Московского университета. 2002. № 6. С. 85. .

Для младших нотариусов предусматривалась некоторая свобода действий в исполнении профессиональных обязанностей. Например, они могли сами выбирать те места в населенных пунктах, которые считали наиболее удобными для открытия контор.

Однако на этом список их льгот и привилегий заканчивался, и в целом младшие нотариусы не являлись государственными служащими в полном смысле этого слова, поскольку они не обладали всем набором прав чиновников Министерства юстиции. В частности, младшие нотариусы не могли быть присяжными поверенными и заниматься адвокатской практикой.

Не вызывает сомнения, что власти желали привлечь к службе в нотариальных учреждениях честных и порядочных людей, вместе с тем закон не предполагал каких-либо высоких требований к личностям кандидатов.

Для занятия должности младшего нотариуса требовалось российское подданство, достижение совершеннолетия, отсутствие судимости.

Не предусматривалась и необходимость юридического образования.

Юридические познания желающих открыть нотариальную контору ограничивались необходимостью сдать комиссии в составе председателя окружного суда, старшего нотариуса и прокурора специальный экзамен « в умении правильно излагать акты и в знании форм нотариального делопроизводства, и необходимых для исполнения этой должности законов».

Проведению испытания предшествовало заявление от кандидатов, которое отправлялось на имя председателя окружного суда, последний в свою очередь уведомлял об этом старшего нотариуса.

Если испытания проходили успешно, председатель окружного суда готовил представление на имя старшего председателя судебной палаты, а также сообщал старшему нотариусу о сроках вступления кандидатов в должность. Непосредственно же приступить к выполнению своих обязанностей нотариус мог после приведения его к присяге, во время которой он давал клятву честно и добросовестно исполнять все обязанности по службе, «не превышать предоставленной власти и не причинять с умыслом никому ущерба или убытка», защищать вверенные ему интересы «как свои собственные» Тараканова Н.Г., Родина С.В. Указ. соч. С. 33. .

Отсутствие необходимости получения специального образования обусловливало доступность должности младшего нотариуса и являлось одной из причин социальной разнородности этой профессиональной группы. Среди служащих нотариальных учреждений наиболее часто встречались мещане.

В то же время известны факты, когда младшими нотариусами становились потомственные и личные почетные граждане, представители купеческого и даже дворянского сословий (из числа дворян, как правило, назначались старшие нотариусы). Это свидетельствует о том, что служба в должности нотариуса не рассматривалась представителями полупривилегированных и привилегированных сословий как фактор, сопряженный с понижением социального престижа.

Для представителей же низших сословий получение должности нотариуса давало возможность повышения общественного статуса.

Более существенным в вопросе о правовом статусе младших нотариусов являлось то, что по Положению 1866 года они не имели права дальнейшего чинопроизводства, не получали государственного жалованья и пенсии.

Особенно остро стоял вопрос оплаты труда. В июне 1867 года была утверждена «Временная такса» вознаграждений за должностные действия нотариусов. Однако этот документ не получил широкого практического применения, и в повседневной деятельности нотариусы предпочитали руководствоваться нормами Положения о нотариальной части, которые в этом случае предписывали практику индивидуальной договоренности с клиентами. Такая система оплаты труда предопределяла двойственное положение служащих нотариальных контор, которые, с одной стороны, являлись государственными чиновниками, с другой - занимались своего рода коммерческой деятельностью. Поэтому не случайно, что младших нотариусов в дореволюционной России часто называли «частными», что отражало специфику их правового статуса Тараканова Н.Г., Родина С.В. Указ. соч. С. 33. .

Проблема несовершенства законодательства в регулировании механизма получения служащими нотариальных контор доходов отчасти усугублялась и существованием практики залога. Поскольку денежная сумма, вносимая в качестве залога, была достаточно велика (как правило, в столичных городах залог составлял 10 тысяч рублей, в губернских - 6 тысяч рублей, в уездных, где были окружные суды, - 4 тысячи рублей, в прочих - 2 тысячи рублей), а отсутствие специального юридического образования приводило к частым ошибкам, то желающих работать в нотариальных конторах, особенно в уездных городах, было не так уж много Олейнова А.Г. История становления законодательства о нотариате в России: Дис. канд. юрид. наук. М., 2004. С. 41. .

Отсутствие четкой регламентации в системе оплаты труда иногда приводило к должностным злоупотреблениям и нарушению закона.

На отношении общества и деловой репутации служащих нотариальных контор сказывались и их личные, человеческие качества.

Таким образом, неопределенность социально-правового положения служащих нотариальных контор в дореволюционной России зависела от множества объективных и в меньшей степени субъективных факторов. Вместе с тем данные исторических документов все же позволяют говорить о том, что в целом нотариус считался человеком, уважаемым в обществе. Являясь по роду деятельности представителем закона, он следил за соблюдением интересов своих клиентов, и подготовка различного рода актов посредством его услуг служила дополнительной гарантией их юридической силы.

Особенно важно это было при деловых и коммерческих отношениях между сторонами, о чем ярко свидетельствуют объявления об открытии торговых домов и акционерных обществ, в которых учредители прямо указывали на то, что их предприятия созданы на законной основе и все необходимые для этого документы заверены у нотариуса. Упоминание нотариуса в обращениях к клиентам, партнерам и кредитным учреждениям повышало авторитет и доверие к коммерческим заведениям и их хозяевам, являлось гарантией деловой репутации, свидетельствовало об их финансовой стабильности. После революции 1917 года нотариат находился в состоянии «спячки». Нотариус просто существовал, совершая иногда незначительные действия. Произошла некая стагнация нотариата, что и отразилось на его дальнейшем развитии. Было это связано с тем, что в Советский период истории России были упразднены многие правоохранительные органы. Так, в 1917 году Декретом о суде Декрет СНК РСФСР « О суде» от 24 ноября 1917 года // СУ РСФСР. 1917. № 4. Ст. 50. URL.: http://www.consultant.ru (дата обращения: 05.09.2017). были ликвидированы окружные суды и судебные палаты, институты судебных следователей, прокурорский надзор, присяжная и частная адвокатура. Нотариат официально упразднен не был, однако, деятельность нотариуса фактически была прекращена после совершения Великой Октябрьской революции.

Важность и значимость нотариата для гражданского оборота в дореволюционной доктрине, раскрывал известный русский цивилист XIX века Д.И. Мейер, который писал, что особая обязательная форма сделки означает участие общественной власти в ее облечение в форму письма.

По мнению русского ученого, не было сомнений в том, что, если сделка совершалась при участии нотариуса, то она получает больше твердости и дает более ручательство за ее соответствие законам, а потому права, вытекающие из сделки, получают более прочное бытие. Поэтому, как заключал Д.И. Мейер, участие правительства в лице нотариата связано с тем, что гражданские сделки, хотя и касаются частных лиц, но имеют связь с общим благом. Значителен и финансовый интерес правительства к гражданским сделкам Мейер Д.И. Русское гражданское право // Справочно-правовая система КонсультантПлюс. .

Отдельные упоминания о значимости нотариальных действий содержатся также в работах таких русских цивилистов, как Г.Ф. Шершеневич и И.А. Покровский Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Учебник русского гражданского права. Т. 1, Шершеневич Г. Ф. Издательство: М.: Статут, 2005. С.461 . Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Учебник. Петроград, юридический книжный склад «Право», 1917. С. 234 // Справочноправовая система КонсультантПлюс. .

Советский период развития нотариата. После октября 1917 года произошло принципиальное изменение основ экономического и политического устройства нашей страны, в актах советской власти, по свидетельству профессора К.С. Юдельсона (автора первого большого учебника по советскому нотариату), нотариат впервые был упомянут 23 марта 1918 года, когда Совет народных комиссаров Москвы и Московской губернии принял постановление Постановление Совета народных комиссаров Москвы и Московской губернии от 23 марта 1918 года «Об отмене Положения о нотариальной части 1866 года» . URL.: http://npcrimea.ru/assets/download/po l (дата обращения: 05.10.2017). , которым отменил действовавшее Положение о нотариальной части и ввел новое положение и объявил о муниципализации нотариальных контор.

Первое положение о государственном нотариате 04 октября 1922 года Декрет СНК РСФСР от 04 октября 1922 года «Положение о государственном нотариате» . URL.: https://www.lawmix.ru/sssr/17789 (дата обращения: 05.10.2017). заложило основы советского нотариата. Были учреждены должности государственных нотариусов, а там, где их не было, нотариальные функции вправе были осуществлять народные судьи. Затем был принят ряд общесоюзных и республиканских актов о нотариате, поскольку в основном регулирование нотариата осуществлялось на уровне союзных республик.

В 1922 году с переходом к новой экономической политике нотариат постепенно пробуждался, появились нотариальные конторы, а также нормативные акты и законы, регулирующие нотариальную деятельность.

Но это были лишь частицы полноценного нотариата, который мог бы охранять и гарантировать права и интересы граждан.

Из наиболее значимых актов советского периода следует отметить Закон СССР «О государственном нотариате» Закон СССР от 19 июля 1973 года «О государственном нотариате» // Ведомости ВС СССР. 1973. № 30.

Ст. 393. , и Закон РСФСР «О государственном нотариате» Закон РСФСР от 02 августа 1974 года «О государственном нотариате» // Ведомости ВС РСФСР. 1974.

№ 32. Ст. 852. . Указанные акты действовали до принятия новых Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы) Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года № 4462-1 // Российская газета. 1993. № 49. . Нотариат советской эпохи в основном характеризовался следующим:

- во-первых, нотариусы являлись должностными лицами государства, в силу чего они обязаны были исполнять и проводить на своем участке работы действовавшее в тот период законодательство;

- во-вторых, гражданский оборот той эпохи был неразвит, экономика регулировалась преимущественно административными актами, не было частной собственности, в силу чего компетенция нотариусов была достаточно узкой. Основной объем работы включал в себя удостоверение копий, доверенностей, оформление наследственных прав. Сделки между гражданами заключались крайне редко, практически только по куплепродаже и иным формам отчуждения жилых домов;

- в-третьих, в силу существовавшего тогда законодательства нотариус был не заинтересован в конечных результатах своей работы, что приводило, порой, к очередям, нарушению прав граждан и другим недостаткам.

Вместе с тем советский нотариат в целом справлялся с поставленными задачами и функционировал как вполне управляемая часть государственного аппарата в рамках сложившейся административной системы. Кроме того, именно бывшие государственные нотариусы составили основной костяк нового нотариального корпуса России, поскольку в значительной степени они перешли в систему внебюджетного нотариата. Поэтому нельзя отрицать многое позитивное, что было заложено в развитии нотариата в советский период его функционирования.

В таком виде нотариат просуществовал вплоть до принятия в 1993 году Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, и с этого момента, наряду с нотариусами, работающими в государственных конторах, появляются нотариусы, занимающиеся частной практикой (ст. 1 Основ). Указанный нормативно-правовой акт явился предпосылкой создания в России гражданского общества, основанного на принципах охраны и защиты прав и интересов граждан. Этому процессу активно послужили принципы деятельности нотариусов: независимость и беспристрастность, имущественная ответственность, а также непосредственная деятельность самих нотариусов.

Основные правовые принципы статуса нотариата определены Конституцией РФ Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года // Российская газета. 1993. № 237. . Именно в ней закреплены признание и защита равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности, недопустимость осуществления прав и свобод с нарушением прав и свобод других лиц, равенство всех перед законом и судом; неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны; право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами; недопустимость лишения имущества иначе как по решению суда; права наследования; свобода владения, пользования землей и другими природными ресурсами, если это не наносит ущерба окружающей среде или не нарушает прав и законных интересов иных лиц, и т. д.

Таким образом, можно прийти к выводам, что деятельность нотариата в нашей стране организована в соответствии с требованиями Основ законодательства о нотариате. Однако не следует считать, что только названный Закон регулирует деятельность нотариуса. Круг законодательных актов, так или иначе организующих деятельность нотариуса или совершение конкретных нотариальных действий, достаточно широк, и главенствующее место в нем занимают ГК РФ, семейный кодекс Российской Федерации, уголовный кодекс Российской Федерации и другие.

Исследование основных исторических этапов становления нотариата в России имеет важное значение для исследования его современного положения. И именно изучение основных периодов формирования должности нотариуса в России позволило прийти к следующим выводам:

Во-первых, представляется возможным выделить основные этапы развития правового положения нотариусов:

- Дореволюционный период - в годы правления Петра Великого были значительные реформы, затронувшие практически все сферы жизни, в том числе и нотариат, и в 1729 году было официально введено слово «нотариус»;

- в Советский период истории России были упразднены многие правоохранительные органы. Так, в 1917 году нотариат официально упразднен не был, однако, деятельность нотариуса фактически была прекращена после совершения Великой Октябрьской революции.

В 1922 году с переходом к новой экономической политике нотариат постепенно пробуждается, появляются нотариальные конторы, а также нормативные акты и законы, регулирующие нотариальную деятельность.

- Нотариат в современный период (с 1993 г. по настоящее время).

В 1993 году был принят Федеральный Закон «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате», и с этого момента, наряду с нотариусами, работающими в государственных конторах, появляются нотариусы, занимающиеся частной практикой. Указанный нормативноправовой акт явился предпосылкой создания в России гражданского общества, основанного на принципах охраны и защиты прав и интересов граждан.

Во-вторых, последние годы характеризуются возросшим интересом со стороны теоретиков и практиков к реформированию российского нотариата. Объективная необходимость готовящегося реформирования объясняется в основном наличием ряда нерешенных проблем, приобретших неустранимый имеющимися средствами характер, а также качественно новым пониманием нотариата как одного из важнейших институтов отечественной юстиции.

§ 1.2 Теоретические аспекты правового положения нотариуса

Согласно п. 1 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате в редакции нового Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» Федеральный закон от 29 декабря 2014 года № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2015. № 1 (часть I). Ст. 10. нотариусом в РФ может быть гражданин РФ, получивший высшее юридическое образование в образовательной организации высшего образования, имеющей государственную аккредитацию, проведенную Федеральной службой по надзору в сфере образования и науки по результатам аккредитационной экспертизы, предметом которой является определение соответствия содержания и качества подготовки обучающихся в организации, осуществляющей образовательную деятельность, по заявленным для государственной аккредитации образовательным программам федеральным государственным образовательным стандартам Постановление Правительства РФ от 18 ноября 2013 года № 1039 «О государственной аккредитации образовательной деятельности» // Собрание законодательства РФ. 2013. № 47. Ст. 6118. . В Советском Союзе было 52 вуза, которые готовили юристов, сейчас в России их более полутора тысяч, и не все они имеют аккредитацию. Поэтому получение образования именно в организации, имеющей государственную аккредитацию, соответствующий кадровый состав и выпускающей юристов с надлежащим качеством образования, - правильное уточнение законодателей. В РФ установлены следующие уровни профессионального образования:

1) среднее профессиональное образование;

2) высшее образование - бакалавриат;

3) высшее образование - специалитет, магистратура;

4) высшее образование - подготовка кадров высшей квалификации Пункт 5 ст. 10 Федерального закона РФ от 29 декабря 2012 года № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2012. № 53 (ч. 1). Ст. 7598. .

Как отмечает К.Г. Шуйская , что при подготовке проекта Федерального закона № 457-ФЗ планировалось ограничить доступ бакалавров к занятию должностей нотариусов или помощников нотариусов, но, поскольку это образование признается высшим юридическим, ограничение бакалавров неправильно, следовательно, и бакалавры, и специалисты, и магистры могут претендовать на вышеуказанные должности Шуйская К.Г. Обзор изменений в законодательстве о нотариате // Делопроизводство и кадры. 2015. № 2 (14). С. 15. . Поэтому автор считает, что юристам-бакалаврам после четырехлетней учебы без специализации, а также специалистам и магистрам в области, например, уголовного права, будет очень нелегко осваивать профессию нотариуса сразу после окончания учебы в вузе, предполагающей изучение курса «Нотариат» в небольшом объеме часов, и подготавливаться в сдаче экзамена на стажера нотариуса. Поэтому, если гражданин имеет намерение стать нотариусом, он должен иметь квалификацию «специалист» или «магистр» в области гражданского или даже нотариального права. Во многих странах мира для допуска к сдаче экзамена на стажера нотариуса требуется очень длительное и целенаправленное обучение.

Так, во Франции, после получения диплома бакалавра об окончании среднего образования студенты должны проучиться в вузе на факультете правоведения 4 года и, получив степень магистра первого года, выставить свои кандидатуры на второй год обучения по специальности «нотариальное право». Отобранные студенты зачисляются в профессиональную магистратуру, окончив ее, получают дипломы, прикрепляются к университету, заключившему соглашение с центром нотариального обучения, получают звание нотариуса-стажера, учатся и одновременно стажируются в нотариальной конторе 2 года. Если выпускники имеют диплом магистра права другого направления, то 1 месяц они проходят начальный модуль, а затем учатся и стажируются в нотариальной конторе 2 года и 6 месяцев Буланже Д. Различные виды профессиональной подготовки и техническая поддержка нотариусов во

Франции (доклад прочитан 02.09.2014 в Университете нотариата в Лионе) // Нотариальный вестник. 2014. № 11. С. 11. . Стажировка в Италии и Испании длится 2 года, в Австрии - 2 года 6 месяцев, в Польше - 3 года 6 месяцев, в России - 1 год (и может быть сокращена даже до 6 месяцев, а проходить должна у нотариуса, занимающегося частной практикой и имеющего стаж нотариальной деятельности не менее 3 лет). Профессия нотариуса слишком серьезная и требует изучения не только законодательства РФ о нотариате, а еще и знания истории нотариата, различных отраслей права, законодательства иностранных государств, судебной практики, умения применить все это, а также должен быть опыт каждодневного приема граждан, совершения разнообразных нотариальных действий, и столь короткого срока стажировки, по мнению автора с 16-летним опытом работы в нотариальной конторе, из которых 14 лет в должности помощника нотариуса, совершенно недостаточно, чтоб освоить все это и сдать квалификационный экзамен.

В связи с вышеизложенным, по статистике, не все стажеры отлично сдают (а кто-то вообще не сдает с первого раза) ввиду сложности квалификационный экзамен, который в настоящее время проводится по экзаменационным билетам, включающим теоретический вопрос, задачу и задание по составлению нотариального акта, а с 01 января 2017 года, со вступлением в силу ч. 4 ст. 3.1 Основ законодательства РФ о нотариате, он, во избежание субъективности при оценке лиц, будет проводиться с использованием автоматизированной информационной системы проведения квалификационных экзаменов, обеспечивающей автоматизированную (предположительно - анонимную) проверку результатов сдачи и включающей в себя удаленные автоматизированные рабочие места для сдачи экзаменов, а также центр обработки тестовых заданий и сопровождения квалификационных экзаменов.

Для организации квалификационного экзамена при территориальном органе юстиции образуется квалификационная комиссия (состав ее расширен законодателем для, как представляется, более справедливого отбора лиц), в которую входят представители территориального органа юстиции, представители научного сообщества и нотариусы, имеющие стаж работы по юридической специальности не менее, чем десять лет Катанян К. Новый год с новыми нормами // Нотариальный вестникъ. 2015. № 1. С. 10. . В случае успешной сдачи квалификационного экзамена органом Минюста ранее выдавалась лицензия на право нотариальной деятельности, а нотариальная деятельность не входит в перечень видов деятельности, на которые требуется лицензия Статья 12 Федерального закона от 04 мая 2011 года № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Российская газета.2011. № 97. , - законодатели приняли следующее решение: ст. 3 Основ законодательства РФ о нотариате «Лицензия на право нотариальной деятельности» с 01 июля 2015 года утратила силу, а лицо, сдавшее квалификационный экзамен на право нотариальной деятельности, вносится в течение 10 дней после его сдачи в реестр нотариусов и подтверждает это право выпиской из вышеуказанного реестра, выдаваемой ему территориальным органом юстиции в течение 2 рабочих дней после дня обращения. Далее это лицо назначается уже без приказа органа Министерства юстиции, но с согласия нотариальной палаты, рассматривающей обращение по этому поводу в течение 5 рабочих дней, на должность помощника нотариуса, занимающегося частной практикой, и, заключив трудовой договор с ним, работает в нотариальной конторе, где вправе по поручению и под ответственность нотариуса составлять проекты нотариальных документов, осуществлять сбор информации, документов, сведений, передачу документов на государственную регистрацию, получать свидетельства, документы, производить записи в реестрах, формировать архив, осуществлять необходимую для совершения нотариального действия работу Настольная книга нотариуса / под ред. И.Г. Медведева. В 2-х т. Т. 2. М., 2015. С. 622. , а также в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнять им свои обязанности по уважительной причине замещать его. Замещение представляет собой передачу полномочий нотариуса по осуществлению нотариальной деятельности, оформляемую распоряжением, его помощнику, который без присутствия рядом нотариуса ведет прием в нотариальной конторе, совершает нотариальные действия, составляя и подписывая документы, влекущие серьезные юридические последствия. В связи с этим целесообразно внесение дополнения в ст. 14 Основ законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которым помощники нотариуса при назначении их на эту должность, так же как и нотариусы, приносили бы присягу по аналогии со ст. 76 Закона о нотариате Польши, ст. 100 Закона о нотариате Словении Романовская О.В. Образовательный ценз, предъявляемый к кандидату на должность нотариуса: новеллы в законодательстве о нотариате // Нотариус. 2015. № 7. С.33. .

Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, имеющее стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, достигшее возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти лет, вправе принять участие в конкурсе и быть назначенным на должность нотариуса в РФ. Таким образом, проработав по любой юридической специальности в течение 4 - 4,5 года и пройдя годовую (или даже менее) стажировку в нотариальной конторе, сдав квалификационный экзамен и даже не имея опыта работы помощником нотариуса, лицо может претендовать на должность нотариуса.

Снова обращаясь к опыту зарубежных стран, можно увидеть следующее: в Германии условием назначения на должность частного нотариуса является успешное прохождение практики в качестве помощника нотариуса в течение 3 лет, в Австрии - прохождение общей практики в течение 7 лет, из которых 3 года практиковаться необходимо в нотариальной конторе. В связи с этим предлагается внести уточнение в п. 2 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате: «имеющий стаж работы по юридической специальности не менее, чем пять лет, из которых стаж работы в должности помощника нотариуса должен быть не менее, чем три года».

Так, например, Дело № 111. Заявитель Белкина Н.В., назначенная 03 июля 2015 года на должность помощника нотариуса, обратилась в Куйбышевский районный суд г. Омска с заявлением об оспаривании решения Управления Министерства юстиции Российской Федерации по Омской области, выразившегося в отказе издать приказ о наделении ее полномочиями по осуществлению нотариальной деятельности временно отсутствующего нотариуса Борисова Ю.А.

Белкина Н.В. просила суд признать указанное решение незаконным и обязать Управление Минюста России по Омской области издать приказ о наделении ее полномочиями по осуществлению нотариальной деятельности временно отсутствующего нотариуса города Омска Борисова Ю.А. Представитель Нотариальной палаты Омской области в полном объеме поддержал требования заявителя, По мнению Нотариальной палаты Омской области, такое основание, как несоответствие лица, желающего замещать временно отсутствующего нотариуса, требованиям ч. ч. 1 и 2 ст. 2 Основ для отказа в издании приказа о замещении временно отсутствующего нотариуса к помощникам нотариуса относиться не может.

Управление Минюста России по Омской области, выступавшее в качестве заинтересованного лица и просившее отказать в удовлетворении заявления, утверждало, что лица, замещающие временно отсутствующего нотариуса, обладают тем же объемом полномочий и функций, что и нотариусы, какие-либо ограничения для них при исполнении полномочий по осуществлению нотариальной деятельности отсутствуют, и следовательно, данные лица также должны соответствовать требованиям ст. 2 Основ. Решение об отказе в издании приказа о наделении Белкиной Н.В. полномочиями по замещению временно отсутствующего нотариуса Борисова Ю.А. принято в соответствии с законом, и право заявителя на осуществление нотариальной деятельности в качестве помощника нотариуса не нарушено, поскольку при проверке деятельности Белкиной Н.В. Управлением Минюста России по Омской области установлено, что стаж ее работы по юридической специальности менее пяти лет. Таким образом, основной вопрос, который вызвал разногласия между помощником нотариуса Белкиной Н.В. и Управлением Минюста России по Омской области, состоял в применении к помощнику нотариуса, желающему замещать временно отсутствующего нотариуса, всех требований частей первой и второй статьи 2 Основ, в том числе требования о наличии пятилетнего стажа работы по юридической специальности.

Решением Куйбышевского районного суда г. Омска от 13 августа 2015 года требования заявителя были удовлетворены.

Разрешая заявленные требования и основываясь на систематическом толковании положений ст. ст. 2, 19.1 и 20 Основ и п. 1.5, 2.1, 2.2, 2.6, 2.7, 2.8

Порядка, суд исходил из того, что помощнику нотариуса не может быть отказано в даче согласия на замещение нотариуса по мотиву отсутствия у него пятилетнего стажа работы по юридической специальности, поскольку наличие такого стажа не указано в качестве предъявляемых к нему квалификационных требований, а его право замещать временно отсутствующего нотариуса закреплено в ст. 20 Основ без оговорок о стаже. Кроме того, суд первой инстанции не принял доводы, изложенные в апелляционной жалобе, о том, что лица, выполняющие одинаковые функции, должны соответствовать одинаковым требованиям, так как определение требований к соответствующему лицу, совершающему нотариальные действия, отнесено к прерогативе законодателя, который вправе устанавливать особый порядок наделения тех или иных лиц полномочиями по осуществлению нотариальной деятельности, в том числе для исполнения обязанностей временно отсутствующего нотариуса Романовская О.В. Образовательный ценз, предъявляемый к кандидату на должность нотариуса: новеллы в законодательстве о нотариате // Нотариус. 2015. № 7. С.55. .

Впервые ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате содержит перечень лиц, которые не могут быть нотариусами в РФ, среди них граждане (подданные) иностранных государств, а также лица, признанные недееспособными или ограниченные в дееспособности, осужденные к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса, по вступившим в законную силу актам суда, имеющие не снятую или не погашенную судимости за умышленное преступление, представившие подложные документы, ложные сведения при назначении на должность нотариуса, состоящие на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств.

Многие авторы-теоретики, отмечают, что в настоящее время независимо в каком государстве, нотариусами не могут быть люди непорядочные, нечестные, занимающиеся недобросовестной конкуренцией, защищающие и поддерживающие интересы только одной стороны при удостоверении сделки, не имеющие терпения и грубо относящиеся к клиентам и к коллегам, занимающиеся служебным подлогом и иными порочащими честь, достоинство и деловую репутацию нотариуса делами.

Испокон веков нотариусы были очень уважаемыми, порядочными, образованными людьми, и в настоящее время лица, участвующие в конкурсе и претендующие на должность нотариуса, должны:

1. Отвечать всем требованиям действующего законодательства.

2. Быть воплощением профессионалов-юристов со знанием других отраслей права, постоянно заниматься самообразованием, самоподготовкой, быть в курсе всех изменений законодательства, изучать проекты законодательных актов, информационные технологии, иметь достаточный опыт работы в должности помощника нотариуса, участвовать в вебинарах, семинарах, выступая не только в качестве слушателей, но и в качестве докладчиков, проходить курсы повышения квалификации (благо в настоящее время некоторые из них проводятся дистанционно или в городах-курортах, где можно удачно совместить учебу, отдых и лечебно-оздоровительные процедуры), участвовать в работе нотариальной палаты, оказывать бесплатную юридическую помощь гражданам, иметь хорошие рекомендации, грамоты, благодарности, участвовать в учебной, научно-методической деятельности, иметь публикации по юридической тематике, в том числе по нотариальной проблематике, и желательно ученую степень или звание.

3. Обладать определенными морально-этическими качествами, такими как честность, совесть, гуманность, уважение ко всем людям, дипломатичность, тактичность, умение хранить тайну, беспристрастность, способность не допускать конфликтов, готовность всегда поддержать коллег, а также быть внимательными, дисциплинированными, соблюдать Кодекс профессиональной этики и общепризнанные этические нормы, ограничивающие нотариуса в личном поведении при осуществлении им профессиональной деятельности и во внеслужебных отношениях.

4. Заниматься по мере возможности благотворительной деятельностью.

5. Иметь определенную материальную базу, собственное или арендованное нежилое помещение для размещения нотариальной конторы, собственное жилое помещение в округе, где объявлен конкурс, желательно даже рядом с местонахождением конторы, а также уметь управлять нотариальной конторой.

6. Обладать медиативными навыками, позволяющими убеждать стороны в преимуществе мирного урегулирования спора, «разжигая» у них интерес и желание сотрудничать Поспелов Б.И. Медиация в нотариальной деятельности // Нотариус. 2013. № 3. С. 13. .

7. Знать основы психологии, вызывать доверие у клиентов, в том числе и безупречным внешним видом, соблюдением делового дресс-кода, обладать нервно-психической устойчивостью, поскольку по роду нашей работы приходится сталкиваться и с не совсем уравновешенными людьми, а также выполнять свои профессиональные обязанности вне помещения нотариальной конторы, при вызовах на дом или в медицинские учреждения для совершения нотариальных действий от имени безнадежно больных или уже умирающих людей, и, это очень тяжело выдержать, видя их боль, страдания и слезы.

Представляется необходимым уделить внимание вопросу, волнующему умы нотариусов, чьи дети или другие родственники работают в должности помощников в их нотариальных конторах. Стремление к созиданию - связующая нить поколений, соединяющая весь род, память которого делает потомка заложником своей совести, и любой поступок он совершает уже с оглядкой на прошлое. Клиенты с большим доверием относятся к родственникам нотариуса, которые исполняют его обязанности.

Поощрение преемственности со стороны государства должно выразиться во внесении изменений в Основы законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которыми родственники нотариуса, долгое время проработавшие в должности помощников в их нотариальной конторе, отвечающие всем требованиям законодательства и имеющие положительные характеристики, при сложении нотариусом полномочий имели бы преимущественное право либо дополнительные высокие баллы при участии в конкурсе на занятие должности нотариуса, а наша страна в свою очередь могла бы гордиться наряду с династиями учителей, шахтеров, врачей, художников и людей других профессий еще и династиями нотариусов.

01 января 2015 года вступил в силу Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Данным Законом были внесены значительные изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, касающиеся ряда важных аспектов деятельности нотариусов.

В частности, данный Закон установил новые, более жесткие требования к лицам, которые претендуют на занятие должности нотариуса. Ужесточены практически все требования: к возрасту, к стажу работы, к образованию. Особые требования установлены к такому параметру как уровень образования нотариусов. Если ранее достаточно было просто иметь высшее юридическое образование, то теперь лицу, претендующему на должность нотариуса, необходимо иметь диплом о высшем юридическом образовании, полученный в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования.