2.2 Организационно-управленческие права

Права, связанные с участием в управлении обществом, во многом являются гарантией реализации иных прав, предоставляемых участникам общества. Исследование этой категории прав всегда было объектом пристального внимания со стороны специалистов.

По мнению П.А. Писемского, право на участие в управлении состоит из возможности требовать созыва общего собрания, «вносить вопросы в общее собрание» и голосовать на нем. Писемский П.А. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М., 1876. С. 162-173. И.Т. Тарасов полагал, что «право участия акционера в управлении осуществляется главным образом посредством пользования правом голоса». Помимо этого «главнейшего» права на участие в управлении ученый также называл «право быть выбранным, право требовать созвания общего собрания» Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 425.. В.Ю. Вольф не выделял права на участие в управлении, а объединял их с правами личного участия, к которым относил право акционера на совещательный и решающий голос, право быть избранным в состав выборных органов (пассивное избирательное право), право отдельного акционера знакомиться с положением дел общества, право акционера делать предложения общему собранию, право требовать созыва чрезвычайного общего собрания и право оспаривать незаконные постановления общего собрания. Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М.,1927. С. 130-164. П.А. Руднев под правом на участие в управлении подразумевал только право быть избранным в состав выборных органов в качестве ревизора, члена правления или наблюдательного совета и отдельно упоминал о праве на подачу голоса на общем собрании Руднев П.А. Анализ прав и обязанностей акционеров. М., 1927. С. 7, 13..

Современные специалисты широко трактуют права на участие в управлении обществом, которые выражаются в определенных правомочиях.

Анализ норм корпоративного права показывает, что к правам на участие в управлении обществом, в частности, относятся следующие права:

- требовать созыва общего собрания участников (акционеров) (ст. 55 Закона об АО);

- вносить вопросы в повестку дня собрания, в том числе относительно кандидатов в органы управления хозяйственного общества (ст. 53 Закона об АО, ст. 36);

- присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня (ст. 51 Закона об АО);

- направлять своего представителя для участия в общем собрании акционеров (ст. 57 Закона об АО);

- голосовать на общем собрании (ст. 31, 32, 59-61 Закона об АО);

- быть избранным в совет директоров общества, ревизионную, счетную комиссии.

Необходимо отметить, что право участников (акционеров) на участие в управлении делами общества реализуется посредством такого органа управления, как общее собрание, которое принимает решения в рамках своей компетенции.

Учитывая различные формы проведения собрания (очное, заочное), право участия в общем собрании может выражаться в правомочиях присутствовать на общем собрании, участвовать в обсуждении вопросов повестки дня, голосовать по вопросам повестки дня общего собрания.

Таким образом, участие акционера (участника) в общем собрании представляет собой совокупность действий, связанных с подготовкой и проведением общего собрания акционеров (участников) и принятием решений, включая внесение предложений по вопросам повестки дня, обсуждение вопросов и голосование по ним.

Права, связанные с участием в управлении обществом, не могут быть ограничены или временно приостановлены решениями совета директоров, других органов управления или должностных лиц общества. Это относится и к принятию обеспечительных мер при рассмотрении судом корпоративного спора с участием участников (акционеров) общества Постановление Пленума ВАС РФ от 9 июля 2003 г. № 11. [Электронный ресурс]//Система Гарант, 2012.. В качестве обеспечительной меры не может устанавливаться запрет на проведение общих собраний.

Права, связанные с участием в управлении обществом, могут быть ограничены только законом или самими участниками (акционерами) общества в случаях, предусмотренных законом. Примером такого ограничения может быть определение в уставе акционерного общества количества акций, которые могут принадлежать одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставленных одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

Закон об АО в ст. 59 устанавливает следующий общий принцип предоставления голосов акционерам общества: «одна голосующая акция - один голос». Закрепляя этот принцип, законодатель подчеркивает неделимость акции, независимо от того, принадлежит она одному лицу или нескольким лицам. Если акция находится в общей долевой собственности, то и в этом случае все ее совладельцы имеют один голос, а их правомочия по голосованию на общем собрании акционеров должно осуществлять в соответствии с п. 3 ст. 57 Закона об АО лишь одно лицо: или кто-либо из участников общей долевой собственности, или их общий представитель, и в том и в другом случае действующий на основании доверенности.

Принцип «одна голосующая акция - один голос» является отражением одного из фундаментальных принципов корпоративного права - принципа пропорциональности, согласно которому участники корпорации имеют равные права, включая право голоса на собрании акционеров, пропорционально их вкладам (долям) в капитал корпорации.

Примером реализации данного принципа в судебной доктрине является постановление Президиума ВАС РФ от 14 марта 2006 г. № 12591/05 Постановление Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 № 12591/05 по делу № А45-21009/04-КГ11/500. [Электронный ресурс]//Система Гарант, 2012. по делу «Новосибирскхлебопродукт против Новосибирского комбината № 1», где ВАС РФ пресек попытку искусственно увеличить количество голосов путем дробления акций. Реализация этого принципа требует, чтобы номинальная стоимость каждой акции независимо от выпуска, вида или категории была единой.

Исключения из принципа «одна голосующая акция - один голос» установлены законами о хозяйственных обществах для случаев проведения кумулятивного голосования. В акционерном обществе кумулятивное голосование применяется при выборах на общем собрании акционеров совета директоров (п. 4 ст. 66 Закона об АО).

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров общества. Акционер вправе отдать полученные таким образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя или более кандидатами. Кумулятивное голосование позволяет миноритарным акционерам провести своего кандидата в совет директоров. Представляется, что законодателю также следует распространить процедуру кумулятивного голосования в акционерном обществе и на случаи избрания коллегиального исполнительного органа и органа контроля общества - ревизионной комиссии.

Голосующей акцией общества (т.е. акцией, которая предоставляет своему владельцу право голоса при решении вопросов, поставленных на голосование на общем собрании акционеров) является, как правило, обыкновенная акция, но ею может стать и привилегированная акция в случаях, предусмотренных п. 4-5 ст. 32 Закона об АО.

Общая норма, содержащаяся в п. 1 ст. 32 Закона об АО, устанавливает правило о том, что акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества.

Владельцы привилегированных акций, обладающие правом голоса на общем собрании акционеров (временно или постоянно), обладают всеми правами, предоставляемыми законом и уставом общества владельцам голосующих акций.

Законом об АО установлены случаи, когда акция, напротив, не предоставляет право голоса. Например, это касается не полностью оплаченных акций (если иное не установлено уставом общества) и акций, которые перешли к обществу в результате их неполной оплаты учредителями в течение установленного срока (п. 1 ст. 34 Закона об АО), а также акции, выкупленные обществом на баланс (п. 2 ст. 72 Закона об АО).

Подсчет голосов на общем собрании акционеров по вопросу, поставленному на голосование, правом голоса, при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций общества, осуществляется по всем голосующим акциям совместно.

Право голоса акционера считается реализованным, если этот акционер принимал участие в голосовании, даже если его голос был отдан против решения, принятого собранием акционеров, или, наоборот, он голосовал «за», но решение не было принято, так как необходимое большинство других акционеров голосовало «против». Такой подход проистекает из корпоративного характера принятия решений общим собранием акционеров, когда принятие решения может не зависеть от каждого из акционеров в отдельности, за исключением случая, когда акционер владеет всеми 75 и более процентами голосующих акций общества.

Подсчет голосов на общем собрании акционеров осуществляется от количества голосов акционеров - владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.

Акционеры (участники) общества имеют право выдвинуть кандидатов в совет директоров, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную и счетную комиссии, влиять на назначение единоличного исполнительного органа общества.

Любой из акционеров или их представителей может быть избран в органы управления и контроля общества. При этом членство акционера (участника) в органах управления обществом, включая совет директоров, никак не связано со статусом данного лица как участника корпорации и не влечет за собой для него никаких последствий индивидуального характера. При прекращении членства в совете директоров права акционера (участника) остаются неизменными. И наоборот, если лицо продает свои акции, это не означает, что оно автоматически покидает совет директоров.

Акционеры, лично не вошедшие в состав совета директоров, влияют на политику общества путем выдвижения в совет директоров своих кандидатов, которые хотя и не являются представителями выдвинувших их акционеров в гражданско-правовом смысле, но способствуют выражению их воли. В обществах с мажоритарным акционером иногда практикуется выдача директив (указаний) на голосование членам совета директоров, что не предусмотрено законодательством и даже идет вразрез с пониманием совета директоров как самостоятельного органа, состоящего из независимых членов, призванных действовать в интересах общества добросовестно и разумно под риском привлечения к личной ответственности Шишкина И.С. Холдинги: Правовое регулирование экономической зависимости. Управление в группе компаний. М., 2008. С. 319-322. (ст. 64, 71 Закона об АО, ст. 44).

Проект ГК РФ, исходя из понятия «корпоративные организации», вводит новую статью 65.2 «Права и обязанности участников (членов) корпорации», и с учетом данной статьи корректируется ст. 67 ГК «Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ».

Какие права имеют участники корпорации согласно ст. 65.2 проекта ГК? Какие права в свете таких новшеств имеют акционеры?

«Участники (члены) корпорации вправе участвовать в управлении имущественными делами корпорации, за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 84 настоящего Кодекса». Сразу возникает вопрос: почему речь идет об управлении только имущественными делами корпорации? Что понимается под имущественными делами? Избрание совета директоров или единоличного исполнительного органа - это имущественное дело или нет?

Представляется, что такая формулировка сужает право акционеров на управление АО. Ныне действующая ст. 67 ГК РФ предусматривает, что акционеры вправе участвовать в управлении делами общества.

Права, связанные с участием в управлении АО (права управления), являются наиболее значимыми корпоративными правами.

По мнению И.Т. Тарасова, «право участия акционера в управлении осуществляется главнейшим образом в общих собраниях акционеров. Кроме этого права, акционер пользуется еще правом быть выбранным, правом требовать созвания общего собрания». Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 425.

Согласно ст. 65.2 проекта ГК «участники (члены) корпорации вправе получать информацию об имущественной деятельности корпорации, а в случаях, предусмотренных законом или уставом корпорации, знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией». Возникает вопрос: почему акционеры вправе получать информацию только об имущественной деятельности корпорации?

Знакомиться же с бухгалтерской и иной документацией акционер будет вправе в случаях, если это предусмотрено законом или уставом АО.

Вместе с тем перечень документов, правом на доступ к которым обладает акционер, является открытым. Ст. 89 ФЗ «Об АО» предусматривает, что общество обязано хранить, помимо прямо предусмотренных данной статьей документов, и «иные документы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации».Макарова О.А. Права и обязанности акционеров в свете проекта ГК РФ // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 3.[Электронный ресурс]// Система Гарант 2012.

Представляется, что в настоящее время нельзя абсолютно уверено утверждать, что акционерное общество является только лишь объединением капиталов и не является объединением лиц. Действительно, принципиальной особенностью первых акционерных обществ было лишь объединение средств инвесторов для достижения какой-либо хозяйственной цели и их использование директорами-профессионалами. В настоящее время концентрация капитала и централизация управления в рамках группы компаний привели к тому, что крупные акционеры непосредственно становятся активными участниками бизнеса (что ярко видно из сообщений современных СМИ).

2.3 Защита прав акционеров

Для создания механизма защиты прав акционеров в рамках действующего в государстве нормативного регламента существует множество способов защиты, которые условно можно отнести к двум формам -- государственной и негосударственной.

Государственная форма защиты интересов акционеров включает следующие способы защиты:

- гражданско-правовые;

- административно-правовые;

- уголовно-правовые.

Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров предполагают, в большинстве случаев, судебную защиту гражданских прав акционеров.

При этом право на судебную защиту подразумевает не только право на обращение в суд за защитой, но и возможность реального восстановления нарушенных прав и интересов с помощью суда. В соответствии с этим право каждого на судебную защиту охватывает все стадии гражданского процесса с момента подачи заявления в суд и до действительного исполнения вынесенного по данному конкретному делу судебного решения.

Основной долей исков, направленных в суд по поводу защиты прав акционеров являются иски о защите их имущественных прав. Законом предусмотрены некоторые случаи рассмотрения судом дел по искам акционеров о защите прав участия в управлении акционерным обществом. Например, в соответствии со ст. 53 и 55 Закона «Об АО» могут быть обжалованы в суде решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров общества и ревизионную комиссию общества, а также решение совета директоров об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Заслуживает внимания п. 2 ст. 65.2 проекта ГК, определяющий последствия утраты участником (членом) коммерческой корпорации (имеются в виду только хозяйственные товарищества и общества и производственные кооперативы) права участия в корпорации помимо своей воли. Иными словами, применительно к акционерам АО, что будет в том случае, если акции неосновательно (без его согласия, помимо его воли) списаны с лицевого счета акционера?

Согласно п. 2 ст. 65.1 проекта «Участник (член) коммерческой корпорации, утративший помимо своей воли права участия в ней, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой им справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли».

Требование возвращения «доли участия» применительно к акционеру означает признание его права на акции и обязание регистратора внести соответствующую запись в реестр. Не ясно, почему акционер должен «выплачивать справедливую компенсацию» лицам, которые неосновательно были указаны в реестре? В части права акционера на возмещение убытков за счет лиц, виновных в утрате доли, действуют правила п. 4 ст. 44 ФЗ «Об АО».

Но далее п. 2 ст. 65.2 проекта ГК предусматривает: «Суд может отказать в возвращении доли участия, если это приведет к явно несоразмерному лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и иные публично значимые последствия. В этом случае лицу, утратившему помимо своей воли права участия в корпорации, за счет лиц, виновных в утрате доли, выплачивается справедливая компенсация, определяемая судом». Получается так: акционера незаконно лишили акций, но если суд найдет, что восстановление его в правах акционера «приведет к явно несоразмерному лишению иных лиц их прав участия или повлечет крайне негативные социальные и иные публично значимые последствия», такому акционеру выплачивается справедливая компенсация за счет лиц, виновных в утрате доли. Иначе как попустительством рейдерству это положение назвать нельзя.

Ст. 65.2 проекта ГК предусматривает, что «участники (члены) корпорации вправе обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, предусмотренных законом». Почему «в случаях и в порядке, предусмотренных законом», а не законами? Даже если и будет принят единый закон о хозяйственных обществах, остаются действующими специальные законы, регулирующие правовое положение производственных кооперативов, сельскохозяйственных кооперативов. Каждый специальный закон предусматривает право члена кооператива оспаривать решения органов управления данного кооператива.

Более того, ФЗ от 19 июля № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» унифицировал порядок обжалования решений органов управления хозяйственных обществ, производственных кооперативов и сельскохозяйственных кооперативов.

Акционер вправе обжаловать в судебном порядке решения общего собрания акционеров, совета директоров, коллегиального исполнительного органа при наличии оснований, предусмотренных ФЗ «Об АО». Но что понимается под решениями органов корпорации, влекущими гражданско-правовые последствия? Разве избрание совета директоров или генерального директора на общем собрании акционеров влечет гражданско-правовые последствия? Получается, что если решение не влечет таких последствий, акционер не вправе его оспаривать в судебном порядке, даже если это решение принято с нарушением закона, иных нормативных правовых актов, устава АО и решением нарушены права и законные интересы акционера? Макарова О.А. Права и обязанности акционеров в свете проекта ГК РФ // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 3.[Электронный ресурс]// Система Гарант 2012.

Помимо судебной защиты прав и интересов акционер может использовать административно-правовые способы защиты его нарушенных законных прав, которые по сравнению с судебной защитой прав отличаются простотой, но в некоторых случаях могут быть достаточно эффективными.

Возможность административно-правовой защиты интересов предоставлена акционерам закрепленными в законе нормами административной ответственности юридических лиц и их руководителей за целый ряд нарушений. В Российской Федерации широкий спектр возможностей по защите прав акционеров предоставляет закон РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг: федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ (ред. от 04.10.2010) // Собрание законодательства РФ. 1999. № 10, ст. 1163., и Положение о порядке проведения проверок юридических лиц, деятельность которых контролируется ФСФР, утвержденное в 1998 Об утверждении Положения о проведении проверок организаций, осуществление контроля и надзора за которыми возложено на Федеральную службу по финансовым рынкам: приказ ФСФР РФ от 13.11.2007 № 07-108/пз-н (ред. от 20.01.2009) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. № 4. С. 143. г. В этих документах закреплены значительные полномочия федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг в следующих областях:

а) наложения штрафов за перечисленный в законе перечень нарушений, ущемляющий права акционера, на основании жалобы или заявления последнего. Размер штрафа, определенный законом, может достигать 200 МРОТ для должностных лиц и 10 000 МРОТ для юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. При этом уплата штрафов не освобождает должностное лицо, юридическое лицо или индивидуального предпринимателя от исполнения обязанности устранить нарушение;

б) проведения проверок эмитентов (акционерных обществ) на основании жалобы, заявления и обращения юридических и физических лиц, в частности акционеров. Проверки могут проводиться, например, при наличии фактов нарушений или фактов, позволяющих предполагать возможность совершения организацией нарушений законодательства о ценных бумагах, прав инвесторов (акционеров) на рынке ценных бумаг.

При выявлении по результатам проверки в действиях должностных лиц организации нарушений требований законодательства Российской Федерации информация о выявленных правонарушениях направляется в правоохранительные органы, которые обязаны принимать соответствующие меры.

Кроме защиты прав акционеров в гражданском и административном порядке закон предусматривает уголовно-правовые способы их защиты, предусмотренные Уголовным кодексом РФ Уголовный кодекс Российской Федерации: федеральный закон от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 16.10.2012) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 25, ст. 2954..

Пострадавшие акционеры могут возбудить уголовное дело, добиться признания себя потерпевшими и, используя гражданский иск в уголовном процессе, попытаться возместить свои убытки при:

- злоупотреблениях при выпуске ценных бумаг (эмиссии);

- неправомерных действиях при банкротстве;

- преднамеренном банкротстве;

- фиктивном банкротстве;

- противоправном посягательстве на акции, если последнее трактовать как мошенничество.

Количество дел, возбуждаемых по указанным статьям, пока крайне незначительно. Основная причина - несовершенство законодательства о ценных бумагах, допускающее различные толкования.

Эффективность разработанных государственными органами методов защиты прав и интересов акционеров во многом зависит от готовности и способности оперативно вмешиваться в ту или иную конфликтную ситуацию, возникшую на рынке ценных бумаг, и обеспечивать эффективную защиту прав инвесторов (акционеров) самих профессиональных участников ранка ценных бумаг (через создаваемые ими саморегулируемые организации) и общественных организаций по защите прав вкладчиков и акционеров.

Негосударственная форма защиты прав акционеров включает следующие виды защиты прав в зависимости от субъектов, ее осуществляющих:

- защита саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг (СРО);

- защита общественными организациями по защите прав вкладчиков и акционеров;

- защита Федеральным компенсационным фондом по защите прав вкладчиков и акционеров.

Защита прав акционеров СРО и общественными организациями является дополнительным способом по отношению к защите, осуществляемой государственными органами. При этом термин «дополнительный» не означает, что этот способ менее действенный и эффективный, чем государственный. Негосударственные формы защиты, наоборот, могут быть даже более эффективными на развитом современном рынке, так как СРО и общественные организации самостоятельно устанавливают нормы поведения ее участников и защиты прав инвесторов (акционеров). При этом саморегулируемые организации должны регулировать деятельность своих участников более жестко, нежели государство. Таков основополагающий принцип деятельности СРО. Кроме того, СРО и общественные организации создают более гибкие процедуры рассмотрения заявлений и жалоб инвесторов (акционеров), что позволяет своевременно и оперативно выявлять и пресекать правонарушения.

Негосударственная форма защиты прав акционеров по сравнению с государственной имеет некоторые ограничения. Так, СРО может осуществлять защиту прав только тех акционеров, которые являются клиентами ее членов. Общественные организации защищают интересы также лишь определенной группы лиц, понесших ущерб от конкретной финансовой компании (для решения этой задачи они и создаются). Федеральный компенсационный фонд защищает интересы лишь тех акционеров - физических лиц, кому был причинен ущерб профессиональным участником, в случае, если последний не может возместить ущерб ввиду отсутствия денежных средств и иного имущества.

К основным способам защиты прав акционеров негосударственными организациями можно отнести:

1. Со стороны СРО:

- осуществление контроля за деятельностью своих участников;

- рассмотрение жалоб и заявлений на действие участников;

- разрешение споров между участниками, а также между участниками и их клиентами в третейском суде, созданном при СРО;

- разработка и принятие регулятивных и охранительных норм, касающихся деятельности их участников;

- возмещение понесенного акционерами ущерба в результате деятельности ее участников за счет средств, создаваемых СРО компенсационных фондов.

2. Со стороны общественных организаций:

- обращение в суд с заявлениями о защите прав и законных интересов акционеров, являющихся ее членами, в случае, если последние понесли ущерб на рынке ценных бумаг;

- осуществление контроля за соблюдением условий хранения и реализации имущества участников, предназначенного для удовлетворения имущественных требований акционеров - ее членов;

- возмещение понесенного акционерами - ее членами ущерба за счет средств создаваемых ею компенсационных и иных фондов;

- проведение просветительской и пропагандистской работы среди населения с целью разъяснения механизмов возможных правонарушений на рынке ценных бумаг и их последствий.

3. Со стороны Федерального компенсационного фонда:

- выплаты компенсаций акционерам - физическим лицам;

- представление и защита имущественных интересов обратившихся в фонд в суде и в ходе исполнительного производства;

- предъявление исков о защите прав и законных интересов обратившихся в фонд;

- хранение имущества, предназначенного для удовлетворения имущественных прав акционеров, и участие в его реализации или обеспечение контроля в целях надлежащего хранения и реализации указанного имущества в ходе исполнительного производства.

Управление денежными средствами и иным имуществом, предназначенными для выплат компенсаций акционерам - физическим лицам, а также хранение указанного имущества осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. Устав фонда утверждается правительством Российской Федерации.

Для осуществления надзора за деятельностью фонда создается попечительский совет фонда, состоящий из представителей Федерального собрания Российской Федерации, ФСФР России, иных федеральных органов исполнительной власти, саморегулируемых организаций, общественных объединений акционеров - физических лиц.

Фонд ежегодно отчитывается о своей деятельности в порядке, установленном правительством Российской Федерации. Отчет о деятельности фонда публикуется в печатном органе ФСФР России.

Фонд осуществляет выплаты компенсаций акционера - физическим лицам, которые не могут получить возмещение по судебным решениям и приказам ввиду отсутствия у должника денежных средств и иного имущества.

Право на получение компенсаций имеют акционеры - физические лица в связи с причинением им ущерба профессиональным участником, имеющим лицензию на осуществление соответствующего вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами РФ.

Источниками формирования средств фонда являются средства федерального бюджета в случаях и порядке, которые предусмотрены федеральным законом о федеральном бюджете, а также иные источники, предусмотренные уставом фонда в соответствии с законодательством РФ.

Все перечисленные способы защиты прав акционеров должны применяться комплексно, ведь только системный подход позволит государственным органам, судам, саморегулируемым и общественным организациям, а также самим инвесторам эффективно защищать свои многочисленные права.

С целью обеспечения защиты прав и интересов физических и юридических лиц, объектом инвестирования которых являются акции и иные ценные бумаги, на рынке ценных бумаг законодательно вводятся определенные ограничения:

- запрещается рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги. Нарушение этого пункта профессиональным участником является основанием для аннулирования или приостановления действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и (или) наложения штрафа;

- запрещаются публичное размещение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, ценных бумаг, публичное размещение которых запрещено или не предусмотрено законодательством Российской Федерации, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- запрещается совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска;

- решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества. Акционерное общество по требованию акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании при решении указанного вопроса, обязано выкупить у них акции. Указанные требования не распространяются на размещение посредством закрытой подписки только среди акционеров акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, если акционеры имеют возможность приобрести размещаемые акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций;

- лица, подписавшие проспект эмиссии ценных бумаг, несут солидарно субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом акционеру вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной и (или) вводящей в заблуждение его информации. Иск о возмещении ущерба по указанным основаниям может быть предъявлен в суд в течение одного года со дня обнаружения нарушения, но не позднее трех лет со дня начала размещения ценных бумаг.

Профессиональный участник, предлагающий акционеру услуги на рынке ценных бумаг, обязан по его требованию предоставить следующие документы и информацию:

- копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

- копию документа о государственной регистрации профессионального участника в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

- сведения об органе, выдавшем лицензию на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (его наименование, адрес и телефоны);

- сведения об уставном капитале, о размере собственных средств профессионального участника и его резервном фонде.

Профессиональный участник при приобретении у него ценных бумаг акционером либо при приобретении им ценных бумаг по поручению акционера обязан по требованию последнего дополнительно предоставить следующую информацию:

- сведения о государственной регистрации выпуска этих ценных бумаг и государственный регистрационный номер этого выпуска;

- сведения, содержащиеся в решении о выпуске этих ценных бумаг и проспекте их эмиссии;

- сведения о ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления акционером требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли;

- сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались этим профессиональным участником в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления акционером требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились;

- сведения об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством.

- Профессиональный участник при отчуждении ценных бумаг акционером обязан по требованию акционера дополнительно предоставить следующую информацию о:

- ценах и котировках этих ценных бумаг на организованных рынках ценных бумаг в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления акционером требования о предоставлении информации, если эти ценные бумаги включены в листинг организаторов торговли, либо сведения об отсутствии этих ценных бумаг в листинге организаторов торговли;

- ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались этим профессиональным участником в течение шести недель, предшествовавших дате предъявления акционером требования о предоставлении информации, либо сведения о том, что такие операции не проводились.

Профессиональный участник вправе потребовать от акционера за предоставленную ему в письменной форме информацию плату в размере, не превышающем затрат на ее копирование.

Профессиональный участник рынка в любом случае обязан уведомить акционера о его праве получить информацию, указанную выше. При этом профессиональный участник, предоставляя услуги акционерам - физическим лицам, обязан проинформировать последних о правах и гарантиях, предоставляемых им в соответствии с законодательством.

В целях информирования акционеров и предупреждения их о совершенных и возможных правонарушениях на рынке ценных бумаг ФСФР России в своем официальном издании публикует информацию о:

- аннулировании или о приостановлении действия лицензий на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

- саморегулируемых организациях профессиональных участников;

- административных взысканиях, наложенных ФСФР России;

- судебных решениях, вынесенных по искам ФСФР России.

ФСФР России обязан вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную для каждого заинтересованного лица информацию о санкциях, примененных им в отношении лиц, совершивших правонарушения на рынке ценных бумаг, лицах, совершивших указанные правонарушения, зарегистрированных выпусках ценных бумаг, выданных им лицензиях.

Федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие регистрацию выпусков ценных бумаг, обязаны вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную для каждого заинтересованного лица информацию о зарегистрированных выпусках ценных бумаг, об аннулированных выпусках ценных бумаг и о выпусках ценных бумаг, размещение которых приостановлено.

Федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, обязаны вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную для каждого заинтересованного лица информацию о всех выданных, приостановленных и аннулированных ими лицензиях.

ФСФР России, иные федеральные органы исполнительной власти, регулирующие рынок ценных бумаг, налоговые и правоохранительные органы вправе проводить публичные слушания по вопросам исполнения и совершенствования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

В случае выявления в ходе указанных публичных слушаний фактов правонарушений на рынке ценных бумаг соответствующие предложения направляются в ФСФР России, правоохранительные и иные федеральные органы исполнительной власти в соответствии с их компетенцией для решения вопросов о привлечении к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации. Защита прав акционеров. Акционерное дело. [Электронный ресурс]. Режим доступа: // http://www.grandars.ru (дата обращения: 12.09.2012).



3. Обязанности и ответственность акционера

3.1 Обязанности акционера

Как записано в ст. 1 ФЗ «Об акционерных обществах», в соответствии с ГК РФ федеральный закон определяет права и обязанности акционеров.

Следуя ст. 67 ГК РФ, к обязанностям акционеров относятся:

- вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;

- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Перечень обязанностей не является закрытым: в законах о хозяйственных обществах, а также в уставе конкретного общества могут быть предусмотрены и иные обязанности.

Такие обязанности являются общими: они исполняются всеми акционерами, независимо от пакета принадлежащих им акций.

Кроме общих обязанностей есть специальные, которые принадлежат только акционерам, обладающим определенными пакетами акций.

Акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного договором о создании общества, но не позднее чем в сроки, определенные в законах о хозяйственных обществах (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Корпоративная обязанность по оплате акций касается только случая внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении, поскольку внесение вкладов при увеличении размера уставного капитала является правом, а не обязанностью акционера.

Этот тезис может быть обоснован, в частности, анализом правовых последствий, связанных с невнесением вкладов в оплату акций при его учреждении и при последующем увеличении хозяйственным обществом своего уставного капитала. Так, в случае неполной оплаты акций при учреждении акционерного общества право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

В размещении дополнительных акций путем подписки (п. 3 ст. 39 Закона об АО), участник корпорации принимать участия не обязан, хотя и имеет такое право, обеспеченное ему соответствующим преимущественным правом приобретения. Отказ участника общества от участия в увеличении уставного капитала не влечет для него никаких правовых последствий: в части неоплаченного вклада увеличение уставного капитала будет признано несостоявшимся.

Понятие «конфиденциальная информация» действующим законодательством не предусмотрено, но определен режим конфиденциальности.

Конфиденциальность информации - обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя (ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации.

Таким образом, конфиденциальная информация - это информация, доступ к которой имеет ограниченный круг лиц, не подлежащая как предоставлению (т.е. передаче определенному кругу лиц - п. 8 ст. 2 Закона № 149-ФЗ), так и распространению (т.е. передаче неопределенному кругу лиц - п. 9 ст. 2 Закона № 149-ФЗ). Любая несанкционированная передача конфиденциальной информации нарушает установленный режим конфиденциальности и снижает ценность такой информации, состоящей в неизвестности ее третьим лицам. Распространенная конфиденциальная информация полностью теряет свою ценность как объект права для ее обладателя. Предоставленная третьим лицам информация теряет часть такой ценности.

В практической плоскости возникает вопрос: что понимать под разглашением конфиденциальной информации - только лишь распространение информации в форме опубликования или передачи третьим лицам письменного документа (его копии) или также передачу информации в устной форме? Поскольку Закон № 149-ФЗ не определяет форму разглашения информации, представляется, что даже устная передача содержания конфиденциального документа является его разглашением.

Для обеспечения исполнения обязанности участников не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности хозяйственного общества в обществе должны быть утверждены соответствующие внутренние документы, регулирующие правовой режим конфиденциальности, а также содержащие перечень сведений, составляющих информацию, не подлежащую разглашению.

При этом информация, подлежащая раскрытию на рынке ценных бумаг для инвесторов в силу публичности выпуска эмиссионных ценных бумаг, не может быть отнесена к конфиденциальной.

В указанных документах должен быть утвержден порядок раскрытия коммерческой информации акционерами (участниками) третьим лицам с указанием органов (например, совет директоров), которые дают согласие на раскрытие такой информации.

Понятие «конфиденциальная информация» применительно к предпринимательской деятельности очень близко к понятию информации, составляющей коммерческую тайну, которая определена Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» О коммерческой тайне: федеральный закон от 29 июля 2004 г. 3 98-ФЗ // Собрании законодательства Российской Федерации. 2004. № 32.. В соответствии с указанным законом коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. К информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), закон относит сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере; а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Таким образом, к критериям квалификации конфиденциальности информации среди прочих относится ее коммерческая ценность в силу неизвестности третьим лицам и отсутствие свободного доступа к ней на законном основании.

В частности, такие сведения могут иметь коммерческую ценность в силу неизвестности конкурентам общества, предпринимателям, действующим на рынке того же или однородного товара, которые способны использовать такую информацию в своих интересах, что может повлечь за собой причинение убытков общества (часто в виде неполученных доходов вследствие ухудшения позиции общества на товарном рынке и рынке ценных бумаг).

Связь коммерческой тайны с конкурентными преимуществами ее обладателя часто является предметом судебного рассмотрения по корпоративным спорам.

Федеральный закон «О коммерческой тайне» трактует разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, широко - как действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору. Как было отмечено, такой же широкий подход по аналогии закона следует применять и к способам распространения конфиденциальной информации о деятельности общества.

Обязанность участников информировать общество об определенных обстоятельствах предусмотрена в различных статьях федеральных законов о хозяйственных обществах. Так, например, лицо, зарегистрированное в реестре акционеров, обязано своевременно информировать держателя реестра об изменении своих данных (п. 5 ст. 44 Закона об АО). В случае непредоставления участником общества информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственности за причиненные участнику в связи с этим убытки.

К числу информационных обязанностей можно отнести обязанность акционера направить информацию обществу и акционерам о намерении произвести отчуждение акций третьим лицам в связи с возможностью реализации ими преимущественного права приобретения акций.

К числу обязанностей в информационной сфере следует отнести обязанность акционера сообщить обществу о своей заинтересованности в сделке (ст. 82 Закона об АО).

Обязанность информирования лежит на акционерах и в связи с наличием аффилированности.

Названными обязанностями, безусловно, не исчерпываются все обязанности участников корпорации, которые перечислены в различных статьях законов о хозяйственных обществах как корреспондирующие соответствующим правам других участников. К числу таких обязанностей, например, может быть отнесена обязанность акционера, приобретающего крупный пакет акций, направить обязательное предложение о выкупе акций и выполнять другие обязанности, предусмотренные для защиты прав миноритарных акционеров (гл. XI.I Закона об АО). Корпоративное право: учебный курс /отв. ред. И.С. Шиткина. [Электронный ресурс]// Система Гарант, 2012г.

Как показывает практика, следуя ст. 67 ГК, АО нередко включают в уставы дополнительные обязанности акционеров, в числе которых достаточно часто указывается обязанность участвовать в управлении обществом. Однако встречаются и более «экзотические» варианты, например, обязанность вносить дополнительные взносы сверх оплаты своих акций, обязанность участвовать своим личным трудом в деятельности общества и даже обязанность акционера передать акции обществу при прекращении с ним трудовых отношений. Гольдман Л. Обязанности акционера: субъективные заметки // Корпоративное управление. 2007. N 9. С. 47.

В научной литературе данный вопрос также однозначно не решен. В частности, И.С. Шиткиной отмечается, что «иные обязанности акционеров (участников) могут быть предусмотрены законом или уставом общества». Корпоративное право: Учебник / Под ред. И.С. Шиткиной. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 412.

Согласно другой точке зрения обязанности акционеров могут устанавливаться только акционерным законом. Так, Д.В. Ломакин отмечает, что «об обязанностях акционеров можно говорить лишь в случае, прямо предусмотренном законом». Ломакин Д. Не отберут ли вклады? // Корпоративный юрист. 2006. N 12. С. 12.

Следующая проблема связана с решением вопроса о том, каким законом должны предусматриваться обязанности акционеров? Дело в том, что обязанности акционеров (равно как и права) определены сегодня не только ФЗ «Об АО», но и другими федеральными законами, а именно: ФЗ «О РЦБ», ФЗ «О защите конкуренции» О защите конкуренции: федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 28.07.2012) // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31, ч. 1, ст. 3434., Налоговым кодексом РФ «Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая: федеральный закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 02.10.2012) // Собрание законодательства РФ. 2000. № 32, ст. 3340..

В соответствии со ст. 96 ГК РФ права и обязанности акционеров определяются в соответствии с Гражданским кодексом и Законом об акционерных обществах. Следовательно, обязанности акционеров могут определяться только акционерным законом. Такой же позиции придерживается и арбитражная практика. Постановление ФАС Уральского округа от 29 апреля 2005 г. по делу N Ф09-1060/05-СЗ. [Электронный ресурс]// Система Гарант, 2012г.

Исследуя обязанности акционеров, И.Т. Тарасов отмечал следующее: «Акционер, отдельно взятый, как член акционерной компании обязан: 1) выплатить свою долю капитала; 2) выплатить ее своевременно и в указанном месте; 3) отвечать своей долей капитала за долги компании и 4) вообще подчиниться всем постановлениям устава». Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 234.

Статья 65.2 проекта ГК О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации: проект федерального закона № 47538-6 (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012). [Электронный ресурс]// Система Гарант, 2012г. закрепляет обязанности участников (членов) корпорации, предусматривая, что участник (член) корпорации обязан:

«участвовать в образовании имущества корпорации в порядке, размере, способом и в сроки, предусмотренные настоящим Кодексом, иным законом или уставом;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации;

участвовать в принятии корпоративных решений, необходимых в соответствии с законом для осуществления деятельности корпорации».

Из данных положений ст. 65.2 проекта ГК внимания для обсуждения заслуживает последняя обязанность участника корпорации, а равно и акционера, - обязанность участвовать в принятии корпоративных решений, необходимых в соответствии с законом для осуществления деятельности корпорации. Не означает ли это, что акционер обязан участвовать в общем собрании акционеров? И что будет в том случае, если акционер не исполняет данную обязанность?

В новой редакции ст. 67 проекта ГК, скорректированной с учетом ст. 65.2, к обязанностям акционеров относятся обязанности:

вносить вклады в уставный капитал общества, участником которого он является, в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены их учредительными документами, а также вклады в иное имущество общества;

...