Подрядные договорные правоотношения, проблемы и пути их решения

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава 1. Правовая сущность договора строительного подряда

1.1 Договор строительного подряда: определение, значение, предмет

1.2 Субъекты договора строительного подряда

Глава 2. Содержание и особенности исполнения договора строительного подряда

2.1 Права и обязанности сторон

2.2 Сдача и приемка работ

Глава 3. Актуальные проблемы договора строительного подряда

3.1 Проблемы определения качества результата работ

3.2 Судебная практика в спорах между заказчиком и подрядчиком

3.3 Актуальные проблемы генерального подряда на практике

Заключение

Список литературы

Введение

В последние годы значительно увеличились объемы строительной деятельности в Российской Федерации. В связи с наметившимися тенденциями повышения благосостояния граждан и роста промышленного производства, началось строительство новых объектов как жилого, так и нежилого фонда. Активно осуществляется в настоящее время реконструкция и капитальный ремонт зданий и сооружений. В связи с этим, значительно возросла значимость договора строительного подряда, как основной гражданско-правовой формы договора, применяемой в строительном комплексе Российской Федерации.

Российская правовая система выделила договор строительного подряда как самостоятельный договорной тип, являющийся при этом разновидностью договора подряда, поместив его в главе 37 «Подряд» Гражданского кодекса Российской Федерации в отдельный параграф 3 «Строительный подряд».

Несовершенство законодательных актов, регулирующих обязательства из договора строительного подряда обуславливает актуальность исследования. Кроме того, в юридической литературе есть мнение о том, что качество результата работ, которое закреплено в п. 1 ст. 721 Гражданского кодекса Российской Федерации не может считаться определенным. Тем самым объясняется необходимость совершенствования законодательства.

Существующие научные разработки проблем договора строительного подряда не дают ответы на многие вопросы теории и практики в этой области. Несмотря на длительную дискуссию, в научной среде до сих пор нет однозначного определения предмета договора строительного подряда; не выяснены в полной мере вопросы сущности, признаков исследуемого вида договора; так же нельзя считать решенным вопрос о качестве работ, выполняемых по договору строительного подряда и др.

Комплексные и всесторонние исследования договора строительного подряда, в которых бы рассматривалась вышеуказанная проблематика с учетом современного законодательства и правоприменительной практики в этой области, малочисленны, что обуславливает актуальность данной темы.

Неоднозначность судебной практики так же показывает, что некоторые вопросы, связанные с договором строительного подряда, до сих пор остаются открытыми и на данный момент невозможно прийти к единому мнению.

Научная значимость работы заключается в подробном анализе законодательства и правоприменительной практики в области строительного подряда.

Практическая значимость исследования выражается в выявлении проблем правового регулирования, рассмотрении случаев судебной практики, вынесению предложений по устранению выявленных проблем.

Целью работы является исследование института договора строительного подряда, анализ законодательства и научных трудов о договоре строительного подряда, специфики его применения, выявление проблем в данной области и путей их решения.

Задачи, поставленные в данной работе, состоят в следующем:

- выявить особенности и определить основания для классификации договора строительного подряда;

- определить предмет договора строительного подряда;

- определить закономерности в судебной практике по спорам между подрядчиком и заказчиком;

- определить правовую природу сдачи-приемки результатов строительных работ;

- установить порядок определения качества результатов работ по договору строительного подряда;

- установить неразрешенные вопросы возникающие в генеральном подряде;

Новизна научной работы заключается в рассмотрении вопроса об определении качества выполненных работ и выявлении проблем в генеральном подряде, что является недостаточно разработанной темой, а также в предложенных решениях об устранении пробелов законодательства и практики.

Гипотеза исследовательской работы - разработка и дополнение статьи 706 ГК РФ пунктом 5, предложение дополнить ГК РФ статьей 706.1, , что позволит решить имеющиеся проблемы и несовершенства в законодательстве о строительном подряде.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе правового регулирования договора строительного подряда по российскому гражданскому законодательству.

Предметом исследования являются нормы гражданского права Российской Федерации, регулирующие отношения строительного подряда и иные нормы, регулирующие отдельные аспекты договорных правоотношений строительного подряда.

Методы, которые использовались при написании данной работы, это анализ, синтез, индукция, сравнительно-правовой, а также формально- юридический, которые выражены в анализе нормативных правовых актов, литературы и юридической практики по теме работы, а также раскрытие сущности и свойств объекта работы.

Договор строительного подряда рассматривались различными авторами, среди которых следует выделить: Абрамцова Е.Л., Брагинского М.И., Витрянского В.В., Грудцына Л.Ю., Спектор А.А., Сергеева А.П., Толстого Ю.К., Гатин А.М., Суханова Е.А., Эрделевского А.М. и др.

Отдельные проблемные вопросы подрядных отношений в области строительства обсуждаются в юридической периодической печати, в частности, в работах таких авторов, как Бербеков А.Х., Ершов О.Г., Киракосян С.А., Михальчук Ю., Мокров С.Н. и др.

Теоретическую основу исследования составляют труды именно этих авторов.

Структура работы состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников. Первая глава включает в себя исследование особенностей и оснований для классификации договора строительного подряда, изучение трактовок различных авторов в отношении предмета договора строительного подряда, а также исследование нормативной базы, действующую в настоящее время. Вторая глава представляет собой анализ возникающих прав и обязанностей между сторонами по договору строительного подряда, изучение правовой природы сдачи-приемки результатов строительных работ. В третьей главе рассматривается судебная практика по спорам между подрядчиком и заказчиком; изучается проблема определения качества результатов работ по договору строительного подряда, исследуются отношения возникающие в генеральном подряде.

На защиту выносятся следующие положения и результаты:

1. Статью 721 ГК РФ изложить в новой редакции, пункт 1 дополнить следующим: «Качеством выполненных работ является соответствие свойств объекта условиям договора, требованиям закона и технических актов, способность использовать объект по целевому назначению в течении установленного законом срока, не затрагивая права и законные интересы других лиц, с соблюдением норм экологического права». Закрепление определения в законодательстве позволит избежать непонимания и разрозненности трактовок данного понятия.

2. Статью 706 ГК РФ изложить в новой редакции, дополнить пунктом 5: «Генеральному подрядчику запрещено передавать выполнение общестроительных работ субподрядчику, если в договоре не прописано иное. Передача всего объема общестроительных работ для выполнения субподрядчиком запрещена». Такой пункт позволит недопустить превращения договора генерального подряда в агентский договор или договор поручения.

3. Ввести в ГК РФ статью 706.1, «Исполнение обязанности генерального подрядчика не может ставиться под условия договора, по которому исполнение обязательства по оплате выполненных работ ставится в зависимость от исполнения своего обязательства третьей стороной, не являющейся стороной по договору субподряда. Размер отчислений за услуги генерального подрядчика не может превышать 10% сметной стоимости выполненных субподрядчиком строительных работ, оплата отчислений может быть возложена только на одну сторону, либо на заказчика по договору строительного подряда, либо на субподрядчика по договору субподряда». Данное положение исключит возможность злоупотребления правом, установит ограничение на размер компенсации расходов, что благоприятно отразится в целом на генеральном подряде.

Глава 1. Правовая сущность договора строительного подряда

1.1 Договор строительного подряда: определение, значение, предмет

Отношениям по договору строительного подряда в законодательстве уделили достаточно много внимания, им посвящен параграф 3 гл. 37 ГК ("Строительный подряд"), по сравнению с другими отношениями выделенными в данной главе строительный подряд в вопросе проработанности является наиболее емким. Помимо специальных норм прописанных в параграфе 3-м так же применяются и общие норм параграфа 1 главы 37 ГК РФ.

Главной особенностью в отношениях строительного подряда отмечается то, что результат строительства это всегда недвижимость, которая прочно связана с землей, перемещение которой без несоразмерного ущерба из назначению невозможно. Таким образом, благодаря выявлению особенностей в данной сфере была определена специфика данных отношений. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг: Изд. доп., испр. М.: "Статут", 2002 С.103

Исходя из пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ): «по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.

Договор строительного подряда является двусторонним, консенсуальным и возмездным. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

Имеется ряд особенностей данных правоотношений, которые позволяют выделить его в отдельный вид договора подряда:

1) В результате выполнения работ по договору строительного подряда строится определенный обьект, соответствующий условиям договора и цели применения либо какой-либо иной вид строительных работ;

2) Заказчик должен обеспечить подрядчику необходимые условия для выполнения работ;

3) Возможно продолжение отношений сторон после сдачи результата работ заказчику. Такого рода отношения возникают если подрядчик принял на себя обязанность по оказанию каких-либо услуг, к примеру, «обучение работников заказчика, подготовка различных инструкций по эксплуатации и др.» Гражданское право Обязательственное право: Учебник: в 4 т. Т. 3./ В.В. Витрянский, В.С. Ем, С.М. Корнеев и др.; под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 655. Виды, объем и стоимость услуг подрядчика, оказываемых заказчику по обеспечению эксплуатации построенного объекта, определяются в договоре строительного подряда (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

4) Строительный подряд - это вид договора, который охватывает строительную деятельность хозяйствующих субъектов; Баттахов П.П. Строительный подряд в России. Вестник ЯГУ, том 5, №3, 2008. С. 119

5) Договор строительного подряда может содержать элементы других договоров, например, договора купли-продажи, возмездного оказания услуг, др. Возможна и обратная ситуация, когда к работам и элементам самого договора строительного подряда применяются договоры другого вида. Ващенко П.Н. Строительный подряд: вопросы теории и практики. Право и образование № 12, 2009. С. 126

6) При заключении договора объекта еще нет, его только предстоит создать. В договоре строительного подряда целью является строительство нового обьекта или реконструкция имеющегося обьекта в надлежащем состоянии, а правовой целью - передача результата работ в собственность заказчика. Мокров С. Н. Правовые аспекты заключеия договора строительного подряда. Вестник Казанского технологического университета. 2006. № 1. С. 251

В основном отличия сильнее всего проявляются в форме так называемой строительство «под ключ». В таких случаях в договоре прописывается целый цикл выполняемых действий: "проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию". Строительство. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М., 1996. С. 59. В научных трудах теоретики различно определяют такое понятие строительства, как строительство «под ключ»:

1) Занковский С.С. понимает под такой формой строительства то, когда подрядчик возводит и вводит в эксплуатацию полностью готовый объект. Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 184

2) Ершов О.Г. же говорит о том, что в договоре прописывается целый цикл выполняемых действий: "проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию".

3) Витрянский В.В. отмечает такую особенность, как принятие подрядчиком обязательств по выполнению цикла работ, которые и позволяют создать требуемый обьект: от момента, когда только утверждается проект и до окончательного этапа по сдачи заказчику готового объекта строительства. Автор пишет, что именно такая особенность и отражает наиболее точно специфику договора строительного подряда. Витрянский В.В. Договор строительного подряда и иные договоры в сфере строительства // Хозяйство и право. 2005. № 7. С. 4

4) Ващенко П.Н. утверждает, что в случае использования формы строительства «под ключ» подрядчиком принимаются помимо обычных обязательств таких, как строительство обьекта, сдача результата работ заказчику, еще и дополнительные специфические обязательства, например: обеспечение достижение эксплуатационных характеристик объекта и технических возможностей оборудования. В таком примере проявляется уникальность договора строительного подряда, когда отношения после сдачи-приемки работ не прекращаются, а продолжаются, это может выражаться в обучении персонала, составление различных инструкций и т.п. Ващенко П.Н. Строительный подряд: вопросы теории и практики // Право и образование. 2009. № 12. С. 127

5) Заяханов Г.М. предлагает законодательно закрепить термин строительство «под ключ», которое по его мнению должно быть заплеплено в следующей форме, что в случае строительства «под ключ» на подрядчика возлагаются обязанности по организации и обеспечению строительства, куда входит согласование и утверждение проектно-сметной документации, надлежащим образом выполнить работы, обеспечение строящегося обьекта необходимым оборудованием и материалами, обеспечить в соответствии с договорными сроками ввод обьекта и т.д. Заяханов Г.М. Договор строительного подряда в российском гражданском праве: дисс. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2009. С. 22

Вышеуказанные авторы единогласно отмечают, что на подрядчика в полной мере возлагается определенный цикл работ, выполнение которого гарантирует создание обьекта в отношении которого был заключен договор и ввоб его в эксплуатацию. Однако, если стороны будут в договоре прописывать предмет договора, как «строительство под ключ» то, что бы избежать в дальнейшем спорных ситуаций необходимо четко прописывать какие работы входят в предмет договора. Козлова Е. Б. Проблемы определения работ, составляющих юридический элемент предмета договора строительного подряда. Грамота, № 6 (20): в 2-х ч. Ч. II, 2012. C. 99

Проанализировав научную литературу можно выделить несколько подходов при определении предмета договора строительного подряда. Некоторыми авторами без пояснений и каких-либо аргументов в качестве предмета договора строительного отряда относят сами отношения сторон. Такие авторы, как Л.Ю. Грудцына и А.А. Спектор отмечают, что предмет рассматриваемого договора образуют, такие отношения, которые связывают со строительством/ремонтом недвижимого объекта. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. М.: Юстицинформ, 2007. С. 219 Таким образом, понимание предмета договора в качестве самих отношений исключает приоритетность резульстата строительства или реконструкции.

Так же можно выделить еще одно направление в рамках предмета договора строительного подряда. Суть данного подхода сводится к тому, что предмет договора является единым, но при этом включает в себя как процесс работ, так и овеществеленный результат, а сам результат является конечной целью выполнения данных работ. В ходе непосредственного выполнения работ, как такового конечного результата нет и быть не может, работы ведутся пока не добьются цели в виде конечного результата. Сидорова В.Н. Правоотношения несостоятельности (банкротства) юридического лица: теория и практика. СПб.: ВВМ, 2009. С. 220 Однако, такая точка зрения говорит только о прекращающихся отношениях после сдачи-приемки работ, не учитывая, что может быть предусмотрена такая особенность, как продолжение отношения сторон и после сдачи объекта.

Одной из распространенных является концепция унитарного (единого) предмета договора строительного подряда. Черная Н.В. Объект незавершенного строительства как предмет договора строительного подряда // Юридический мир. 2010. N 11. С. 44 По данной концепции предметом договора строительного подряда является законченный строительством и готовый к сдаче объект, результат деятельности подрядчика. А.П. Сергеев и Ю.К. Толстой под предметом договора строительного подряда подразумевают конечный результат выполненных работ в овеществленной форме. Гражданское право: Учебник Т. 2. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2005. С. 386. У авторов данной концепции однобокое суждение, так как понятие «предмет договора» является слишком узким, на практике же, если предметом является только результат, то могут возникнуть вопросы по поводу самих работ подрядчика.

В рамках второй концепции, предмет договора строительного подряда выражается в действиях со стороны подрядчика и действиях со стороны заказчика. Суханов Е.А. выделяет три составляющие предмета договора подряда, выражающиеся в действиях подрядчика:

– постройка объекта, обладающего уникальными характеристиками, соответствующие договору и его сдача заказчику;

– поддержание объекта в удовлетворительном состоянии посредством реконструкции и его сдача заказчику;

– выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ и сдача результатов заказчику.

Автор отмечает, что в предмет договора строительного подряда входят некоторые действия заказчика, это: обеспечение необходимых условий подрядчику для выполнения работ, приемке результатов выполненных работ, оплата выполненных работ согласно договору. Гражданское право Обязательственное право: Учебник: в 4 т. Т. 3./ В.В. Витрянский, В.С. Ем, С.М. Корнеев и др.; под ред. Е.А. Суханова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 653 В данном случае понятие «предмет договора» является наиболее полным, включает не только результат работ и его передача заказчику, но и отношения сторон, и сами работы. В договоре целесообразно отражать, какую именно работу обязан выполнить подрядчик.

Недостаточно указать в договоре: подрядчик обязуется отремонтировать офис, необходимо четко согласовать какие работы он должен выполнить.

Такие авторы, как Л.Ю. Грудцына и А.А. Спектор отмечают, что предмет рассматриваемого договора образуют "отношения, связанные с созданием недвижимого объекта, вновь создаваемого или подлежащего улучшению". Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. М.: Юстицинформ, 2007. С. 219 Исходя из данного понятия видится, что результат строительства или реконструкции не является предметом, в связи, с чем такое понятие не слишком удачно.

От предмета в договоре строительного подряда зависит сам вид договора, договоры по: 1) строительству предприятия, здания, сооружения; 2) реконструкции или капитальному ремонту; 3) выполнению монтажных, пуско-наладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимся объектом. Зенин И.А. Гражданское право Российской Федерации: Учебное пособие / Московский международный институт эконометрики, информатики, финансов и права. - М., 2003. С. 257

Как мы можем увидеть, в цивилистике нет четкой и однозначной позиции по данному вопросу, также как и нет единого понятия в законодательстве терминам «здание» и «сооружение», что в сою очередь влияет на судебную практику. Козлова Е. Б. Проблемы определения работ, составляющих юридический элемент предмета договора строительного подряда. Грамота, № 6 (20): в 2-х ч. Ч. II, 2012. C. 98

Вследствие всего вышеперечисленного, можно прийти к выводу, что благодаря особому характеру работ и той области в которой осуществляются данные отношения, договор строительного подряда выделяется в отдельный вид договора подряда.

Капитальный ремонт зданий и сооружений регулируется нормами о строительном подряде, при этом в договоре можно прописать, что к данным правоотношениям нормы статей о договоре строительного подряда не применялись, в таком случае будет квалифицироваться как простой договор подряда. В советское время велись споры о том, как рассматривать договор капитального ремонта и выделялись две позиции, которые предлагали рассматривать его в качестве разновидности подряда или признать его самостоятельным договором. Брагинский М.И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. М.: Стройиздат, 1982. С. 109 и сл. Большая часть авторов придерживалась второй точки зрения. Так, И.Л. Брауде отмечал, что в капитальном ремонте не создается новый объект, а лишь восстанавливает имеющиеся элементы объект. Брауде И.Л. Отдельные виды обязательств. С. 152 - 153. См. также: Фаткутдинов З. Вопросы применения договора подряда на капитальный ремонт жилых и производственных помещений // Советская юстиция. 1972. N 4. С. 22. Капитальный ремонт должен проводиться в соответствии о Сводами правил (далее - СП), техническими регламентами, различными стандартами инструкций и положений. Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого.--М.: ПРОСПЕКТ», 1998. С. 331 Так как капитальный ремонт представляет собой тот же строительный подряд, но с определенными особенностями, то предпочтительнее его рассматривать как строительный подряд, при котором имеется в виду замена, восстановление элементов зданий и сооружений. Занковский С.С. Предпринимательские договоры. М., 2004. С 182

При наличии бытовых и других личных потребностей у заказчика, которые должен удовлетворить подрядчик, выполняя определенные работы, и при условии, если заказчиком является гражданин, то к данным правоотношениям применяются нормы статей посвященных договору бытовому подряду. В случае если имеются вопросы не урегулированные ГК РФ, то при решении возникших вопросов применяются нормы о защите прав потребителей.

1.2 Субъекты договора строительного подряда

По договору строительного подряда одной стороной является заказчик, второй стороной подрядчик. Заказчиком по данному договору может быть любой субъект гражданского оборота, в том числе физические и юридические лица любой организационно-правовой формы, а так же иностранные элементы. Мокров С.Н. Участники договора строительного подряда. Закон и право № 8. 2008.С. 108 По условиям договора заказчик поручает, а подрядчик обязуется выполнить определенные работы. В практике положение заказчиков является обременительным и хлопотным, тогда заказчик может обратиться к профессиональным заказчикам, заключив с ними договор, по которому профессиональные заказчики принимают на себя выполнение функций самого заказчика по строительству зданий и сооружений или выполнение иных работ. Такого рода предпринимательская деятельность профессиональных заказчиков осуществляется при наличии необходимых разрешений и лицензий, а также в соответствии с установленными законом требованиями. Контроль за деятельностью подрядчика также требует наличия особых навыков и знаний. Таким образом, когда функции заказчика возлагаются на специализированные организации, в самом договоре строительного подряда инвестор и заказчик не совпадают в одном лице.

Договор строительного подряда является, так называемой, инвестиционной деятельностью, где участники строительства считаются инвесторами так, как осуществляют вложение собственных средств в строительства и также обеспециет их целевое использование. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг: Изд. доп., испр. М.: "Статут", 2002. С. 115 Инвесторами, согласно пункту 2 статье 4 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее - ФЗ «Об инвестиционной деятельности»), называются те лица, которые привлекли свои собственные или заемные средства в соответствии с законодательством Российской Федерации. В качестве инвесторов могут выступать физические и юридические лица, а также государственные органы и международные организации. Заказчиком может быть и сам инвестор лично, если имеются необходимые возможности, или могут передать данные функции третьим лицам. При передаче своих функций третьим лицам заключается инвестиционный договор между инвестором и заказчиком, который по существу является договором поручения либо договором комиссии. В ФЗ «Об инвестиционной деятельности» также прописано и понятие заказчика, согласно которому заказчиком является уполномоченное инвестором физическое либо юридическое лицо, осуществляющее исполнение инвестиционного проекта». Заказчик в свою очередь не может вмешиваться в предпринимательскую деятельность других субьектом инвестиционной деятельности, за исключением случаев, когда это прямо не предусмотредо договором между ними. Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Собрание законодательства РФ, 01.03.1999, N 9, ст. 1096

В выше названных случаях, заказчик по поручению инвестора заключает договор строительного подряда с исполнителем работ, в котором стороны будут именоваться как заказчик и подрядчик. На основании такого договора, лицо, уполномоченное поручением другого лица - инвестора, заключает договор строительного подряда с исполнителем работ, являясь по договору заказчиком, вследствие чего, заказчик по такому договору, хотя и действует от имени инвестора или от своего имени, наделяется всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.

Термин подрядчик также раскрывается в Федеральном законе «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», согласно которому подрядчиком могут быть и физические и юридические лица, выполняющие работу согласно договору подряда или контракту, заключаемыми с соблюдением норм Гражданского кодекса Российской Федерации.

С 1 января 2009 года предоставление лицензий на строительство фактически прекращено, в отношении лицензирования данного вида деятельности, то оно прекращено с 1 января 2010 года.

С 1 января 2010 года строительная деятельность регулируется исключительно Градостроительным кодексом РФ (далее - ГрК РФ) и принятыми в соответствии с ним документами.

Согласно нормам ГрК РФ для работ оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, необходимо получение свидетельства о допуске к таким работам, которые выдаются саморегулируемой организацией (далее - СРО), при этом выполнение работ допустимо только для индивидуальных предпринимателей или юридических лиц. В Федеральном законе «О саморегулируемых организациях» раскрывается понятие саморегулирование, а именно - это деятельность носящая самостоятельный и инициативный характер, осуществляющаяся сугубо субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности, содержащая в себе разработку, создание различных стандартов и правил такой деятельности, обеспечивающая контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил. Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ (ред. от 24.11.2014) "О саморегулируемых организациях". Собрание законодательства РФ, 03.12.2007, N 49, ст. 6076

С 1 января 2010 г. для того чтобы осуществлять строительную деятельность, предприниматели и организации должны были вступить в члены СРО. Необходимо до того, как подписывать договор строительного подряда, определить, попадает ли выполняемый подрядчиком вид работ в Перечень, утвержденный Приказом Минрегионразвития РФ от 30 декабря 2009 г. N 624, и имеется ли у подрядчика соответствующее членство в СРО и допуск к указанным работам. В договор строительного подряда рекомендуется включить положение об обязательном предоставлении подрядчиком заверенных копий свидетельств от СРО. Данные организации в строительстве несут очень важную функцию отсеивания недобросовестных строителей и фирм-однодневок, из-за которых слишком часто происходят аварийные ситуации и страдают простые, не сведущие в строительстве люди.

Широко распространена практика с использованием генерального подряда где генеральными подрядчиками являются организации общестроительного профиля, при этом узкоспециализированные работы перепоручаются отдельным специализированным фирмам и организациям. При использовании генподрядных отношений первоначальный подрядчик становится генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо - субподрядчиком. Таким образом, стороны заключают договор строительного субподряда. В данных правоотношениях проявляется особенность такого договора, при которой генеральный подрядчик берет на себя ответственность за нарушения исполнения договорных обязательств субподрядчиками перед заказчиком, но так же и ответственность за нарушение исполнения заказчиком своих обязательств по договору строительного подряда перед субподрядчиками. Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право: Учебник. 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М. Волтерс Клувер, 2008. С.

В соответствии с ГК РФ заказчик имеет право при согласии генерального подрядчика на заключение прямого договора с лицами которые выполняют отдельные виды работ. Таким образом, привлеченные лица являются подрядчиками и сами несут ответственность перед заказчиком за нарушение условий договора.

строительный подряд судебный заказчик

Глава 2. Содержание и особенности исполнения договора строительного подряда

2.1 Права и обязанности сторон

Права и обязанности сторон включают в себя большой спектр возможностей подрядчика и заказчика, эти положения могут быть и непосредственно закреплены законодательством, а так же, учитываться в договоре. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг: Изд. доп., испр. М.: "Статут", 2002 С.127

Рассмотрим права и обязанности подробнее. Обязанность предоставить техническую документацию:

В техническую документацию включается прежде всего обьем работ, их содержание, а так же иные сведения, которые требуются. Таким образом, техническая документация является тем самым планом, следуя которому подрядчик выполняет перечень работ. Там же. С.129

Техническую документацию и смету может подготовить как заказчик, так и подрядчик, но обязательно должны быть согласованы обеими сторонами. Данные документы в большинстве случаев не подвергаются изменению до окончания выполнения работ.

Подрядчик выполняет работы следуя техническим документам и смете. Требования к технической документации зависят от разных факторов, например, специфика вида объекта строительства, места его расположения и т.п. В любом договоре строительного подряда должно быть прописано содержание самой технической документации в зависимости от объекта строительства. Также должно быть предусмотрено на какую из сторон возлагается обязанность по составлению технической документации, в какие сроки необходимо ее предоставить. Гришаев С.П., Эрделевский А.М. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй. Постатейный. Подготовлен для системы КонсультантПлюс., 2007

В соответствии со ч. 12 ст. 48 Градостроительного кодекса в состав проектной документации объектов капитального строительства, за исключением проектной документации линейных объектов, включается следующее:

1) пояснительная записка с информацией для проектирования /строительства/ реконструкции, а также со всеми результатами различных изысканий;

2) схема земельного участка;

3) архитектурные решения;

4) конструктивные и объемно-планировочные решения;

5) сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений;

6) проект организации строительства;

7) проект организации работ по сносу или демонтажу объектов капитального строительства, их частей, в случае необходимости такого сноса или демонтажа;

8) перечень мероприятий по охране окружающей среды;

9) перечень мероприятий по обеспечению пожарной безопасности;

10) перечень мероприятий по обеспечению доступа инвалидов к различным обьектам;

11) требования к обеспечению безопасной эксплуатации объектов капитального строительства;

12) смета на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, финансируемых за счет средств соответствующих бюджетов;

13) перечень мероприятий по обеспечению соблюдения требований энергетической эффективности и требований оснащенности зданий, строений, сооружений приборами учета используемых энергетических ресурсов;

14) иная документация в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Таким образом, техническая документация представляет собой план выполняемых работ, а смета отражает затраты на проведение данных работ.

Также такую документацию в некоторых случаях обязаны проверять посредством государственной экспертизы на ее соответствие требованиям законов, техническим регламентам, санитарно-эпидемиологическим, экологическим требованиям, требованиям государственной охраны объектов культурного наследия, пожарной, промышленной, ядерной, радиационной и иной безопасности, а также результатам инженерных изысканий

В случае, если техническая документация составлена ненадлежащим образом, изыскательные работы проведены с нарушением требований, были обнаружены недостатки как в хоте строительства, так и в ходе эксплуатации обьекта, то ответственность прежде всего несет подрядчик. Если заказчик имеет обоснованные претензии к качеству составленной технической документации или же к качеству проведения изыскательных работ, то на подрядчика возлагается обязанность по исправлению технической документации или по проведению дополнительных изыскательных работ, при этом он обязан сделать это безвозмездно, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором не установлено иное. Гражданское право / Под ред. Алексеева С.С. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2009. С. 266

Статья 743 ГК РФ обязывает подрядчика выполнить работы в соответствии с технической документацией и сметой.

Согласно ст. 743 ГК РФ «Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Подрядчик, выполняя работы, без согласия заказчика не может превысить затраты согласованные в смете, в случае превышения затрат без согласия заказчика, подрядчик обязан будет компенсировать превышение затрат за счет его собственных средств.

В случае обнаружения того, что некоторые работы изначально не были учтены при составлении документов и их согласовании, при этом имеется необходимость выполнения этих работ, в таком случае необходимо уведомить заказчика о необходимости проведения дополнительных работ с обоснованной аргументацией. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг: Изд. доп., испр. М.: "Статут", 2002 С. 130

В течение 10 дней подрядчик обязан ожидать согласия заказчика. Если заказчик в указанный период времени не ответил, то подрядчик должен приостановить работы. Убытки причиненные простоем компенсируются заказчиком.

В случае, когда заказчик отказывает подрядчику в проведении дополнительных работ, но подрядчик выполняет их, то в таком случае компенсация за выполненную работу не полагается. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда". Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». Следует отметить, что в случае когда такие работы выполнены с целью предотвращения гибели или повреждения объекта строительства, то в таком случае компенсация полагается.

Статья 747 ГК РФ регламентирует дополнительные обязанности заказчика по договору строительного подряда.

Для осуществления строительства требуются производственные ресурсы, которые подразделяются на материальные и технические.

К материальным ресурсам относятся строительные материалы, которые затрачиваются в строительстве, по итога выполнения работ приобретают свойство нового готового продукта (сооружения).

К техническим ресурсам относятся машины, механизмы, оборудование, инструменты, производственные здания.

После заключения договора и после составления документов далее следует процедура согласования и приема этой документации, выясняется вопрос относительно необходимости в материалах, оборудовании, различных изделий, уточняется вопрос относительно необходимого количества, заказчик передает строительную площадку подрядчику, далее необходимо получить разрешение на строительство. СТО НОСТРОЙ 2.33.14-2011 Организация строительного производства. Общие положения. Утв. Решением Совета Национального объединения строителей, протокол от 05 декабря 2011 г. N 22.

Необходимо написать на какую из сторон возлагается обязанность по обеспечению материалами и оборудованием, и какая из сторон будет нести расходы по их поставке. Данные материалы должны соответствовать требованиям законодательства и требованиям к их качеству. Материалы и оборудование, которые используются подрядчиком, должны соответствовать определенным, предъявляемым к ним требованиям: иметь сертификаты качества, безопасности, технические паспорта при установке какого-либо оборудования. Отсутствие данных документов может повлечь не только определенные последствия для качества проведенных строительных работ, но и создать небезопасные условия работы механизмов и агрегатов, создающих угрозу для жизни и здоровья людей. Виговский Е. В. Особенности заключения договоров строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров. Право и инвестиции. 2010. № 4. С. 72

В соответствии с законодательством подрядчик, если в договоре не указано иное, обязан предоставить необходимые материалы, делали и оборудование, также может быть указано что такая обязанность возлагается по частям на обе стороны.

При подготовке к строительству, необходимо обеспечить:

- расчет необходимого количества материалов и их поставку в предусмотренные сроки;

- строительство объекта либо его части применяя имеющиеся различные методы строительства, учитывая новые технологии. СТО НОСТРОЙ 2.33.51-2011. Организация строительного производства. Подготовка и производство строительных и монтажных работ. М.: Национальное объединение строителей, 2012 год.

Предоставляя материалы и оборудование, сторона предоставившая их должна учитывать требования к качеству, а также предусмотреть отсутствие обременения правами третьих лиц.

Так как к материалам и оборудованию предъявляются требования к качеству, то соответствующее качество подтверждается сертификатами качества.

Когда в договоре выступает государственный заказчик, то с его стороны выполняются действия по согласовке количества материалов необходимых для выполнения работ, также решает вопрос относительно их поставки. Предоставление материалов происходит посредством организации конкурса по обеспечению материалов для государственных нужд с соблюдением требований законодательства и решениями Правительства, кроме того, в случае когда на него в соответствии с государственным контрактом возложена такая обязанность, то должен также обеспечить поставку специального оборудования. МДС 11-15.2001. Методическое пособие по организации деятельности государственного заказчика на строительство и заказчика-застройщика. Госстрой России. - М.- ГУП ЦПП, 2001. Доступ из справ.-правовой системы «Гарант». Также как и в обычном строительном подряде, в случае если обязанность по обеспечению материалами и оборудованием не прописана в договоре, то такая обязанность возлагается на подрядчика.

На основании государственного контракта государственный заказчик выбирает кто будет поставщиком по контракту, а так же устанавливает потребителей данных материалов и извещает о своих решениях.

В некоторых случаях при демонтаже объектов остаются материалы, которые можно использовать повторно, в таких случаях заказчик может передать их подрядчику для вторичного использования. Таким образом, заказчик и подрядчик составляют акт об оприходовании материальных ценностей, которые возникли при демонтаже здания, сооружения или его части. Также допустима передача этих материалов генподрядчиком субподрядчикам. Методические рекомендации. Методические рекомендации по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации. КОНЦЕПТ № 1999.

Так как законодательство заказчика наделили правом контролировать ход строительства, качество используемых материалов и непосредственно их использование, то он может делать это как самостоятельно, так и с помощью третьих лиц. В случае когда привлекаются третьи лица для контроля строительства, заказчик, обращаясь в специализированные организации, заключает с ними договор на выполнение функций технического заказчика. Такой договор чаще всего является простым договором по выполнению услуг либо может быть смешанным договором, в котором присутствуют признаки договора оказания услуг и договора агентирования. Волкова Л.Б. Договор с техническим заказчиком. Журнал "Ценообразование и сметное нормирование в строительстве" № 9 2005 Согласно ст. 749 ГК РФ: «Заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.

Ответственность за ненадлежащее качество материалов и оборудования несет сторона, которая их предоставила. Подрядчик в свою очередь должен проверить их пригодность для строительства.

Статья 747 ГК РФ дополнительные обязанности заказчика по договору строительного подряда.

Подобного рода обязанности должны быть прямо предусмотрены договором, среди таких обязанностей могут быть такие, как 1) заказчик обязан передавать в пользование подрядчику находящиеся у него на балансе здания и сооружения; 2) обеспечить своевременную транспортировку грузов в адрес подрядчика; 3) осуществить подводку воды, электроэнергии, тепла. Рассмотрим дополнительные обязанности более подробно.

Предоставление земельного участка для строительства:

Заказчик подготавливает и предоставляет подрядчику земельный участок для строительства и объект капитального строительства, в случае его реконструкции (капитального ремонта). Земельный участок должен предоставляться подрядчику для строительства в надлежащем состоянии, что бы подрядчик мог приступить к работам своевременно, а окончить работы не нарушая утвержденных сторонами сроков. Состав и содержание основных функций заказчика. Практическое пособие (2-е издание). - М.: "ЦЕНТРИНВЕСТпроект", 2008 год.

Из-за промедления предоставления земельного участка и объекта капитального строительства работы могут не начаться.

Обязанности по страхованию:

При заключении договора страхования риски неисполнения обязательств сторонами (чаще всего из-за таких обстоятельств, которые невозможно было предвидеть и предотвратить разумными мерами) принимает на себя страховая организация.

Наиболее распространенными видами страхования рисков, возникающих при исполнении договоров подряда, являются следующие:

- страхование строительно-монтажных рисков (строительные материалы, конструкции, не установленное оборудование, складированное на строительной площадке, незавершенный строительством объект; В данном случае не страхуется ущерб, обусловленный низким качеством выполненных строительно-монтажных работ и недостаточной квалификацией подрядчика);

- страхование после пусковых гарантий подрядчиков и субподрядчиков (покрывает затраты на возмещение ущерба и исправление дефектов, вызванных некачественным выполнением строительно-монтажных работ в период после приемки объекта застройщиком на оговоренный в договоре подряда период гарантийной эксплуатации). "Методические рекомендации по разработке условий договоров подряда на строительство по гарантиям и поручительствам" (утв. Протоколом Минстроя РФ N 6 от 20.02.96). "Стройинформ - СПб", N 1, январь, 1997

Как заказчик, так и подрядчик могут быть в силу договора обязаны страховать определенные риск. Сторона, которая всилу договора обязана страховать риски, должна предоставить второй стороне документы свидетельствующие о заключении договора страхования на условиях, предусмотренным договором строительного подряда, с обязательные содержанием такой информации как: информация о страховщике, размер страховой суммы и застрахованных рисках. Лермонтов Ю. М. Гражданско-правовая характеристика договора строительного подряда. Бухгалтер и закон. 2008. № 9. С. 43

Так же предусматривается возможность страхования ответственности за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц в ходе строительства.

Подобная обязанность по страхованию как самих материалов, их производных и иного имущества, так и жизни и здоровья третьих лиц в ходе строительства может быть возложена на любую из сторон договора. Как писал Гатин А.М. - «Каждая сторона (или только одна из них) страхует те риски, которые она несет по договору строительного подряда». Гражданское право. Гатин А.М. (учебное пособие) - М.: Дашков и К, 2009.

Но нельзя забывать о том что обе стороны обязаны предпринять необходимые меры для минимизирования рисков наступления страхового случая.

Часто практикуется возложение обязанности по обеспечению охраны объекта.

Процесс строительства затягивается на довольно длительное время и длится порой годами. Таким образом целесообразно обеспечить охрану самого объекта строительства, материалов и оборудования дабы избежать их потери.

По общему правилу обеспечивает охраны объекта и оборудования с материалами сам подрядчик, но в договоре необходимо прописать каким образом будет охраняться объект, какие охранные мероприятия предусмотрены, компенсация затрат подрядчика на охрану объекта.

Не стоит забывать про охрану окружающей среды и обеспечению безопасности строительных работ.

В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации от 10.01.2002 № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды», постановлениями Правительства Российской Федерации и подзаконными актами при проектировании, строительстве, эксплуатации, реконструкции, и ликвидации предприятий, зданий и сооружений в промышленности, сельском хозяйстве, в энергетике, на транспорте, жилищно-коммунальном секторе должен быть предусмотрен комплекс мероприятий по охране окружающей природной среды, рациональному использованию и воспроизводству природных ресурсов, а также выполняться требования экологической безопасности проектируемых объектов и охраны здоровья населения. Пособие. Охрана окружающей среды. Практическое пособие для разработчиков проектов строительства. ФГУП ЦЕНТРИНВЕСТпроект № 2006

В соответствии со ст. 751 ГК РФ «Подрядчик обязан при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ». Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410 Таким образом подрядчик несет ответственность за нарушение требований законов и иных правовых актов об охране окружающей среды.

В соответствии со ст. 1079 ГК РФ деятельность связанная со строительством является источником повышенной опасности, подрядчик как владелец источника повышенной опасности «обязан возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла потерпевшего» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410.

Заказчик имеет право контролировать ход выполнения работ подрядчиком.

Статья 748 Гражданского кодекса РФ предусматривает: «Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410, за исключением вмешательства в оперативно- хозяйственную деятельность подрядчика.

...