Подрядные договорные правоотношения, проблемы и пути их решения

Согласно СП 48.13330.2011 участниками строительства признаются: «Лица, осуществляющие строительство, застройщик (заказчик), проектировщик, эти лица должны осуществлять строительный контроль, предусмотренный законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности, с целью оценки соответствия строительно-монтажных работ, возводимых конструкций и систем инженерно-технического обеспечения здания или сооружения требованиям технических регламентов, проектной и рабочей документации». "СП 48.13330.2011. Свод правил. организация строительства. актуализированная редакция СНИП 12- 01-2004" (утв. Приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781).

Строительный контроль заказчика предусматривает:

- проверку наличия у лица, осуществляющего строительство, документов о качестве (сертификатов в установленных случаях) на применяемые им материалы, изделия и оборудование, документированных результатов входного контроля и лабораторных испытаний;

-контроль соблюдения лицом, осуществляющим строительство, правил складирования и хранения применяемых материалов, изделий и оборудования; при выявлении нарушений этих правил представитель строительного контроля застройщика (заказчика) может запретить применение неправильно складированных и хранящихся материалов;

-контроль соответствия выполняемого лицом, осуществляющим строительство, операционного контроля требованиям;

-контроль наличия и правильности ведения лицом, осуществляющим строительство, исполнительной документации, в том числе оценку достоверности геодезических исполнительных схем выполненных конструкций с выборочным контролем точности положения элементов;

-контроль за устранением дефектов в проектной документации, выявленных в процессе строительства, документированный возврат дефектной документации проектировщику, контроль и документированная приемка исправленной документации, передача ее лицу, осуществляющему строительство;

-контроль исполнения лицом, осуществляющим строительство, предписаний органов государственного надзора и местного самоуправления;

- извещение органов государственного надзора обо всех случаях аварийного состояния на объекте строительства;

- оценку соответствия выполненных работ, конструкций, участков инженерных сетей, подписание двухсторонних актов, подтверждающих соответствие; контроль за выполнением лицом, осуществляющим строительство, требования о недопустимости выполнения последующих работ до подписания указанных актов;

-заключительную оценку соответствия законченного строительством объекта требованиям законодательства, проектной и нормативной документации. СП 48.13330.2011. Свод правил. Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004 (утв. Приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781). Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»

Алексеев С.С. отмечает в учебнике: «Заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией)». Гражданское право / Под ред. Алексеева С.С. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Проспект, 2009. С. 265

Следует учитывать, что у Заказчика право осуществления контроля и надзора за ходом и качеством выполняемых работ, а так же и правильностью использования Подрядчиком материалов, ограничивается невмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность Подрядчика. В случае обнаружения отступлений от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ или иные недостатки, необходимо немедленно заявить об этом Подрядчику, иначе Заказчик потеряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки, за исключением открытых. Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания Заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора и не являются вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность Подрядчика. Рекомендации . Рекомендации по заключению договоров строительного подряда. Аналитицеский центр "Концепт", 1997

Не возможно точно сказать что является вмешательством в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, в законодательстве не дано пояснения на этот вопрос. В таком случае, если подрядчик посчитал, что заказчик вмешивается в его оперативно-хозяйственную деятельность и связи с этим отказался выполнять какое-либо условие заказчика, то подрядчик несет определенные риски в связи с таким решением

Нередко подрядчики в случае спора с заказчиком относительно ненадлежащего выполнения работ ссылаются на отсутствие со стороны заказчика контроля и надзора за деятельностью подрядчика, необходимо отметить, что для правомерности такого действия такая обязанность должна быть возложена законом на заказчика. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг: Изд. доп., испр. М.: "Статут", 2002 С.132

В договоре может быть прописано о контроле и надзоре за выполнением работ, а так же дополнительно предусмотрены иные последствия нарушения заказчиком этой обязанности.

Обязанность заказчика уплатить обусловленную цену:

Согласно статье 746 ГК РФ «Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. Если отсутствуют соответствующие указания в законе или договоре оплата работ производится согласно статьи 711 Гражданского Кодекса РФ.» Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410

В данной статье указываются наиболее общие правила, регулирующие порядок оплаты работ по договору подряда:

- Вариант первый, когда работы надлежаще выполнены и дальше следует оплата выполненных работ, также можно рассмотреть вариант досрочной оплаты, согласовав условия с заказчиком.

- Вариант второй потребовать с заказчика выплаты аванса либо задатка, если это предусмотрено законодательством.

Помимо основной цены договора стороны при желании могут прописать в договоре и иные выплаты, например поощрения, надбавки за исполнение договора досрочно, повышенное качество работ и т.д.

2.2 Сдача и приемка выполненных работ

Законченные строительством жилые здания предъявляются к сдаче-приёмке лицом, осуществляющим строительство, после завершения всех работ, предусмотренных утвержденной проектной документацией и договором строительного подряда. СТО НОСТРОЙ 2.33.6-2011 «Правила подготовки к сдаче-приемке и вводу в эксплуатацию законченных строительством жилых зданий» (утв. Общим собранием членов СРО НП «ГКС» от 24.10.2011г. Протокол № 19)

Организовать и провести приемку результата выполненных работ обязан заказчик, но так же допускается возложить данный мероприятия на подрядчика, если в договоре прямо предусмотрено данное положение. В случае, если принимается объект производственного назначения, то заказчик обязан сформировать приемочную комиссию, в которую входят представители соответствующих органов и заинтересованных организаций, так же выделить работников, обеспечить объект необходимой энергией, сырьем, топливом и т. п. Согласно ОР 16.00-45.21.30-КТН-005-2-00 Регламенту приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов: «В состав приемочных комиссий при приемке объектов производственного назначения обязательно включаются: представители заказчика, эксплуатационной организации, генерального подрядчика, генерального проектировщика, представители органов государственного надзора РФ.». ОР 16.00-45.21.30-КТН-005-2-00. Регламент приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов. ГУП Издательство "Нефть и газ". 2003 Расходы, при проведении данных мероприятий возлагаются на заказчика, если иное не предусмотрено в договоре.

Приемочная комиссия обязана:

- определить соответствие выполненных строительно-монтажных работ утвержденному и предоставленному заказчиком рабочему проекту;

- проверить соответствие выполненных строительно-монтажных работ, мероприятий по охране труда, обеспечению взрывобезопасности, пожаробезопасности, охране окружающей природной среды, проектно-сметной документации, стандартам, строительным нормам и правилам производства работ с проведением в необходимых случаях контрольных испытании конструкций;

- произвести приемку оборудования после индивидуальных и комплексных испытаний;

- проверить соответствие вводимой в действие мощности и фактической стоимости объекта мощности и сметной стоимости строительства объекта, предусмотренной утвержденным проектом, а в случае отклонений проанализировать причины их возникновения. Результаты анализа с соответствующими предложениями представляются в орган, назначивший комиссию. ОР 16.00-45.21.30-КТН-005-2-00. Регламент приемки в эксплуатацию законченных строительством объектов. ГУП Издательство "Нефть и газ". 2003

Приемочная комиссия при выявлении непригодности объекта к эксплуатации представляет мотивированное заключение об этом в орган, назначивший комиссию, и копии направляет заказчику и генеральному подрядчику, а также представляет материалы в вышестоящие организации заказчика, подрядчика и других организаций, осуществлявших проектирование и строительство объекта, для привлечения в установленном порядке к ответственности должностных лиц, допустивших некачественное выполнение проектных и строительно-монтажных работ.

После получения уведомления от подрядчика о готовности к сдаче обьекта заказчику необходимо провести приемку результатов работ, в случае если заказчик не отвечает на данное уведомление и не производит приемку результатов работ, то риск случайно гибели результата работ переходит на заказчика, а так же заказчик обязан будет компенсировать подрядчику все расходы понесенные по вине заказчика.

В подрядных отношениях может предусматриваться как полная сдача- приемка объекта после выполнения всех работ по строительству или реконструкции объекта, так и поэтапная сдача-приемка проведенных работ. Такое положение должно быть прописано в договоре или дополнительном соглашении, так же если часть объекта готова к сдаче/эксплуатации, то необходимо прописать в документах кто несет все расходы по эксплуатации данной части. Заказчик принявший какую-то часть работ на каком-либо этапе строительства несет риск случайной гибели или повреждения результата проведенных работ, если они произошли не по вина подрядчика.

Сдача-приемка работ проходит при личном осмотре/изучения объекта, так же после проверки на соответствие условиям договора и технической документации, в некоторых случаях имеется необходимость в предварительном испытании объекта после чего решается вопрос о принятии работ и подписания акта.

При процедуре сдачи-приемки результата выполненных работ оформляется акт, в котором прописывается, что сторона принимает объект строительства либо не принимает и указывается причина. Акт должен быть подписан обеими сторонами и представителями уполномоченных государственных органов. В случае наличия разногласий в акте осмотра должны быть прописаны недостатки которые являются препятствием к приемке результатов работ, Гражданский кодекс предусматривает, что при наличии недостатком заказчик имеет право не принимать результаты выполненных работ. Однако, следует отметить, что односторонний отказ не является препятствием к оформлению сдачи объекта и в случае одностороннего оформления сдачи объекта в акте делается особая пометка, хоть он и имеет юридическую силу, но в суде можно его оспорить, в суде необходимо будет доказать мотивированность и обоснованность отказа от подписания акта.

В основном акт сдачи-приемки объекта отказывается подписывать именно заказчик. Такой отказ должен быть обоснован тем, что обнаружились такой степени недостатки при которых объект теряет те свойства и возможности использования которые были предусмотрены договором, когда объект не может быть использован по целевому назначению и когда такие недостатки тяжело или невозможно устранить.

В случае принятия объекта поэтапно составляется акт сдачи-приемки по каждому этапу принятия.

Если заказчик начал эксплуатацию части объекта до подписания акта сдачи-приемки, то в таком случае эта часть объекта считается принятой заказчиком в день начала ее эксплуатации, в таком случае по требованию подрядчика заказчик обязан будет подписать акт сдачи-приемки и вся ответственность за сохранность этой части переходят к заказчику. Условия контракта на проектирование, строительство и сдачу объектов "под ключ". Журнал "Ценообразование и сметное нормирование в строительстве" № 5. 2008.

В случае обнаружения других недостатков, не препятствующих к приемке результатов работ, стороны должны зафиксировать в акте осмотра далее согласовывается срок по устранению недостатков. После устранения недостатков заказчик должен будет принять объект, иначе подрядчик имеет право оформить односторонник акт сдачи-приемки работ.

Возможны случаи, когда строительство объекта по независящим от сторон обстоятельствам приостанавливается, то данных объект консервируется подрядчиком, а работы приостанавливаются, в данном случае все расходы по консервации ложатся на заказчика, кроме того заказчик обязан оплатить уже выполненные подрядчиком услуги.

Глава 3. Актуальные проблемы договора строительного подряда

3.1 Проблемы определения качества результата работ

Качество выполненных работ является, так называемым, показателем надлежащего исполнения условий договора. Изучая законодательство о строительном подряде, можно сразу отметить что определения понятию «качество результата работ» нигде не приводится, статья 721 ГК РФ, посвященная качеству выполненной работы, также не содержит определения данному понятию.

Толковый словарь Ожегова С.И. определяет понятие «качество» как: «1) совокупность существенных признаков, свойств, особенностей, отличающих предмет или явление от других и придающих ему определенность; 2) то или иное свойство, признак, определяющий достоинство чего-нибудь». Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80 000 слов и фразеологических выражений/ Российская академия наук. Институт русского языка им. В. В. Виноградова. - 4-е изд., дополненное. - М.: «А ТЕМП», 2004. С. 270

В случае наличия отступлений от требований, которые предусмотрены технической документацией, техническими регламентами, сводами правил и за недостижение показателя производственной мощности предприятия, подрядчик в силу статьи 754 ГК РФ несет ответственность перед подрядчиком. Возникает вопрос, как определить что такое производственная мощность предприятия и показатель обьекта строительства, если законодательство не раскрывает данных понятий, за исключением упоминания данных терминов в Градостроительном кодексе РФ. Статья 1 ГрК РФ упоминает данные термины, но не раскрывает их содержания. Изучая применение и понимание категории «показатель объекта строительства», можно сказать, что это является соответствием требований технической документации к договору строительного подряда. Киретова Т. В. Проблемы нормативного регулирования качества работ в строительстве. Вестник Самарской гуманитарной академии. Серия «Право». № 2. 2007. С. 84

На основании вышесказанного, можно сделать вывод, что нормы, регламентирующие условия качества выполненных работ отсылают к соблюдению технических норм. Технические нормы это система, в которую входят своды правил, ГОСТы и технические условия. Исследуя технические нормы, также можно отметить, что определения «качества выполненных работ» отсутствует, но приводятся критерии качества, соблюдение которых и является надлежащим выполнением работ в соответствии с требованиями качества.

Под качеством Яковлева В. Ф. понимает «совокупность свойств правового и материального объектов договора, обеспечивающих возможность нормального использования предмета, либо способность предмета служить своему целевому назначению». Яковлева В.Ф. О роли норм советского гражданского права в борьбе за высокое качество продукции // Советское государство и право. 1954. № 3. С. 56 В договоре строительного подряда, если созданный обьект готов к использованию по целевому назначению, то он также должен быть готов к использованию в период установленного законом срокам и соответствовать актам технического нормирования в строительстве, иначе говорить о качестве не имеет смысла.

Толстой В. С. отмечал, что качество это: «совокупность свойств правового и материального объектов договора, обеспечивающих возможность нормального использования предмета.» Толстой В.С. Исполнение обязательств. М., 1973. С. 31

При определении правового значения качества результата работы Бербеков А. Х. учитывает соотношение четырех факторов: Бербеков А. Х. Статья: Проблемы определения качества результата работ по договору строительного подряда. "Нотариус", 2007, N 4

1) связь результата работ со свойствами, которые должны соответствовать требованиям к данным работам и характерны для данного объекта и предусмотрены техническими актами.

2) результат работ должен соблюдать экологические нормы и учитывать права и интересы других лиц.

3) требуется четкое соблюдение условий договора и требований законодательства либо обычаев делового оборота.

4) необходимо, что бы объект был способен к использованию в установленный законом или договором период времени.

Таким образом, автор, используя данные факторы, приходит к пониманию термина «качество», через свойства объекта, который должен соответствовать требованиям к данным работам, характерным для данного объекта, предусматриваемыми техническими актами, при этом не нарушая экологические нормы и учитывание прав и интересов других лиц, с четким соблюдением условий договора и требований законодательства либо обычаев делового оборота, с возможностью использования объекта в установленный законом или договором период времени. Бербеков А. Х. Статья: Проблемы определения качества результата работ по договору строительного подряда. "Нотариус", 2007, N 4. Данное понятие качества наиболее удачно отражает критерии для понимания данного термина.

Статья 754 ГК РФ дает нам такие понятия как прочность, надежность, устойчивость здания, сооружения или его части и в случае их снижения или потери на подрядчика возлагается ответственность. Определение данных терминов и их содержание при этом не раскрывается.

Согласно техническим словарям, данные термины обозначают следующее:

1) Надежность объекта - это способность объектов, товаров сохранять требуемые свойства, безотказно действовать, выполнять предназначенные функции в течение заданного срока. Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б.. Современный экономический словарь. -- 2-е изд., испр. М.: ИНФРА-М. 1999. С. 255. В число данных параметров входят безотказность, долговечность, ремонтоспособность. Таким образом, прочность и устойчивость это другие самостоятельные параметры. Сам объект при воздействии на него каких-либо нагрузок не должен терять свои свойства в течении определенного законом времени. На основании ранее сказанного к объекту предъявляются требования к его прочности, устойчивости и пространственной жесткости. Калинин В.М., Сокова С.Д., Топилин А.Н. Обследование и испытание конструкций зданий и сооружений. М., 2005. С. 31, 33

Прочность - это свойство объекта, при котором само здание или его элементы не претерпевают разрушений от действия нагрузок. Большой нормативно-технический словарь / Авт. и сост. Ю.И. Феденский. М., 2007. С. 547

Устойчивость определяется как свойство объекта при нарушении равновесия сопротивляться данным силам. Там же. С. 429

Своды правил также содержат такие понятия, как прочность, устойчивость, надежность зданий и сооружений, а также и другие. Соответствующим свойствам необходимо следовать на всех этапах строительства. К каждому объекту и к каждой работе применяются определенные требования к соответствию каких-либо параметров (прочность, жесткость, трещиностойкость и др.). Ершов О. Г. Статья: «Об ответственности подрядчика за качество работ по договору строительного подряда». Современное право № 4. -2009. С. 79 В строительных и архитектурных словарях данным терминам даются определения, которые поясняют разницу неспециалистам. Так, по таким словарям:

1) прочность - это свойство здания, сооружения продолжительный период времени сопротивляться внешним воздействиям без разрушения или значительных деформаций.

2) надежность - это свойство объектов и их элементов, позволяющее выполнять заданные функции в период эксплуатации.

3) жесткость - это свойство металлических конструкций сопротивляться деформации под воздействием различных нагрузок.

4) устойчивость - это свойство объекта при деформации восстанавливать форму равновесия при выявлении и исправлении малых возмущений.

5) трещиностойкость - это свойство, при котором элемент испытывая нагрузки не подвергается образованию трещин.

Техническими актами устанавливаются предельно допустимы значения данных свойств, но при этом получается, что ответственность наступает только за не соблюдении таких параметров, как прочность, надёжность и устойчивость, получается другие параметры как «жесткость» и «трещиностойкость» не учитываются. Следует отметить, что соблюдение только трех обязательных параметров может нарушить качество самого объекта. Несоблюдение других параметров может привести к образованию трещин, прогибов может привести к невозможности использования объекта, а так же отражается на внешнем виде объекта.

В судебной практике встречаются и другие параметры, например, пространственная жесткость объекта и оценивают качество выполненных работ с рассмотрением вопроса о соблюдении при выполнении работ требования о пространственной жесткости здания (строения). К примеру, в судебной практике был спор между двумя юридическими лицами о взыскании с подрядчика процентов и убытков в сумме 5 121 105 руб. По данному делу была проведена экспертиза, согласно заключению которой было отмечено не соблюдение прочности и жесткости фундамента дома, проявившихся вследствие допущенных ошибок, нарушение правил производства работ, что повлияло на отклонение колонн от вертикали неудачное крепление навесных стенок, а так же не соблюдение требований о надежности здания. Суд удовлетворил иск частично, взыскав только убытки. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 марта 2005 г. по делу N Ф08- 935/2005. Можно сказать, что суды решая споры между заказчиками и подрядчиками от ответственности подрядчика применяют и рассматривают те свойства объектов, которые не закреплены в гражданском законодательстве.

Качество результата выполненной работы тесно связано с недостатками работ, а так же не соответствие требованиям, определяющих свойства результата работы. Абрамцова Е.Л. Договор подряда в гражданском праве России: Дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2005. С. 119 Если сравнивать между собой два понятия « отступление от требований, формирующих свойства результата работы» и понятие «недостаток результата работ», то можно отметить, что они соотносятся как общее и частное, допустим, что любой недостаток будет являться отступлением, но само по себе отступление может не являться недостатком. К тому же, порой отступление от требований может улучшить свойства объекта, но может и ухудшить.

Существует несколько вариантов отступлений от требований:

1) несоблюдение условий договора, требований закона и обычаев делового оборота, а так же обязательных для соблюдения технических регламентов и сводов правил;

2) отступления, при которых либо меняется качество выполненных работ, либо не меняют и никак его не затрагивают;

3) отступления, при которых заказчик имеет право отказаться от принятия результата работ, которые влекут за собой право заказчика на отказ от приемки результата работ либо которые не влекут за собой возможность использовать данное право;

4) отступления, при допущении которых использовать результат работ по целевому назначению невозможно и которые не влияют на возможность использования объекта по целевому назначению.

Определение понятия недостатка в гражданском законодательстве не закреплено, с недостатками связаны последствия для подрядчика.

Недостатком является последствие в результате некачественных работ, отступление от требований закона, технической документации, технических регламентов, условий договора, ухудшающее свойства объекта, который делает непригодным для эксплуатации объект в пределах установленного законом срока, негативно влияет на окружающую среду, затрагивает права и интересы третьих лиц. Бербеков А.Х. Статья: Проблемы определения качества результата работ по договору строительного подряда. "Нотариус", 2007, N 4.

Классификация недостатков основывается на таких критериях, как:

1) Критерий, по которому основой служит сам характер нарушения и их важность для эксплуатации результата выполненных работ, недостатки подразделяются на существенные, несущественные и мелкие;

2) Критерий, по которому ставится в зависимость от того знал ли о недостатках заказчик или другие лица, осуществляющие сдачу и приемку результата работ, недостатки подразделяются на обнаруженные и необнаруженные;

3) Критерий, по которому ставится в зависимость от степени очевидности недостатков при стандартном способе приема результата выполненных работ, недостатки подразделяются на явные и скрытые;

4) Критерий, связанный с возможностью исправления недостатков, такие недостатки делятся на устранимые и неустранимые.

Такие недостатки могут быть как в совокупности и сразу всех видов или так и отдельно. К примеру, в ходе проведенной экспертизы, эксперт отметит наличие несущественных, явных и устранимых недостатков.

Положения статьи 754 ГК РФ содержат такое понятие как производственная мощность, данный показатель также является составляющей понятия качества выполненных работ и за недостижение определенного показателя подрядчик несет ответственность. Определение данного термина законодатель не дает, но под ним понимают максимально возможный годовой (суточный) объем изготовления продукции при определенных условиях производства с наилучшим распределением ресурсов предприятия. Сергеев И.В. Экономика предприятия: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. Финансы и статистика, М. 2000. Если рассматривать ответственность подрядчика за недостижение данного показателя, то нельзя твердо с уверенность сказать, что данный неудовлетворительный результат происходит только из-за подрядчика, в данном случае возможны две причины: 1) ошибка при составлении проектно-сметной документацией; 2) в случае, когда подрядчик допустил отступление от требований технической документации.

Если у заказчика имеются претензии по качеству выполненных работ, то он может обратиться к подрядчику в течении гарантийного срока, если же гарантийный срок не установлен, то срок обращения 5 лет со для передачи результата работ. В случае, когда такие недостатки обнаруживаются заказчиком после истечения гарантийного срока, но в пределах 5-ти лет, то подрядчик несет гражданско-правовую ответственность, заказчику будет необходимо доказать что такие недостатки возникли до передачи объекта. Доказывать наличие недостатков и их причину следует путем обращения к экспертам, расходы на проведение экспертизы лежат на заказчике, поскольку бремя доказывания возложено на заказчика.

Исходя из вышесказанного, качество работ определяется либо самим заказчиком, если недостатки очевидны, либо экспертным путем со средствами инструментального контроля. В контексте положений ст. ст. 740-757 Гражданского кодекса РФ качество результата строительных работ необходимо оценивать исходя из единства трех юридически значимых обстоятельств: соответствие объекта строительства целевому назначению, соответствие условиям договора и соответствие обязательным требованиям актов технического нормирования (техническим регламентам). Апелляционное определение Омского областного суда от 08 апреля 2015 по делу № 33-2183/2015

Кроме того, на законодательном уровне установлена система управления (контроля) качеством в строительных организациях на основе Национальных стандартов серии ГОСТ РИСО 9001-2001. Приказ Росстроя от 13.07.2005 № 190 «О применении систем управления (контроля) качеством на основе национальных стандартов серии ГОСТ РИСО 9000» // Информационный бюллетень о нормативной, методической и типовой проектной документации. 2005. № 9.

Проблемы в данной сфере вызвали необходимость существенного реформирования законодательства в строительстве. Первым документом в реформировании стал Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», в соответствии с которым систему нормативного обеспечения сферы регулирования строительства должны составить принимаемые технические регламенты. Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании». Собрание законодательства РФ. 30.12.2002. № 52 (ч. 1). Ст. 5140.

Следующим важным шагом стало принятие Федеральный закон от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" Федеральный закон от 30 декабря 2009 г. N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений". "Собрание законодательства РФ", 04.01.2010, N 1, ст. 5., в котором, в соответствии с частью 2 статьи 42 говорится, что строительные нормы и правила, принятые до дня вступления в силу Федерального закона, признаются сводами правил. Также Правительству Российской Федерации необходимо было за месяц до вступления данного закона в силу утверлить обязательные стандарты и своды правил для соблюдения при выполнении строительных работ, таким образом обеспечивалось соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений". В 2010 году утвержден перечень национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил) Распоряжение Правительства РФ от 21.06.2010 N 1047-р <О перечне национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений">. "Собрание законодательства РФ", 28.06.2010, N 26, ст. 3405, в результате чего обеспечивалось соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений". До 1 июля 2012 года осуществлялась актуализация строительных норм и правил, признаваемых сводами правил и включенных в перечень национальных стандартов и сводов правил.

Постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2014 года №1521 утвержден новый Перечень национальных стандартов и сводов правил Постановление Правительства РФ от 26.12.2014 N 1521 "Об утверждении перечня национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений". "Собрание законодательства РФ", N 2, 12.01.2015, ст. 465, новый перечень национальных стандартов и сводов правил вступил в силу в июле 2015 года. Анализируя российскую и зарубежную практику, был составлен такой перечень, который предусматривает безопасность строительства и применение актуальных строительных материалов и технологий. Так же, 27 февраля 2015 года были утверждены приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства методические рекомендации по применению перечня национальных стандартов и сводов правил, в которых говорится, что документы включенные в перечень обязательны для исполнения, остальные документы, которые не включены в список, применяются на добровольной основе. Приказ Минстроя России от 27.02.2015 N 138/пр "Об утверждении Методических рекомендаций по применению перечня национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений", утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 26 декабря 2014 г. N 1521".

Развитие и актуализация актов позволяет уменьшить уровень неопределенности в применении актов, уменьшает различного рода препятствия в строительстве и проектировании, повышает эффективность работы контролирующих органов и государственное регулирование в сфера строительства. Таким образом, законодателю помимо вышесказанного необходимо дать четкое определение качеству результата работ, предлагаю статью 721 ГК РФ изложить в новой редакции, пункт 1 дополнить следующим: «Качеством выполненных работ является соответствие свойств объекта условиям договора, требованиям закона и технических актов, способность использовать объект по целевому назначению в течении установленного законом срока, не затрагивая права и законные интересы других лиц, с соблюдением норм экологического права».

3.2 Судебная практика в спорах между заказчиком и подрядчиком

Одним из самых актуальных договоров в настоящее время является договор строительного подряда, в то же время он порождает много судебных споров. Судебная практика в сфере подрядных отношений очень широка так, как на данный момент договор подряда один из самых широко используемых договоров.

В случае, когда недобросовестный заказчик в силу различных причин не желает оплачивать результаты выполненных работ, то зачастую, заказчик обращается в суд с требованием признать договор незаключенным, оспорить соответствие объема выполненной работы и ее стоимости согласно условиям договора ради снижения стоимости выполненных работ. Михальчук Ю. Защита подрядчика от заказчика // ЭЖ-Юрист. 2014. № 16-17. С. 13. Что касается подрядчиков, то они подают исковые заявления в отношении заказчиков в силу образования задолженности либо образования неосновательного обогащения, компенсации неустойки, а так же просят суд понудить вторую сторону принять результаты выполненных работ.

При заключении договора подряда, необходимо согласовать и достаточно подробно прописать условия договора и в первую очередь предмет договора, в некоторых договорах можно увидеть, что предмет договора сформулирован следующим образом: "Предметом договора является выполнение работ по благоустройству территории строящегося комплекса по адресу…" Михальчук Ю. Защита подрядчика от заказчика // ЭЖ-Юрист. 2014. № 16-17. С. 13..

В таком случае, ввиду отсутствия точной определенности относительно предмета договора строительного подряда, где отсутствует упоминание что в отношении чего заключен договор и на какие работы, а технической документации также нет, то таким образом - «условие о предмете договора строительного подряда не может считаться согласованным, а договор - заключенным, но при этом суды указывают на то, что признание договора подряда незаключенным само по себе не освобождает ответчика от обязанности оплатить результат выполненных истцом работ». Постановление ФАС Уральского округа от 11.02.2010 по делу N А71-718/2009

В Постановлении Президиума ВАС РФ говорится, что: «отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным.». Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» В случае, когда в производстве суда имеется спор о заключенности договора, то судом на основании презумпции разумности и добросовестности должны оцениваться и трактоваться обстоятельства дела в пользу сохранения обязательств. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»

В том случае, когда у сторон нет никаких разногласий в отношении видов и объемов работ, но присутствует спор в отношении несогласованноего предмета договора Киракосян С.А. Особенности заключения договора строительного подряда. Журнал "Управление многоквартирным домом", № 08, 2014, суды при принятии решений исходят из следующего:

1. В случае, когда фактически работы было выполнены подрядчиком, а заказчиком приняты, то договор признается заключенным. Определение ВАС РФ от 12.03.2012 № ВАС-2262/12

2. В случае, принятия решения судом о незаключенности договора, то в отношении выполненных работ применяются нормы о неосновательном обогащении. Определение ВАС РФ от 05.08.2011 № ВАС-10009/11 Данную позицию также подтверждает рекомендации Научно- консультативного совета при ФАС Волго-Вятского округа. Рекомендации Научно-консультативного совета при ФАС Волго-Вятского округа от 22.06.2011 № 2

3. Третья позиция основывается на наличии фактических подрядных отношений, даже если не имеется заключенного договора подряда, но заказчик принял выполненные работы, в таком случае оплата выполненных работ взыскивается по нормам о неосновательном обогащении. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.08.2012 по делу № А10-3154/2011

Президиум ВАС РФ также высказал свою позицию относительно договора строительного подряда в ситуации когда одно из существенных условий договора не было согласовано, но подрядчик выполнил работы, а заказчик в свою очередь принял результаты выполненных работ, то таким образом ввиду фактического исполнения договора стороны заключили договор, а условия считаются согласованными. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»

Кроме того, есть четкая позиция ФАС Поволжского округа, где говорится, что невыполнение обязанности про разработке и составлению проектно-сметной документации, не является достаточным основанием для признания договора незаключенным. Постановления ФАС Поволжского округа от 06.05.2010 по делу N А65-24070/2009

Для подтверждения факта выполнения работ, необходимо составить акт о приемка выполненных работ (КС-2), акт о стоимости выполненных работ (КС-3) и затрат), а так же акт приемки законченного строительством объекта (КС-11), нередко, при наличии спора требуется получиться экспертное заключение у соответствующего учреждения. В случае, если заказчик принимает выполненные работы (полностью или часть), то подлежит оплате фактически принятый объем работ.

Таким образом, когда заказчик принимает выполненные работы, то в последствии заказчик не сможет обратиться в суд для признания договора незаключенным на основании несогласованности предмета договора.

В случае выполнения работ подрядчиком и их сдачи заказчику на практике возникают проблемы, хотя Гражданский кодекс и разъясняет процедуру сдачи- приемки результатов работ. Принятие заказчиком результатов выполненных работ осуществляется в сроки прописанные в договоре подряда, таким образом, в присутствии обеих сторон осуществляется осмотр и приемка результатов выполненных работ.

Важным вопросом в сдаче-приемке результатов работ является надлежащее извещении подрядчиком заказчика о готовности объекта к сдаче либо о готовности какого-то отдельного этапа. Таким образом, если надлежащий порядок уведомления стороны не соблюден, то подрядчик лишается права, основываясь на отказе заказчика от приемки работ, требовать оплаты выполненной работы составляя односторонний акт сдачи-приемки, хоть и - «фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался». Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»

Так как в законодательстве не регламентирован четкий порядок извещения стороны о необходимости принять объект, то такая процедура должна быть прописана в договоре строительного подряда. Требований к форме такового уведомления так же не имеется, следовательно, стороны вправе использовать любую форму уведомления другой стороны. Суды также отмечают, что уведомление может быть в любой форме. Постановление ФАС Уральского округа от 11.05.2012 N Ф09-2083/12 по делу N А50-9310/2011

Исходя из сложившейся практики, которую также признают суды, достаточно отправить стороне акты КС-2 и КС-3, что судами принимается как надлежащее извещение о готовности к сдачи объекта и необходимости его приемки, такие письма необходимо отправлять заказным письмом с уведомлением о вручении, также лучше всего приложить опись вложения. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.12.2011 по делу N А32-21748/2010

Судами в качестве подтверждения уведомления стороны принимается документ с отметкой о получении, например сопроводительное письмо о направлении актов КС-2 и КС-3 для подписания. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.02.2013 по делу N А70-4843/2012

Возможно уведомление стороны телеграммой о готовности объекта к сдаче и необходимости его принятия. Определение ВАС РФ от 28.11.2011 N ВАС-14905/11 по делу N А40-109863/2010

Так как, в настоящее время документооборот ведется электронно, а документы порой пересылаются по электронной почте, то уведомление так же можно направлять посредством электронной почты, но необходимо учесть, что требуется подтверждение получения второй стороной такого уведомления, для этого достаточно будет распечатать отчет о доставке.

Заказчик нередко пытается уклониться от принятия результатов работ и подписания актов, тогда возникают проблемы как решить сложившуюся ситуацию.

В случае, если одна из сторон отказывается подписать акт, то надлежит сделать пометку в нем и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи-приемки выполненных работ признается недействительным в судебном порядке, в случае, когда мотив отказа от подписания обоснован. В число обоснованных отказов от подписания входят: «отрицательные результаты испытаний при приемке, обнаружение недостатков, которые исключают возможность использования объекта строительства для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком» Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28.04.2012 N Ф03-1474/2012 по делу N А37-1120/2011.

Если заказчик отказывается от подписания акта на основании отсутствия финансирования, то такой отказ признается необоснованным. Постановление ФАС Московского округа от 08.07.2013 по делу N А40-122681/2012 Суды отмечают, что и ненадлежаще оформленные акты не могут быть причиной для отказа в принятии результатов выполненных работ Постановление ФАС Московского округа от 29.08.2011 по делу N А40-109865/2010.

Возможны такие случаи, когда заказчик, который получил сообщение подрядчика о готовности к сдаче результатов выполненных по договору подряда работ, не организовал надлежащим образом их приемку и уклонился от подписания акта и оплаты, однако пользуется результатами работ, вследствие чего обязан оплатить их стоимость. При этом доводы о некачественном выполнении, если он не обращался к подрядчику с требованиями об устранении недостатков, в расчет не принимаются. Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 15 октября 2007 г. № Ф04-7125/2007(39158-А03-24)

Обоснованным отказом заказчика от подписания актов по приемке результатов работ суды считают в том случае, когда заказчик не был приглашен для принятия результатов выполненных работ и соответственно подрядчик не передал заказчику необходимой документации предусмотренной договором, таким образом суды отмечают обязательность уведомления заказчика о необходимости приемки результата строительных работ или же этапа предусмотренных работ. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 09.02.2010 по делу N А32-17035/2007

После получения отказа заказчика от подписания акта, то подрядчик в свою очередь должен доказать надлежащее выполнение работ и их качественность согласно заключенному договору. Определение ВАС РФ от 25.07.2012 по делу N А40-125075/2010

В судебном порядке можно добиться понуждения заказчика к подписанию акта о приеме выполненных работ, в таком случае подрядчик подает исковое заявление с требованием о понуждении к приему выполненных работ, полной их оплаты и взысканию неустоек. В суде выясняется факт выполнения работ, доказывается стоимость выполненных работ, а также выясняется выполнено ли обязательство подрядчика по уведомлению заказчика о готовности к приему результатов работ, наличие отказа заказчика об отказе в подписании акта и обоснован ли он. Постановление ФАС Поволжского округа от 11.04.2013 по делу N А55-21845/2011

Таким образом, одним из главных условий, снижающим риски, является уведомление заказчика о необходимости принять результат выполненных работ надлежащим образом и в установленные сроки. Так заказчик не можем подать иск в суд о взыскании неустойки на нарушение сроков по сдаче объекта.

Заказчик, приняв результаты выполненных работ и подписав необходимые акты, вправе в дальнейшем подать иск в суд ссылаясь на некачественность выполненных работ, несоответствие объема и стоимости выполненных работ, при этом необходимо будет заказчику доказать свои доводы. Такие споры разрешаются при помощи проведения экспертизы, где эксперт ответит на установленные судом вопросы относительно требований сторон.

Пунктом 5 ст. 720 ГК РФ установлено: «При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.». Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017). Опубликован "Собрание законодательства РФ", 29.01.1996, N 5, ст. 410

Выше указанная норма, действует при досудебном порядке разрешения споров, предусматривая встречные обязанности, в случае судебного разрешения спора эта норма не применяется. Постановление ФАС Поволжского округа от 22.09.2010 по делу N А12-16669/2009

В случае когда суд установил факт выполнения работ другим подрядчиком, недостатки несвоевременно выявленные были устранены, то необходимости в экспертизе нет, а заказчик не наделен правом устранять недостатки и требовать в дальнейшем возмещения произведенных расходов. Михальчук Ю. Защита подрядчика от заказчика // ЭЖ-Юрист. 2014. № 16-17. С. 13. Суд в таких случаях приходит к выводу что необходимости в проведении экспертизы не имеется. Постановление Президиума ВАС РФ от 09.03.2011 по делу N А63-17407/2009

В случае когда недостатки являются явными, т.е. видимые, а в актах о приемке результатов работ нет отметки о наличии недостатков, то суды также отказывают в назначении экспертизы. Постановление Президиума ВАС РФ от 09.03.2011 по делу N А63-17407/2009

Предположение о некачественно выполненных работах, которые ничем не обоснованы, может расцениваться судом как недостаточное основание для назначения экспертизы, соответственно суды отказывают в ее назначении. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 07.06.2011 по делу N А82-19086/2009

В случае когда была проведена экспертиза, но одна из сторон просит о назначении повторной экспертизы, при этом в экспертном заключении не имеется противоречий либо недостаточности разьяснений Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.04.2010 по делу N А39-1853/2008, то суд может отказать в назначении повторной экспертизы ссылаясь на то, что доводы эксперта являются правильными и не вызывают сомнений в их обоснованности Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 15.03.2010 по делу N А21-8158/2008.

Ходатайство о назначении экспертизы должно быть обосновано, сторона должна доказать ее необходимость в ином случае суд может отклонить ходатайство.

Таким образом, можно сделать вывод о необходимости со стороны подрядчика надлежащего исполнения условий договора, уведомления стороны о готовности объекта, а так же соблюдении сроков, иначе есть возможность со стороны заказчика в затягивании сроков оплаты по договору либо отказа от приемки результатов работ.

3.3 Актуальные проблемы генерального подряда на практике

Законодательство к договору строительного подряда, закрепленному в главе 37 Гражданского кодекса РФ, подошло крайне серьезно и ответственно, ведь кроме качества работ, которому не дано четкое определение ни в нормативно- правовых актах, ни в технических регламентах, не имеется как таковых недостатков. Это не случайно так, как данные отношения встречаются повсеместно. Другую картину можно увидеть в договоре генерального подряда. В рамках данной статьи будет рассмотрен именно такой договор, а именно: договор генерального подряда, где генеральный подрядчик не выполняет никаких строительных работ лично, а привлекает необходимое количество субподрядчиков.

Генеральный подряд характерен для выполнения сложного комплекса работ. Согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ «Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.».

По законодательству генеральный подрядчик перед заказчиком несет ответственность только за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком (поскольку обязательствами по договору подряда связаны только заказчик и генеральный подрядчик), перед субподрядчиком несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда (так как сам связан обязательствами по субподрядному договору только с субподрядчиком).

Трудность вызывает определение понятия генеральный подрядчик. Статья 706 ГК РФ не дает четкого понимания о том, какие функции генеральный подрядчик должен выполнять. В советский период, а так же в начале 2000-х годов в учебниках гражданского права давали четкое определение генерального подрядчика и его функций, которое не вызывало вопросов, к примеру, «функции генеральных подрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных работ привлекаются субподрядчики в лице специализированных фирм и организаций». Гражданское право: Учебник. В 3 т. Том 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М., 2003. С. 390 В советских учебниках так же выделали такую характерную черту генерального подрядчика, как «выполняемость основных видов общестроительных работ», например: «Генеральными подрядчиками обычно выступают общестроительные организации, выполняющие основные виды массовых общестроительных работ (бетонных, каменных, плиточных и т.д.), а субподрядчиками - специализированные организации, которыми производятся работы определённого вида или комплексы однородных работ (монтаж сборных строительных конструкций, выполнение санитарно-технических или электромонтажных работ, монтаж технологического оборудования и др.)». Советское гражданское право: Учебник. Том 2. / Под ред. В.П. Грибанова и С.М. Корнеева. М., 1980. С.189.