Договор о передаче детей на воспитание в приемную семью

Понятие и содержание договора о передаче детей на воспитание в приемную семью

Среди наиболее значимых нововведений, закрепленных в Федеральном законе от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» и во взаимосвязанном с ним Федеральном законе от 24 апреля 2008 г. № 49-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона «Об опеке и попечительстве», следует отметить установление опеки или попечительства по договору об осуществлении опеки или попечительства. Эта новелла имеет некоторую специфику вследствие трех следующих обстоятельств.

Во-первых, расширено использование гражданско-правового термина «договор» в положениях глав Семейного кодекса РФ, посвященных устройству детей, оставшихся без попечения родителей.

Во-вторых, в механизм правового регулирования глав 20-21 СК РФ добавлена возможность субсидиарного применения правил главы 39 Гражданского кодекса РФ, а также общих положений гражданского законодательства об обязательствах, в том числе положений об ответственности за неисполнение обязательств (раздел III ГК РФ).

В-третьих, в связи с указанными нововведениями поставлен вопрос о правовой природе договора об осуществлении опеки или попечительства.

Отметим, что после вступления в силу СК РФ (напомним, это произошло 1 марта 1996 г.) правовая природа данного договора в специальной литературе часто вовсе не анализировалась.

Мнения авторов, обратившихся к этой теме, расходятся. Так, Л.Ю. Михеева договор об осуществлении опеки или попечительства относит к группе гражданско-правовых договоров об оказании услуг; П.В.

Крашенинников, П.И. Седугина, М.Ю. Челышев рассматривают его как смешанный договор; Л.В. Барков предлагает считать его договором об оказании социальных услуг.

До принятия Федерального закона «Об опеке и попечительстве» и внесения изменений в СК РФ назначение опекуна или попечителя производилось на основании постановления главы районной администрации по месту жительства лица, нуждающегося в опеке (попечительстве). Вопрос о порядке заключения договора регулировался нормами главы 21 СК РФ («Приемная семья»), Положением о приемной семье, утвержденным постановлением Правительства РФ от 17 августа 1996 г. № 829 и Типовым договором о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, являющимся приложением № 1 к Положению о приемной семье. Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью являлся юридическим фактом образования приемной семьи. Статья 152 СК РФ в прежней редакции указывала, что договор должен предусматривать условия содержания, воспитания и образования ребенка (детей), права и обязанности приемных родителей, обязанности по отношению к приемной семье органа опеки и попечительства, а также основания и последствия прекращения такого договора. Типовой договор все перечисленные условия содержал.

В настоящее время ч. 1 ст. 14 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» позволяет заключить договоры о приемной семье и о патронатной семье (патронате, патронатном воспитании), рассматривая их как частные случаи (разновидности) договора об осуществлении опеки или попечительства на возмездных условиях. Эта статья позволяет осуществлять возмездную опеку или попечительство не только над детьми, но и над взрослыми подопечными путем заключения договора.

Кроме того, законодатель недвусмысленно определил юридический факт, порождающий возникновение отношений, связанных с опекой и попечительством. Согласно п. 6 ст. 11 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» основанием возникновения отношений между опекуном или попечителем и подопечным является акт органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя. В части 4 п. 7 ст. 145 СК РФ определено, что при установлении опеки или попечительства по договору в момент принятия акта у опекуна или попечителя возникают права и обязанности по представительству прав и интересов подопечного.

Очевидно, что возникновение правоотношений в связи с установлением опеки или попечительства законодатель связывает именно с принятием акта. Каким должно быть его содержание?

Во-первых, в акте о назначении опекуна или попечителя может быть назван срок действия полномочий последнего. Так, если опека над ребенком устанавливается по заявлению его родителя на период, когда в связи с длительной командировкой родитель не может исполнять свои родительские обязанности (ст. 13 Федерального закона «Об опеке и попечительстве»), в акте может быть сказано, что опека устанавливается на период до возвращения родителя по месту жительства, или называется конкретный срок, например, два месяца. В соответствии со ст. 29 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» истечение срока действия акта о назначении опекуна или попечителя служит автоматическим основанием прекращения опеки или попечительства.

Во-вторых, в соответствии со ст. 10 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» при назначении одному подопечному нескольких опекунов (попечителей) в акте могут определяться обязанности каждого из них. В случаях, предусмотренных ст. 14 Федерального закона «Об опеке и попечительстве», в акте может быть закреплено, что опекун (попечитель) исполняет свои обязанности возмездно.

В-третьих, в акте могут перечисляться отдельные действия, которые опекун или попечитель совершать не вправе или, напротив, обязан (ч. 4 ст. 15 Федерального закона «Об опеке и попечительстве»). В качестве примеров таких требований законодатель приводит: запрет опекуну или попечителю изменять место жительства подопечного (например, в случаях, когда место жительства приближено к месту получения медицинской помощи, и т.п.); установление в целях учета индивидуальных особенностей личности подопечного обязательных требований к осуществлению прав и исполнению обязанностей опекуна или попечителя (так называемые индивидуальные требования). Такие требования могут, в частности, определять конкретные условия воспитания несовершеннолетнего подопечного (распорядок дня, периодичность психологического обследования, график занятий спортом или посещения медицинского учреждения и т.п.).

Требование об отражении в акте о назначении опекуна или попечителя стольких нюансов позволяет усомниться в правильности позиции разработчиков Федерального закона «Об опеке и попечительстве». В частности, в комментарии к его ст. 14 авторы указывают, что «с момента принятия акта о назначении опекуна или попечителя, исполняющих свои обязанности возмездно, у опекуна или попечителя возникнут пока только права и обязанности по представительству и защите прав и законных интересов подопечного, а все иные - с момента заключения договора об осуществлении опеки или попечительства». Если круг вопросов, разрешаемых актом о назначении опекуна или попечителя, столь обширен, то какова роль договора в случае установления возмездной опеки?

Специальные статьи, посвященные содержанию договора об осуществлении опеки или попечительства, и в Федеральном законе «Об опеке и попечительстве», и в СК РФ отсутствуют.

В пункте 3 Правил заключения договора об осуществлении опеки или попечительства в отношении несовершеннолетнего подопечного, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. № 423, сказано, что договор заключается по месту жительства подопечного и опекуна в течение 10 дней со дня принятия органом опеки и попечительства решения о назначении опекуна. Однако содержание подобных договоров, их существенные и иные условия Правительство РФ определять не вправе. Поэтому не может быть составлен и типовой договор об осуществлении опеки или попечительства. В Федеральном законе «Об опеке и попечительстве» оговариваются лишь некоторые условия, которые могут включаться в текст договора: действия, которые опекун совершать не вправе (п. 4 ст. 15); размер, случаи и порядок выплаты вознаграждения опекуну (попечителю) (п. 3 ст. 14, п. 2 ст. 16); состав имущества подопечного, в отношении которого разрешено безвозмездное пользование (если такое предусмотрено) (п. 3 ст. 16).

Не многим лучше выглядит содержание договора о приемной семье. В пункте 1 ст. 153.1 СК РФ приводится закрытый перечень сведений, которые должен содержать указанный договор с учетом, вероятно, его специфики. Он практически идентичен перечню, содержащемуся в Типовом договоре о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью, и включает сведения о ребенке (детях), условиях содержания, воспитания и образования ребенка (детей), правах и обязанностях приемных родителей и органа опеки и попечительства, а также сроке действия, основаниях и последствиях прекращения этого договора.

В пункте 2 ст. 152 СК РФ сказано, что к отношениям, возникающим из договора о приемной семье, применяются в субсидиарном порядке положения главы 20 СК РФ (об опеке и попечительстве) и главы 39 ГК РФ (о возмездном оказании услуг). Надобность в применении главы 20 СК РФ вряд ли возникнет, так как в ней, как уже отмечалось, содержание такого договора не определено. Что касается возможности применения главы 39 ГК РФ, то данный вопрос будет предметом нашего дальнейшего рассмотрения.

Для определения правовой природы договора о приемной семье необходимо установить соотношение акта о назначении опекуна или попечителя и названного договора при возмездной опеке.

С учетом определенного в п. 6 ст. 11 Федерального закона «Об опеке и попечительстве» основания возникновения отношений опеки и попечительства и многообразия вопросов, решаемых актом о назначении опекуна или попечителя, считаем возможным сделать следующие выводы.

Правоотношения в связи с установлением опеки или попечительства являются непосредственным следствием принятия административного акта о назначении опекуна или попечителя, тогда как договор лишь конкретизирует и уточняет сведения о ребенке и взаимных обязательствах сторон.

Присутствие регулятивного начала (административного акта), которое

«перевешивает» договорную конструкцию, противоречит классическим «канонам» частного гражданского права. Это связано с тем, что в договоре об осуществлении опеки мера публичности является определяющей.

То обстоятельство, что для семейного права характерно наличие организационно-процедурного элемента, заметила О.Ю. Ильина. И.Ф. Александров среди особенностей семейных отношений выделяет императивность правового регулирования данных отношений. В этом, по его мнению, заключается коренное отличие семейных отношений от гражданских.

Исследователь О.Ю. Ильина, сравнив содержания п. 2 ст. 1 ГК РФ, п. 2 ст. 1 Жилищного кодекса РФ и п. 1 ст. 7 СК РФ, пришла к выводу о публичной направленности семейно-правового регулирования. В то время как гражданское и жилищное законодательства в указанных нормах предоставляют гражданам возможность осуществлять принадлежащие им права в своих интересах, семейное законодательство исключает такую свободу усмотрения членов семьи.

Коль скоро п. 1 ст. 7 СК РФ определяет структуру интересов в семейных правоотношениях, исключающую приоритет частных интересов отдельных членов семьи, то применение главы 39 ГК РФ (о возмездном оказании услуг), согласно положениям которой граждане заключают договор своей властью и в своем интересе, будет так или иначе вступать в противоречие с существом семейных отношений (ст. 4 СК РФ). Не случайно до внесения изменений Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона

«Об опеке и попечительстве» в главу 21 СК РФ перечень возможных семейно-правовых договоров, предусмотренных СК РФ, являлся исчерпывающим. Это обусловлено именно спецификой семейных отношений.

По тем же основаниям представляются нелогичными изменения, внесенные Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с принятием Федерального закона «Об опеке и попечительстве» в ст. 153.2 СК РФ, о порядке прекращения договора о приемной семье: решено прекращать договор по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством для прекращения обязательств. Из 11 перечисленных в главе 26 ГК РФ оснований прекращения обязательств лишь одно - прекращение обязательства смертью гражданина (ст. 418 ГК РФ) - может быть применено к договору об осуществлении опеки или попечительства (договору о приемной семье).

Представляется вполне закономерным, что специфика защиты семьи на общегосударственном уровне предполагает использование приемов управленческого воздействия на семейную сферу. Может ли быть иначе сегодня, когда семье отводится роль «несущей конструкции» социума в силу исключительности выполняемых ею социальных функций?

И наоборот, регулирующая и охранительная сила норм гражданского права опирается на признание равенства участников регулируемых отношений, неприкосновенности собственности, личности и свободы человека, автономии воли участника и свободы договора, единства рыночного пространства в пределах территории Российской Федерации, недопустимости ограничения гражданских прав и свобод и гражданского оборота иначе как по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 55 Конституции РФ, обеспечение защиты и восстановление нарушенных прав.

Мы не можем согласиться с исследователем А.В. Барковым, который утверждает, что открытые им оригинальные системообразующие признаки позволят договор об осуществлении опеки или попечительства (договор о приемной семье) отнести к группе гражданско-правовых обязательств на оказание социальных услуг. При этом под социальной услугой автор предлагает понимать деятельность, требующую договорного режима оказания социально-бытовых, социально-медицинских, психолого- педагогических, социально-правовых и других услуг лицам, находящимся в трудной жизненной ситуации, вне зависимости от условий ее оказания и оплаты. Как утверждает автор, они объединяются особой социальной направленностью (идеей социального содействия), особым субъектным составом (лица, находящиеся в трудной жизненной ситуации), и предметом договора (оказание социальных услуг).

Представляется, что проведение аналогии недопустимо сразу по нескольким причинам.

Во-первых, мы, вслед за Е.Г. Шабловой, придерживаемся точки зрения, согласно которой социальные услуги не являются объектом договора возмездного оказания услуг, а возмездность - это один из отличительных признаков услуги как объекта гражданских прав.

Во-вторых, условия оказания и оплаты услуг по договору требуют контроля со стороны государственных органов опеки и попечительства, так как речь идет о несовершеннолетних. С учетом комплексного характера реформирования данного института отсутствие федерального нормативно-правового регулирования, весьма вероятно, приведет к искажению применения закона на местном уровне, а это противоречит соблюдению прав и интересов несовершеннолетних. Данное положение подтверждает сделанный нами вывод о публичной направленности семейно-правового регулирования.

В-третьих, наметившаяся тенденция к передаче обязанностей, связанных с осуществлением практических мер в области защиты прав детей, от Российской Федерации к субъектам Российской Федерации без выработки соответствующих обязательных для субъектов Российской Федерации федеральных государственных стандартов неминуемо приведет к негативным правовым и финансовым последствиям. На данный факт указывает, например, А.В. Барков.

Как справедливо заметил Е.А. Суханов, «фидуциарные сделки редки и в целом не характерны для имущественного оборота». Отнесение договора об осуществлении опеки или попечительства (договора о приемной семье) к фидуциарным гражданско-правовым договорам вносит определенный диссонанс в существующую традиционную классификацию договоров в науке гражданского права. Кроме того, по действующему законодательству именно семейное, а не гражданское законодательство регулирует личные неимущественные отношения членов семьи. Поэтому договоры и иные соглашения, регулирующие личные неимущественные отношения в семейной сфере, могут быть только семейно-правовыми. До кардинального изменения предмета гражданского права и корректировки предмета семейного права дискуссия об этом является преждевременной.

Таким образом, по своей правовой природе договор об осуществлении опеки или попечительства (договор о приемной семье) нельзя отнести ни к классическим, ни к смешанным гражданско-правовым договорам.

Считаем, что данный вид договора можно признать семейно-правовым, так как по своей правовой природе он обладает искомой спецификой. Предметом исследуемого договора является воспитание ребенка в семье.

Может ли столь специфическая духовная деятельность квалифицироваться как услуга, представляющая объект гражданско-правового отношения? С учетом мнений ученых, определяющих услугу в общем виде, Н.А. Баринов полагает, что «услуга - это экономическое отношение, возникающее по поводу результатов труда, создающего потребительные стоимости, проявляющиеся в форме полезного действия товара (вещи) или самой деятельности для удовлетворения конкретных, разумных потребностей человека».

Воспитание, осуществляемое опекунами (попечителями), приемными родителями, является, по сути, способом их жизни, когда не только и не столько словом, сколько примером, всей своей жизнью осуществляется процесс воспитания. В процессе воспитания возникает сложная гамма личных неимущественных отношений, самым тесным образом связанных с личностями опекунов (попечителей), приемных родителей и ребенка. Их нельзя квалифицировать в качестве гражданских прав и обязанностей, это семейно-правовые права и обязанности сторон исследуемых договоров. Каким гражданско-правовым договором, рассчитанным на опосредование товарно-денежных отношений, можно обязать мать любить ребенка, а ребенка - мать?

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что договор об осуществлении опеки или попечительства (договор о приемной семье) по своей правовой природе является не гражданско-правовым, а семейно- правовым.

Одним из отличительных признаков приемной семьи является специфическое основание возникновения - договор о создании приемной семьи. В этой связи весьма сложным представляется вопрос о том, в каких правоотношениях состоят приемные родители и органы опеки и попечительства. Семейный кодекс РФ не дает на него прямого ответа.

В юридической литературе на сегодняшний день сложилось четыре точки зрения по данной проблеме. Сторонники первой утверждают идею о трудовом характере исследуемого договора, вторые полагают, что он является семейно-правовым, третьи считают его разновидностью гражданско

-правовых договоров и, наконец, четвертые говорят о смешанной правовой природе договора о передаче ребенка в приемную семью.

Использование в ст. 152 СК РФ таких терминов, как «труд», «размер оплаты труда», наводит на мысль о том, что между органом опеки и попечительства и родителем-воспитателем складываются трудовые правоотношения.

Позицию о трудовой природе отношений приемных родителей и органа опеки и попечительства поддерживает Г.С. Скачкова. По ее мнению, воспитание ребенка в приемной семье является определенной трудовой функцией. Причем такая работа производится приемными родителями по найму за вознаграждение, выплачиваемое им органами опеки и попечительства, которые выступают в данном случае в качестве работодателя.

Обращение к подзаконным нормативно-правовым актам, регулирующим вопросы организации приемной семьи, не вносит на этот счет никакой определенности. Так, письмо Минобразования России и Минтруда России «О порядке оформления трудовых отношений между приемными родителями и органами опеки и попечительства при передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью» называет такие отношения договорными, в основе которых лежит договор возмездного оказания услуг, но при этом в самом названии документа речь идет о трудовых отношениях.

Согласно ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - соглашение, по которому «работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка». Однако особенность деятельности родителя-воспитателя состоит в том, что на него возлагается чрезвычайно широкий круг обязанностей: воспитывать ребенка, заботиться о его здоровье, интеллектуальном и духовном развитии. Таким образом, он выполняет по отношению к приемному ребенку те же обязанности, что и родитель по отношению к своим детям. При этом он свободен в выборе времени исполнения своих обязанностей, режимом и распорядком дня не связан. Все это не позволяет выделить конкретную трудовую функцию родителя-воспитателя, а также время его труда и отдыха в приемной семье.

Кроме того, в соответствии с законодательством трудовая функция заключается в выполнении работы по определенной специальности, квалификации, должности. В случае же с приемными родителями говорить об их образовании, стаже работы невозможно, поскольку Семейный кодекс РФ и Положение о приемной семье не предъявляют к ним такого рода требований.

Личный характер исполнения обязанностей родителя-воспитателя в приемной семье исключает возможность его замены другим лицом, но и не позволяет органу опеки и попечительства заменить приемного родителя другим работником. Более того, по смыслу действующего законодательства о приемной семье родители-воспитатели не имеют трудового отпуска, приемный родитель не может воспользоваться правом на предоставление отпуска по уходу за ребенком (ст. 256 ТК РФ) в случае принятия на воспитание ребенка в возрасте до трех лет. Несмотря на то что деятельность по воспитанию приемных детей зачисляется в их трудовой стаж, в перечне документов, предусмотренных п. 7 Положения о приемной семье, не говорится о необходимости предоставления трудовой книжки, тогда как в силу ст. 65 ТК РФ при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, должно предоставить работодателю помимо иных документов также и трудовую книжку. Работнику при приеме на работу может быть назначен испытательный срок в порядке ст. 70 ТК РФ, а для приемного родителя он не предусмотрен.

Таким образом, эти особенности правового статуса приемных родителей позволяют сделать вывод о том, что отношения между ними и органом опеки и попечительства не являются трудовыми.

Сторонники семейно-правовой природы рассматриваемого договора указывают на то, что договор о передаче ребенка в приемную семью не следует рассматривать как разновидность гражданско-правовых договоров, поскольку исследуемый договор имеет свои особенности в силу своей специфики и целей. Поэтому источники, регулирующие правовое положение приемной семьи, не содержат отсылок к ГК РФ, в отличие от норм о брачном договоре и соглашении об уплате алиментов.

Более того, обязательственный характер данных правоотношений и возмездность выполнения приемными родителями своих обязанностей, по мнению С.Ю. Чашковой, все же не позволяют относить их к гражданско- правовым отношениям.

Трудно согласиться с выводом С.Ю. Чашковой о том, что возмездный характер отношений, возникающих между приемными родителями и органом опеки и попечительства, объясняется тем, что государство перекладывает на приемную семью свою обязанность заботиться о детях, оставшихся без попечения родителей. Представляется, что одним из основных критериев разграничения опеки (попечительства) и приемной семьи является возможность получения приемными родителями встречного удовлетворения в виде вознаграждения. Так, опекуны (попечители) берут на себя заботу о ребенке, как правило, из сострадания, любви к ребенку или желания создать семью.

Действительно, правоотношения, возникающие между приемными родителями и органом опеки и попечительства, имеют неоднородный сложный характер, что, видимо, оказало влияние на позицию П.В. Крашенинникова и П.И. Седугина. Они считают, что договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью имеет смешанную семейно- и гражданско-правовую природу.

Однако, на наш взгляд, правоотношения между приемными родителями и органом опеки и попечительства в том виде, в котором они существуют на данный момент, следует рассматривать как гражданско- правовые, а не как семейно-правовые или смешанные. В этой связи позиция Л.Ю. Михеевой относительно природы возникающих в приемной семье правоотношений представляется наиболее обоснованной. Правоотношения, возникающие между приемными родителями и органом опеки и попечительства, квалифицируются Л.Ю. Михеевой как гражданско-правовые, так как «налицо обязательство, возникающее из договора возмездного оказания услуг, заключаемого на определенный срок».

С учетом того что договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью не предусмотрен Гражданским кодексом РФ, он является непоименованным договором. Система гражданских договоров постоянно развивается, появляются новые виды и подвиды договоров. Это очевидно связано с непрерывным развитием гражданского оборота.

Направленность договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью выражается в принятии на воспитание ребенка, оставшегося без попечения родителей, то есть цель договора заключается в оказании всего комплекса воспитательных и иных тесно связанных с ними услуг. Из этого следует, что договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью относится к договорам, направленным на оказание услуг. В эту группу входят договоры подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, хранения, доверительного управления имуществом.

По нашему мнению, договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью следует отнести к непоименованному виду договора возмездного оказания услуг. Это следует из характерной особенности договоров возмездного оказания услуг, которая заключается в отсутствии результата, отделимого от процесса работы. Соответственно, и предметом договора о передаче ребенка на воспитание в приемную семью является не конкретный овеществленный результат, а действия приемных родителей, направленные на воспитание и защиту прав и законных интересов приемных детей.

Данной точки зрения придерживается и Министерство образования и науки РФ, которое в своих разъяснениях по вопросу оформления трудовых отношений между приемными родителями и органами опеки и попечительства предлагает договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью регулировать по аналогии с договором возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель (услугодатель) (в нашем случае - приемные родители или родитель) обязуется по заданию заказчика (здесь - орган опеки и попечительства) оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность в интересах приемного ребенка), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность, отдельные из которых материального результата не имеют: в рамках оказания приемными родителями услуги по воспитанию осуществляется представление интересов приемных детей в отношениях с любыми лицами, организация питания, отдыха, обучения приемных детей.

В свете гражданско-правовой квалификации отношений, возникающих между приемными родителями и органом опеки и попечительства, чрезвычайно важным представляется вопрос о вознаграждении приемных родителей: недопустимо применение к гражданско-правовым отношениям положений трудового права о заработной плате. Данное вознаграждение, его размер, порядок выплаты должны зависеть от реальных рыночных цен на данный вид услуг.

Таким образом, договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью является непоименованным видом договора возмездного оказания услуг. Кроме того, его следует рассматривать как срочный, взаимный, возмездный, фидуциарный и каузальный.

Оплата труда и льготы родителей по договору о передаче детей на воспитание в приемную семью