Анализ законодательства о товарных знаках

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Общая характеристика исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

1.1 Понятие, функции и виды товарных знаков (знаков обслуживания)

1.2 Содержание исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

1.3 Сравнительно-правовой анализ свободного использования товарных знаков (знаков обслуживания) в РФ и США

Глава 2. Особенности гражданско-правовой защиты исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

2.1 Основания для защиты исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

2.2 Способы гражданско-правовой защиты права на товарный знак (знак обслуживания)

2.3 Взыскание компенсации как мера гражданско-правовой защиты исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

Заключение

Библиография

Приложение 1

Приложение 2



Введение

Актуальность темы исследования. Общеизвестным фактом является то, что в условиях сложившейся рыночной экономики товарные знаки (знаки обслуживания), их грамотное и законное использование является залогом успешного осуществления предпринимательской деятельности. Следует отметить, что в настоящее время производители в большинстве случаев не имеет прямого контакта с потребителями, поэтому для установления взаимосвязи и поддержки отношений между продавцами и покупателями первостепенное значение приобретают различные средства индивидуализации, в том числе товарные знаки (знаки обслуживания).

Статистические данные, предоставленные Федеральной службой по интеллектуальной собственности (Роспатентом), свидетельствуют о том, что граждане Российской Федерации стали намного активнее регистрировать товарные знаки (знаки обслуживания). В 2018 году количество выданных свидетельств, удостоверяющих исключительное право на указанное средство индивидуализации, выросло на 24% URL: https://rupto.ru/ru/news/14-01-2019-rossiyane-stali-bolshe-izobretat-i-aktivnee-registrirovat-tovarnye-znaki-predvaritelnye-itogi-2018-goda. Немаловажен и тот факт, что в рамках масштабного процесса цифровизации, обозначенного председателем Правительства России Дмитрием Медведевым в качестве приоритета национального развития, Роспатент был включен в число ведомств, которым в числе первых поручено внедрить в свою работу новейшие цифровые технологии, позволяющие максимально эффективно развивать и совершенствовать сферу государственного управления URL: https://rupto.ru/ru/news/rospatent-itogi-i-perspektivy.

Товарные знаки (знаки обслуживания) очень часто используются в коммерческом обороте, имеют значительную имущественную ценность. Многочисленные данные свидетельствуют о том, что они составляют существенную часть нематериальных активов крупнейших зарубежных и отечественных организаций. Так, например, с момента введения ОАО «Останкинский мясоперерабатывающий комбинат» продукции под зарегистрированным товарным знаком «Папа может», который вызвал глубокую симпатию и завоевал доверие российских потребителей, продажи компании «Останкино» увеличились на 10 процентов, а выручка в 2016 году составила 18,8 миллиардов рублей (в розничных ценах) URL: http://www.forbes.ru/karera-i-svoy-biznes/336987-otcovskaya-sila-kak-ostankino-prevratil-reklamnyy-slogan-papa-mozhet.

Вложение предпринимателями ресурсов для установления и закрепления на рынке ассоциативной связи «товар-производитель», продвижение используемых им средств индивидуализации с помощью рекламы обуславливает их заинтересованность в предотвращении несанкционированного использования товарных знаков, служащих средством индивидуализации предлагаемых товаров, вызывает острую необходимость реализации защиты исключительных прав на товарные знаки посредством применения различных способов, установленных законом.

Несанкционированное правообладателем использование товарных знаков (знаков обслуживания) ведет к снижению их реальной стоимости в составе материальных активов действующих хозяйственных субъектов. Это является злободневной проблемой для добросовестных субъектов предпринимательской деятельности, которые дорожат своим имиджем и деловой репутацией. Из этого следует, что пристального внимания заслуживают вопросы, касающиеся правомерного использования товарных знаков (знаков обслуживания), а также защиты частных интересов в сфере интеллектуальных прав, в том числе в судебном порядке.

В сфере защиты средств индивидуализации помимо частных интересов можно увидеть и публичный интерес. Так, несанкционированное использование чужих средств индивидуализации вводит в заблуждение большое количество потребителей, вызывает их дезориентацию на рынке, что приводит к снижению положительного эффекта конкуренции и, соответственно, общему экономическому спаду в масштабах всей страны.

Таким образом, в настоящее время сущностное назначение товарных знаков (знаков обслуживания) заключается не только в индивидуализации товаров, но и в реализации ими защитной функции, при этом такая защита распространяется не только на правообладателей, но и на потребителей, а также на благосостояние государственной экономики в целом, то есть данная функция товарных знаков призвана обеспечить защиту как частных, так и публичных интересов.

Указанные обстоятельства подтверждают актуальность данного исследования и свидетельствуют о необходимости выявления особенностей гражданско-правовой защиты прав на товарные знаки (знаки обслуживания).

Степень научной разработанности темы исследования. Отчасти вопросы, касающиеся охраны и защиты исключительных прав на товарные знаки, нашли свое отражение в трудах дореволюционных ученых-юристов, например, таких как Я.С. Розен, Г.Ф. Шершеневич (формирование понятия «товарный знак»). товарный знак право гражданский

В настоящий момент общую правовую оценку охраны и защиты товарных знаков как средств индивидуализации содержат диссертационные исследования А.В. Мотыльковой, Р.О. Кононенко, Д.В. Мазаева, К.К.Рамазановой, М.В. Цветковой, А.К.Шульги (особенности правовой охраны и защиты исключительных прав на товарные знаки).

Отдельные вопросы защиты товарных знаков были затронуты в работах В.П.Быкова, М.О.Клейменовой, И.В.Невзорова, В.С.Никулиной, Н.М.Фроловой, Ю.С.Гришковой, Е.В.Нестеровой, О.В.Осокина.

Особенности использования товарных знаков (знаков обслуживания) выявлены и проанализированы в научных работах Д.А.Григорьева, А.М.Зайцева, Р.И.Ситдикова, А.А.Тюлькина, И.Д.Ходакова.

Объект исследования представлен совокупностью общественных отношений, складывающихся в ходе реализации исключительных прав на товарные знаки (знаки обслуживания) как средств индивидуализации товаров (работ, услуг), а также осуществлении гражданско-правовой защиты данных прав.

Предметом исследования являются нормативные акты о товарном знаке (знаке обслуживания), акты и судебная практика США о свободном использовании товарных знаков (знаков обслуживания), а также законодательство, судебная практика, доктрина о способах гражданско-правовой защиты исключительного права на товарный знак (знак обслуживания).

Цель исследования - на основе анализа законодательства о товарных знаках (знаках обслуживания) и практики его применения в России, сравнительно-правового анализа зарубежного опыта использования товарного знака (знака обслуживания), выявить проблемы реализации права на товарный знак (знак обслуживания), разработать рекомендации по повышению эффективности механизма защиты правообладателей.

Достижение указанной цели возможно посредством решения в работе следующих задач:

- определения видов, функций, а также особых (специфических) признаков товарных знаков (знаков обслуживания) как средств индивидуализации;

- раскрытия содержания исключительного права на товарный знак (знак обслуживания);

- выявления особенностей свободного использования товарных знаков (знаков обслуживания) в США;

- определения оснований защиты исключительного права на товарный знак (знак обслуживания);

- рассмотрения основных способов гражданско-правовой защиты права на товарный знак (знак обслуживания);

- анализа эффективности взыскания компенсации в качестве меры защиты исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) и разработка рекомендаций по совершенствованию ее практического применения.

Методологическую базу данного исследования формируют такие общенаучные методы, как анализ и синтез, индукция и дедукция, логический, системно-структурный. В работе также используются частнонаучные методы: формально-юридический (догматический), метод сравнительного правоведения. Обозначенная в исследовании методика позволяет не только установить существующие проблемы и обеспечить эффективный процесс познания, но также способствует адекватно и грамотно оценивать состояние юридической науки и практики на современном этапе развития.

Научная новизна исследования конкретизируется в следующих положениях:

- рациональным представляется дополнить статью 1484 ГК РФ п.4 и изложить его следующим образом: допускается свободное использование товарных знаков (знаков обслуживания) без согласия правообладателя в описательных, информационных, ознакомительных, научных, учебных и культурных и иных правомерных целях, кроме цели индивидуализации товаров (работ или услуг), если в результате такого использования отсутствует вероятность смешения и возможность введения потребителя в заблуждение;

- предлагается дополнить статью 1484 ГК РФ п. 5, который даст право свободно использовать товарный знак (знак обслуживания) в целях сравнительной рекламы: допускается свободное использование товарных знаков (знаков обслуживания) без согласия правообладателя путем размещения в сравнительной рекламе при условии, что такое размещение товарного знака (знака обслуживания) не имеет цели индивидуализации соответствующего объекта рекламы и не вызывает у потребителя ложное представление о связи такого объекта с правообладателем размещенного товарного знака (знака обслуживания);

- предлагается дополнить статью 1484 ГК РФ п.6, закрепляющим возможность пародирования товарных знаков (знаков обслуживания): допускается свободное использование товарных знаков (знаков обслуживания) без согласия правообладателя путем создания пародии на оригинальное зарегистрированное обозначение, при этом пародия должна создавать соответствующий эффект комичности, а также отвечать требованиям, установленным п.4 ст.1484 ГК РФ;

- в качестве эффективной меры защиты можно считать право заинтересованного лица подать возражение (п.2 ст. 1513 ГК РФ) против предоставления правовой охраны товарному знаку, не соответствующему требованиям, установленным пунктом 6 статьи 1483 ГК РФ;

- превентивной мерой защиты можно считать возможность регистрации в качестве товарных знаков (знаков обслуживания) одним лицом максимального количества обозначений, поскольку законом не предусмотрено количественных ограничений для владельца;

- в целях повышения эффективности действия компенсации как способа защиты предлагается разработка и внедрение универсальной методики экономических расчетов для судебной системы, а также привлечение к участию в соответствующих категориях споров профессиональных оценщиков;

- многообразие существующих и появляющихся в результате развития предпринимательской сферы так называемых «нетрадиционных» форм, в которых могут быть представлены товарные знаки (знаки обслуживания) вызывают практические трудности, что обуславливает необходимость изложить пункт 1 статьи 1482 ГК РФ следующим образом: «В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации, форма которых дает однозначное информационное представление и позволяет объективно воспринимать обозначение»;

- к существующим критериям охраноспособности можно добавить обязательное наличие особого статуса субъекта, претендующего на исключительное право на товарный знак (знак обслуживания), а именно наличие статуса юридического лица или индивидуального предпринимателя;

Материалы исследования нашли отражение в двух публикациях.

Структура диссертации определяется целью и задачами исследования. Работа состоит из введения, 2 глав, включающих 6 параграфов, заключения, библиографии и приложений.



Глава 1. Общая характеристика исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

1.1 Понятие, функции и виды товарных знаков (знаков обслуживания)

В современных экономических условиях индивидуализация как процесс обособления по индивидуальным признакам играет огромную роль и для субъектов, и для объектов гражданских правоотношений. При этом она может осуществляться различными способами с использованием многообразных специально предусмотренных средств. Одним из таких средств, выделяемых в отдельную крупную группу, являются товарные знаки (знаки обслуживания).

Товарные знаки (знаки обслуживания) выступают «активными участниками» коммерческого оборота, которые обладают весьма значительной имущественной ценностью и в соответствии со статьей 1225 ГК РФ признаются интеллектуальной собственностью, охраняемой законом.

Как было отмечено нами ранее, товарный знак как средство индивидуализации имеет глубокие исторические корни, которые явились одним из объективных факторов формирования и законодательного закрепления ныне действующего понятия «товарный знак». Так, согласно гражданскому законодательству в настоящее время товарным знаком является обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей (ст. 1477 ГК РФ).

Мы придерживаемся позиции ученых, которые определяют товарный знак (знак обслуживания) как «особое условное обозначение, выполняющее индивидуализацию товаров, имеющее нематериальный характер, обладающее определенной коммерческой ценностью в гражданском обороте и несущее конкретное информационное содержание» См., например, Мазаев Д.В. Гражданско-правовая защита прав на товарные знаки: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Москва. 2011. С. 17-18..

Под товарным знаком также можно понимать специальное маркетинговое обозначение, используемое в установленном порядке для маркировки конкретных видов товаров с рекламной целью, размещаемое на самих товарах или продукции, упаковке или сопроводительной документации См.: Панкова М.Н. Понятие товарного знака как средства индивидуализации // Актуальные проблемы российского права. 2011. № 4. С. 124..

Товарный знак (знак обслуживания) является особым уникальным обозначением (сочетанием обозначений) товара (работ или услуг), позволяющим отличить товары (работы или услуги), производимые и (или) реализуемые различными субъектами предпринимательства См.: Халилов Д.З. Правовые проблемы приобретения и осуществления исключительных прав на товарный знак и знак обслуживания субъектами предпринимательской деятельности: автореф. … дис. канд. юрид. наук. М., 2013. С.8-9..

Учитывая вышеизложенные понятийные формулировки, можно выделить сущностные характеристики, которыми должны обладать товарные знаки (знаки обслуживания). Так, к основным признакам товарных знаков относят:

- обладание различительной способностью (характером);

- наличие определенного информационного содержания о товаре (работе, услуге);

- активно используемое средство в маркетинговой политике товаропроизводителя;

- нематериальный характер;

- весомая коммерческая ценность в экономическом обороте;

- обособленность от других средств индивидуализации.

Также можно указать на такие черты товарных знаков (знаков обслуживания), как обладание срочным характером правовой охраны и использования, способность выступать предметом сделок, отсутствие правовой и экономической сущности в отрыве от товаров (работ или услуг).

Основное назначение товарных знаков (знаков обслуживания) на современном этапе - индивидуализация результатов деятельности того или иного производителя. Другими словами, товарный знак (знак обслуживания) используется для выделения (обособления) товаров (работ, услуг) конкретных субъектов среди постоянно увеличивающейся массы однородных товаров (работ, услуг). Это дает потребителям возможность отличить аналогичные товары, количество которых на рынке постоянно растет, одного конкретного производителя от товаров другого. Важно отметить, что товарный знак (знак обслуживания) выступает своеобразным ориентиром, гарантом определенных качественных характеристик изделий, способным в условиях динамичного развития конкурентной среды привлечь внимание потенциальных покупателей, повысить спрос на выпускаемую продукцию и впоследствии завоевать хорошую репутацию. Использование товарных знаков как особых элементов и правовых регуляторов товарооборота позволяют избежать беспорядка и обезличивания товаров См.: Наврузалиева В.Н. Понятие и признаки товарных знаков и знаков обслуживания в современных условиях рыночной экономики // Юридические исследования. 2013. № 3. С. 54..

Некоторые ученые придерживаются позиции дуалистической природы товарных знаков, считая, что, индивидуализируя определенный товар, они одновременно указывают и на конкретное лицо, которое этот товар производит или предлагает к продаже См., например, Корунная Я.А. Правовая природа средств индивидуализации коммерческих организаций: дис… канд. юрид. наук. Новосибирск, 2004. С. 13. . Мы не разделяем данное мнение, поскольку в сложившихся условиях современного коммерческого оборота, характеризующегося повсеместным распространением отношений по передаче прав на товарные знаки, не всегда можно понять, кто является конкретным субъектом, непосредственно занимающимся производством или распространением товара, отмеченным соответствующим товарным знаком.

Кроме этого, довольно часто можно встретить многоуровневые товарные знаки - отдельный товарный знак может использоваться для целой линии моделей и одновременно для конкретной модели товара. Так, известной британо-нидерландской компании Unilever (Юнилевер Н.В.) принадлежат права на использование товарных знаков ПЫШКА специально для выпечки, Lipton, Timotei, Calve, Domestos, Инмарко и многих других. Таким образом, указанная компания имеет товарный знак для всей продукции (Unilever), товарный знак для мороженого (Инмарко), товарный знак для конкретных видов и сортов мороженого (например, Магнат, Золотой стандарт, Экzo, Cornetto, CarteD'or). В связи с этим на одном изделии или упаковке можно увидеть сразу несколько товарных знаков одного товаропроизводителя.

Еще одним ярким примером многоуровневых товарных знаков можно считать всемирно известную швейцарскую транснациональную корпорацию Nestle. Она является производителем растворимого кофе, шоколада, минеральной воды, детского питания, мороженого, косметики и многого другого. У данной компании также есть товарный знак для всей продукции (гнездышко синего цвета с тремя птичками), ей принадлежат права на такие товарные знаки, как Nescafe, Nesquik, KitKat, Бон Пари, Экстрем, Россия - щедрая душа. В свою очередь товарный знак Nesquik используется для обозначения различных категорий товаров: готовых сухих завтраков, шоколадных плиток и шоколадных конфет, растворимого какао-напитка, мороженого.

Основная функция товарных знаков (знаков обслуживания) - выделение (обособление) товаров (работ, услуг) конкретного производителя на товарном рынке. Товарные знаки также призваны указывать на определенное качество выпускаемой продукции, осуществлять рекламную функцию, поскольку завоевавший признание и доверие товар приносит большую прибыль и влияет на дальнейшее продвижение и развитие компании. Немаловажен и тот факт, что цена продукта, обладающего соответствующим товарным знаком, в среднем на 15-20 % выше, чем на аналогичный «анонимный» товар. Некоторые ученые также выделяют такую функцию товарных знаков (знаков обслуживания), как возможность привлечения инвестиций. Способность товарных знаков привлечь дополнительные источники финансирования обусловлена той ценностью, которыми обладают данные средства индивидуализации как гаранты определенного уровня оказания услуг или качества товаров См.: Лазарев Я.О. Проблема определения коммерческой ценности интеллектуальной собственности в предпринимательской деятельности на примере товарных знаков // Юрист, 2016. № 13. С. 39..

Мы также считаем, что в качестве основной функции товарных знаков можно назвать защитную функцию. Товарные знаки (знаки обслуживания) служат своего рода защитой выпускаемой продукции и выступают средством борьбы с недобросовестной конкуренцией. Кроме этого, на наш взгляд, действие защитной функции товарных знаков распространяется не только на правообладателей, но также и на потребителей, государство в целом. Таким образом, осуществляется защита как частных, так и публичных интересов.

Товарные знаки (знаки обслуживания) являются объектами, которые не подпадают под действие личного неимущественного права, то есть товарные знаки могут принадлежать правообладателю, но не автору. Это объясняется тем, что товарные знаки, как мы уже говорили, призваны выполнять функцию индивидуализации, а значит - они должны принадлежать соответствующему производителю, который и будет являться субъектом права на товарный знак См.: Кураев Р.А. Правовая природа товарных знаков: история и современность // Пробелы в российском законодательстве. 2011. № 6. С. 114. .

В статье 1478 ГК РФ устанавливается, кто может являться обладателем прав на товарный знак (знак обслуживания) - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Таким образом, законодателем определен соответствующий круг субъектов - правообладателей. При этом отсутствует уточнение, какие юридические лица могут выступать как обладатели исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания), следовательно, таковыми могут являться как коммерческие, так и некоммерческие организации. Важно отметить, что для субъектов, намеренных приобрести права на коллективный товарный знак, есть нормативно закрепленное ограничение (требование) - наличие объединения лиц.

Товарные знаки (знаки обслуживания) могут быть выполнены в самых различных формах: изобразительных, словесных, объемных, комбинированных и иных (ст. 1482 ГК РФ).

Изобразительные товарные знаки представляют собой рисунки, на которых могут быть природные явления, живые существа, предметы, геометрические фигуры, орнаменты, символы, буквы, абстракции. Например, популярный товарный знак HelloKitty (мордочка милой белой кошечки с бантиком), всемирно известное «надкусанное яблоко» компании Apple. Изобразительные товарные знаки содержат только графическое или же фотографическое изображение и не имеют в своем составе текстовую информацию.

Словесные товарные знаки - это особое сочетание букв, обладающих словесным характером, словосочетания, короткие фразы, предложения, другие грамматические единицы и их всевозможные сочетания. Текстовые обозначения товарных знаков могут быть выполнены на русском, английском или другом языке. В качестве примера словесного товарного знака можно привести своеобразный лозунг нидерландской производственно-торговой группы компаний IKEA «Есть идея - есть Икеа», а компания Билайн зарегистрировала в качестве товарного знака девиз «С нами удобно».

Объемные товарные знаки - это трехмерные объекты, фигуры и их различные комбинации, выполненные из особых материалов. В качестве распространенного примера объемного товарного знака можно привести всем известные и запоминающиеся флаконы для духов, например, женский аромат NinaRicci в виде яркого красного яблока. К данному виду товарных знаков можно также отнести знаменитый леденец округлой формы ChupaChups.

Комбинированные товарные знаки представляют собой одновременное сочетание (комбинации) словесных, изобразительных, объемных, звуковых, световых и других элементов. Яркими примерами указанного вида товарных знаков могут служить: эмблема российской компании Мегафон, повсеместно узнаваемое обозначение Сбербанка, выполненное в зеленой цветовой гамме, запоминающийся, постоянно рекламируемый товарный знак Pampers и многие другие.

Можно встретить и иные формы товарных знаков (знаков обслуживания): обонятельные, звуковые, световые, тактильные, вкусовые, голографические, позиционные. Так, например, популярным звуковым товарным знаком в Российской Федерации являются позывные радиостанции «Европа плюс». А известному Санкт-Петербургскому натуропарфюмеру Наталье Коляго принадлежит исключительное право на обонятельный товарный знак - «Кожаный аромат». В Австралии были зарегистрированы в качестве товарных знаков запахи эвкалипта (для принадлежностей, предназначенных для игры в гольф) и лимонной травы (для услуг, оказываемых сетью спа-салонов).

Важно также отметить, что визуально воспринимаемые товарные знаки могут быть выполнены и впоследствии зарегистрированы в любом цвете или цветовом сочетании (ст. 1482 ГК РФ).

Помимо установленных требований к форме, в которой могут быть выполнены обозначения, а впоследствии зарегистрированы в качестве товарных знаков (знаков обслуживания), гражданское законодательство закрепляет требования к их непосредственному содержанию. При этом данные нормативные установки выражены не в позитивной форме, а посредством фиксации отказа в государственной регистрации товарного знака (ст. 1483 ГК РФ).

Следует отметить, что товарные знаки и знаки обслуживания приравниваются действующим гражданским законодательством в правовом режиме, что проявляется в равенстве условий и последствий их регистрации. Указанное обстоятельство вызвано существующей «спецификой институализации обозначений данной группы, а также значительным ослаблением личностного фактора в процессе идентификации разработчика товарного знака (знака обслуживания)» См.: Рамазанова К.К. Гражданско-правовая охрана прав владельцев товарных знаков и знаков обслуживания по российскому законодательству: автореф. … дис. канд. юрид. наук. М., 2011. С.18-19..

Очень важной характеристикой товарного знака (знака обслуживания), от которой зависит возможность его государственной регистрации, является обладание им различительной способностью. Различительная способность товарного знака обозначает возможность идентифицировать товар, отмеченный данным знаком, за счет этого потребитель может распознать его среди остальных (а значит, и узнать товар) товарных знаков, используемых для однородной продукции См.: Гражданское право: учебник / под ред. М.В.Карпычева, А.М. Хужина. - М.: ИД «Форум»: ИНФРА-М, 2015. С. 709-710. .

Запрет на регистрацию в качестве товарных знаков обозначений, которые состоят из отдельно взятых элементов и не обладают различительной способностью, устанавливается пунктом 1 статьи 1483 ГК РФ. Вместе с тем, такие элементы (например, являющиеся общепринятыми символами и терминами) могут быть включены в товарный знак как неохраняемые с условием, что они не занимают в нем доминирующего положения. Интересным представляется тот факт, что возможность зарегистрировать указанные элементы появляется в том случае, если в процессе их использования они приобретают различительную способность или же данные элементы в определенном сочетании между собой образуют комбинацию, обладающую различительной способностью.

Важно отметить, что при реализации нормы, содержащейся в п.1 ст.1483 ГК РФ, необходимо понимать тот факт, что обозначение будет считаться приобретшим различительную способность в результате использования, когда значительная часть потребителей воспринимает его в качестве средства индивидуализации товара (работы, услуги). Однако отсутствует требование о связи потребителем этого обозначения с конкретным производителем. Такой подход оказывает влияние как на вид, так и объем доказательств, которые необходимы, чтобы подтвердить приобретение различительной способности обозначениями, изначально не обладающими правовой охраной, а также позволяет учитывать различительную способность, приобретенную тем или иным обозначением в ходе его использования различными лицами См.: Рамазанова К.К. Гражданско-правовая охрана прав владельцев товарных знаков и знаков обслуживания по российскому законодательству: автореф. … дис. канд. юрид. наук. М., 2011. С.9-10..

В статье 1483 ГК РФ установлен весомый перечень других оснований для отказа в регистрации. Так, закреплен запрет на регистрацию в качестве товарных знаков (знаков обслуживания) обозначений, которые состоят только из элементов, воспроизводящих какую-либо существующую государственную символику, полные или сокращенные наименования международных организаций, официальные контрольные, пробирные и гарантийные клейма, специальные наградные почетные знаки отличия или другие, сходные с ними до степени смешения. Следует подчеркнуть, что включение таких элементов в состав товарного знака допускается, если есть разрешение соответствующего компетентного органа или их правообладателя. Также, существует запрет на регистрацию в качестве товарных знаков (знаков обслуживания) или их элементов обозначений, которые вызывают ложные, т.е. не соответствующие действительному, представления о товарах или их производителях, могут ввести в заблуждение потребителя, а также влекут противоречия и не соответствие интересам общества, устоявшимся принципам гуманности, общепризнанным нормам морали.

Очень важным, по нашему мнению, является то, что обозначения, тождественные или схожие до степени смешения с обозначениями, ранее получившими правовую охрану или же имеющие приоритет на получение такой охраны, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков (знаков обслуживания). Установление данного запрета законодателем способствует минимизации рисков столкновения объектов правовой охраны. Исключение возможности столкновения интересов правообладателей на товарные знаки можно рассматривать в качестве позитивного требования новизны обозначения.

Новизна товарного знака (знака обслуживания) - это особое свойство товарного знака, проявляющееся в том, что обозначений, которым ранее была бы предоставлена охрана на территории Российской Федерации и остается действующей в настоящее время, а также совпадающих или являющихся сходными до степени смешения с заявленным обозначением, не существует.

Новизна товарного знака (знака обслуживания) определяется по целому ряду критериев. Так, новизна имеет ограничение исключительно территорией России - регистрация товарного знака в другом государстве не запрещает его регистрацию в Российской Федерации другим лицом. Еще одним фактором, определяющим новизну, является оценка только зарегистрированных товарных знаков и поданных заявок, при этом фактическое использование товарного знака не ограничивает право другого лица зарегистрировать его, если в таком случае не происходит нарушений в сфере законодательства о конкуренции. Новизна также может определяться при условии предоставления правовой охраны товарному знаку в прошлом, однако в настоящий момент он не зарегистрирован. Для определения новизны товарного знака не берутся в расчет обозначения, не имеющие правовой охраны в настоящее время. Важным критерием новизны является то, что новый товарный знак должен отличаться от уже зарегистрированных товарных знаков, так как под запрет подпадает как полное совпадение обозначений, так и сходство до степени смешения.

Среди товарных знаков особенно выделяются две таких категории, как общеизвестные и коллективные товарные знаки. В силу положений п. 1 статьи 1508 ГК РФ, под общеизвестным товарным знаком следует понимать такое обозначение, которое стало широко известно на территории Российской Федерации среди определенной категории потребителей в отношении конкретных товаров в результате активного использования.

Коллективный товарный знак - это товарный знак, который необходим для обозначения товаров, производимых или реализуемых лицами, находящимися в составе объединения. При этом согласно пункту 1 статьи 1510 ГК РФ процесс создания и реализация деятельности такого объединения не должны противоречить действующему законодательству и должны обладать едиными характеристиками их качества или другими общими характеристиками. Для указанных категорий товарных знаков предусмотрены особые правовые режимы, детально регламентированные в статьях 1508-1511 ГК РФ. Так, например, владелец коллективного товарного знака не может распоряжаться им, предоставляя другим лицам права на использование такого знака, поскольку право на использование товарного знака принадлежит нескольким лицам, входящим в состав объединения, которое и является правообладателем.

На основе сказанного выше следует сделать вывод, что товарный знак (знак обслуживания) как одно из самых востребованных средств индивидуализации представляет собой сложную многогранную правовую категорию. Помимо различных юридических аспектов, непосредственно касающихся требований к содержанию товарных знаков, особенностей отказа в их регистрации, особым видам существующих товарных знаков, многочисленные сложности, на наш взгляд, вызывает то обстоятельство, что товарные знаки по своей сути выступают условным обозначением, которое, как мы уже выяснили, может быть выражено и воплощено в самых различных формах. С течением времени и стремительным развитием общества количество таких форм постоянно растет, появляются новые способы привлечения потребителей. Такая динамика, по-нашему мнению, создает дополнительные трудности в правоприменительной деятельности.

1.2 Содержание исключительного права на товарный знак (знак обслуживания)

На товарный знак или знак обслуживания признается исключительное право, которое удостоверяется специальным свидетельством на товарный знак (ст.1481 ГК РФ).

Исключительное право представляет собой самостоятельное имущественное право на результаты интеллектуальной деятельности. «Содержание исключительного права включает в себя право использования и право распоряжения с учетом специфических качеств результатов интеллектуальной деятельности, а также право требования определенного варианта поведения от третьих лиц» См.: Халилов Д.З. Правовые проблемы приобретения и осуществления исключительных прав на товарный знак и знак обслуживания субъектами предпринимательской деятельности: автореф. … дис. канд. юрид. наук. М., 2013. С.9. .

Право на товарный знак (знак обслуживания) принято относить к категории исключительных, это в свою очередь обуславливает наличие в нем определенной структуры и специфических признаков. Так, можно выделить следующие признаки исключительного права:

- наличие схожих правомочий правообладателя с правомочиями собственника имущества;

- абсолютный характер рассматриваемого права;

- способность выступать в качестве самостоятельного объекта имущественного оборота.

Необходимо отметить, что триада правомочий собственника по своему содержанию не совпадает с правомочиями обладателя исключительного права. Возможно, это объясняется тем, что содержание исключительного права включает в себя только право пользования и право распоряжения, имеющие характерные особенности в отношении объектов интеллектуальной собственности. Кроме этого, такая черта, как оборотоспособность, характерная для права собственности, не может применяться в отношении исключительного права, в связи с тем, что объект исключительного права представлен не имуществом, а нематериальным объектом. Среди отличительных свойств, которыми обладают исключительные права, можно также назвать срочность (право собственности имеет бессрочный характер) См.: Халилов Д.З. Правовые проблемы приобретения и осуществления исключительных прав на товарный знак и знак обслуживания субъектами предпринимательской деятельности: автореф. … дис. канд. юрид. наук. М., 2013. С.15-16..

Основная функция исключительного права выражается в наделении его обладателя конкретным объемом особых правомочий, определяющих меру его правовых возможностей по реализации контроля над каким-либо результатом интеллектуальной деятельности или средством индивидуализации. Само же содержание права на результат, подпадающий под правовую охрану, подлежит модификации в зависимости от разновидности последнего.

Возникновению исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) предшествует его госрегистрация федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков в силу положений статьи 1480 ГК РФ). При этом регистрации подлежит непосредственно представленное обозначение. Заявка на регистрацию товарного знака подается самим заявителем лично или его патентным поверенным в Роспатент (Федеральная служба по интеллектуальной собственности).

Дискуссионным вопросом является непосредственное время возникновения исключительных прав на товарный знак и знак обслуживания. Некоторые авторы «моментом возникновения исключительного права на обозначение считают дату подачи заявки на регистрацию» См., например, Гульбин Ю.Т. Исключительные права на средства индивидуализации товаров - товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров: гражданско-правовой аспект. - М.: изд-во «Статут», 2007. С.85.. Другие считают, что «такой момент связан с фактом выдачи свидетельства на средство индивидуализации» См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. 2-изд., М., 2004. С.631.. Третьи предполагают, что «моментом возникновения исключительного права является дата публикации сведений о зарегистрированном обозначении в официальном бюллетене Роспатента» См., например, Жалнина Е.А. Правовая охрана товарных знаков и право на защиту от недобросовестной конкуренции: дис. … канд. юрид. наук. М., 2006. С. 43. . Также существует мнение, что «таким моментом следует считать внесение соответствующего обозначения в государственный реестр» См.: Халилов Д.З. Правовые проблемы приобретения и осуществления исключительных прав на товарный знак и знак обслуживания субъектами предпринимательской деятельности: автореф. … дис. канд. юрид. наук. М., 2013. С.20; Мотылькова А.В. Проблемы правовой охраны товарного знака в законодательстве Российской Федерации: автореф. … дис. канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2016. С.18..

Мы разделяем позицию, согласно которой момент возникновения исключительного права на средство индивидуализации связывается с моментом даты регистрации, поскольку именно с ним, по общему правилу, законодатель связывает возникновение прав (или правоспособности). Кроме того, у лица, подавшего заявку на регистрацию, появляется право на его защиту именно с момента внесения записи в госреестр товарных знаков и знаков обслуживания.

Особенности процесса регистрации детально изложены в части четвертой ГК РФ, а также в Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания. Всю процедуру регистрации можно представить в виде нескольких этапов:

1) подготовка необходимых документов и подача заявления соответствующим лицом;

2) проведение первоначальной так называемой формальной экспертизы;

3) проведение экспертизы заявленного обозначения (экспертиза заявки на товарный знак по существу), но только при условии завершения формальной экспертизы с положительным результатом;

4) принятие и вынесение соответствующего решения о регистрации (отказе в регистрации) товарного знака;

5) выдача свидетельства на товарный знак.

Заявителю также необходимо своевременно уплатить государственные пошлины в установленном размере.

Срок действия регистрации составляет 10 лет, исчисляемых с даты поступления заявки в Роспатент. Продление данного срока возможно на основании заявления правообладателя на срок 10 лет, причем число таких продлений неограничено.

Необходимо отметить, что правовая охрана зарегистрированного в установленном порядке обозначения может быть прекращена досрочно вследствие его неиспользования непрерывно в течение трех лет в отношении всех товаров (или части товаров), которые данное обозначение индивидуализирует.

Юридический факт регистрации товарного знака (знака обслуживания) удостоверяет исключительное право лица на товарный знак и приобретение им статуса владельца товарного знака, порождающего соответствующие права и обязанности. Российские правообладатели имеют право зарегистрировать товарный знак за рубежом. Для этого лицо подает заявку в иностранном государстве в соответствии с его законодательством, на территории которого желает приобрести соответствующий правовой статус. Возможна и международная регистрация посредством федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В обозначенных ситуациях товарный знак должен обладать правовой охраной на территории Российской Федерации.

Обладателю товарного знака (знака обслуживания) принадлежит право использовать принадлежащее ему средство индивидуализации, а также запрещать другим лицам его использование (п.1 ст. 1484 ГК РФ).

Формой правомерного использования товарных знаков выступает их размещение: в предложениях о продаже товаров, на этикетках и упаковках товаров, в объявлениях, на вывесках и в рекламе, на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в сети «Интернет», в том числе и в доменном имени и при других способах адресации (п.2 ст. 1484 ГК РФ). Наличие у владельца товарного знака исключительных прав имущественного характера дает ему возможность определять условия использования зарегистрированного обозначения и извлекать из этого имущественную выгоду.

Интересным представляется, что исключительное право на использование товарного знака (знака обслуживания) действует только в отношении конкретной группы товаров, что в делает возможным другому лицу зарегистрировать аналогичный товарный знак на себя в отношении иной группы товаров, предусмотренной Международной классификацией товаров и услуг. Таким образом, природа исключительного права предполагает наличие определенных ограничений, то есть исключительное право не значит неограниченное. Существуют временные, территориальные пределы действия исключительного права на товарный знак (знак обслуживания), а также упомянутая ранее область действия рассматриваемого права лишь в отношении конкретного перечня товаров (работ, услуг), указанных в выданном на обозначении свидетельстве См.: Мотылькова А.В. Проблемы правовой охраны товарного знака в законодательстве Российской Федерации: автореф. … дис. канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2016. С.19-20..

Для введения в экономический оборот посредством различных способов или хранение с этой целью товарного знака (товара, обозначенного этим знаком, или же обозначения, сходного с ним до степени смешения в отношении однородных товаров) третьим лицам необходимо получить согласие правообладателя.

Лицо, обладающее исключительным правом на товарный знак (знак обслуживания), наделен возможностью проставлять предупредительную маркировку. Статья 1485 ГК РФ предусматривает, что маркировка может быть выполнена в виде латинской буквы «R», заключенную в окружность (от англ. registrated - зарегистрированный), либо в виде особого словесного обозначения «товарный знак», «зарегистрированный товарный знак». Законодателем установлен запрет на использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного на территории Российской Федерации товарного знака.

Пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ установлено общее правило, дающее возможность распорядиться исключительным правом, в том числе предусматривающее возможность его отчуждения другому лицу по договору. При этом моментом перехода исключительного право на средство индивидуализации к приобретателю является момент регистрации указанного договора.

Таким способом может быть реализована передача исключительного права на товарный знак (ст. 1488 ГК РФ). Важно отметить, что при этом существует запрет на отчуждение исключительного права на товарный знак (знак обслуживания), если данное действие может стать причиной введения в заблуждение потребителей в отношении товаров или их изготовителей. Ранее мы также упоминали, что запрет на отчуждении распространяется на коллективные товарные знаки.

Помимо договора отчуждения, владелец товарного знака (знака обслуживания) может распоряжаться исключительным правом на товарный знак посредством оформления таких договоров, как лицензионный, а также договор коммерческой концессии. К способам распоряжения исключительным правом можно отнести внесение изменений, касающихся государственной регистрации обозначения, продление срока действия регистрации, отказ правообладателя от права на товарный знак.

Необходимо подчеркнуть, что товары, обозначенные товарным знаком, а именно их последующее введение в хозяйственный оборот третьими лицами с разрешения правообладателя, влечет утрату владельцем возможности запретить использование товарного знака.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) является имущественным правом, которое охраняется законом, и может принадлежать конкретному юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) в силу общего правила порождает запрет для всех третьих лиц использовать товарный знак в отношении товаров, на которых распространяется это право. Указанное правило сопровождается парой дополнительных положений. Первое - исключительное право распространяется на те обозначения, которые сходны до степени смешения с товарным знаком, обладающим правовой охраной. Второе - обозначенный запрет касается не только прямо указанной при регистрации категории товаров, но и схожих однородных.

Следует отметить и тот факт, что исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) имеет свою специфику. Так, владелец товарного знака не только имеет право на его использование, но также обязан осуществлять такое использование. При этом, как уже было отмечено, правообладатель может использовать товарный знак как самостоятельно, так и третьими лицами с его согласия. При неисполнении обязанности по использованию товарного знака (знака обслуживания) непрерывно в течение трех лет после регистрации, ее действие может быть прекращено досрочно. Также одной из характеристик исключительного права является наличие конкретных временных рамок. Для товарных знаков как средств индивидуализации законодательством определены соответствующие юридические факты, выступающие основанием возникновения и прекращения исключительного права.

1.3 Сравнительно-правовой анализ свободногоиспользования товарных знаков (знаков обслуживания) в РФ и США

Основу правового регулирования товарных знаков (знаков обслуживания) в США составляет статутное право и судебная практика, где уточняются и детализируются существующие законоположения. Основным нормативным правовым актом, регулирующим указанную сферу общественных отношений, выступает принятый еще в 1946 г., Федеральный закон о товарных знаках или, как его иначе именуют, Закон Лэнхема (далее по тексту - Закон Лэнхема), В настоящем правовом акте устанавлено, что товарным знаком признается любые слово, символ, эмблема, наименование (или любая их комбинация), которые используются лицом для индивидуализации своих товаров (услуг).

В силу обозначенного закона к критериям охраноспособности относится наличие различительной способности у обозначений, а также то обстоятельство, что они не должны основываться на функциях и свойствах товаров (услуг).

В США применяется смешанная система возникновения права на товарный знак (знак обслуживания). Данная система предполагает совмещение принципа регистрации (факт использования обозначения в обороте не имеет юридического значения или носит второстепенный характер) и принципа использования (регистрация обозначения имеет декларативное значение) - исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) возникает как на основании регистрации, так и в силу фактического использования.

Процедурный аспект регистрации товарного знака (знака обслуживания) в США имеет общие черты с процедурой регистрации вна территории РФ. Регистрация осуществляется посредством подачи заявки в специализированное патентное ведомство страны (Бюро по патентам и товарным знакам США). Указанный орган наделен полномочиями по проведению экспертизы заявленного обозначения на предмет его соответствия критериям охраноспособности. В заявке на регистрацию обозначения в качестве товарного знака (знака обслуживания) также должны быть указаны классы товаров (услуг) в соответствии с Международной классификацией товаров и услуг (МКТУ), относительно которых испрашивается охрана. Параметры (а именно характер и объем) экспертизы обозначения, проводимой в США, определяется принятой там проверочной системой регистрации товарных знаков (знаков обслуживания). Такая система основывается на экспертизе поданной заявки по существу. В США проводится полная экспертиза заявленного обозначения: исследуется его соответствие всем критериям охраноспособности товарного знака (знака обслуживания). Следует также отметить, что правовыми основаниями для подачи заявки в Бюро по патентам и товарным знакам США выступают следующие факты:

- использование обозначения;

- обладание добросовестным намерением использовать обозначение в будущем;

- наличие иностранной заявки или регистрации;

- или же в соответствии с Протоколом к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков См.: Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков [Электронный ресурс] // URL: https://www.wipo.int/madrid/ru/legal_texts/protocol/madrid_protocol.htm (дата обращения: 18.10.2018). Мадридская система позволяет владельцам товарных знаков получить охрану принадлежащих им обозначений в нескольких государствах, являющихся членами Мадридского союза путем подачи одной заявки непосредственно в специализированное национальное ведомство по товарным знакам (знаком обслуживания) своей страны. .

Срок правовой охраны зарегистрированному обозначению в США, также как и в РФ, составляет 10 лет. Важно подчеркнуть, что согласно требованиям, которые предъявляются международными договорами (Парижской конвенцией по охране промышленной собственности, соглашениями TRIPS), одним из важнейших условий предоставления правовой охраны товарному знаку (знаку обслуживания) в США является его использование в соответствии с целями, ради достижения которых товарный знак (знак обслуживания) зарегистрирован.

...