В философии материальным носителем информации считаются любые материальные объекты, включая человека. Даже тогда, когда информация представляет собой отражение объективного мира сознанием человека, она существует лишь в единстве с определенными нейрофизиологическими процессами, то есть имеет свой материальный носитель. Следовательно, человек может выступать материальным носителем, как отмечает И.А. Юрченко, «источником информации» Там же, с. 37..

Информация идеальна по содержанию и материальна по форме. Во многих случаях признание неразрывной связи информации и ее материального носителя приводит к отождествлению идеальной информации с ее материальным носителем, в результате чего сама информация считается материальным объектом (например, имуществом). В других случаях считается, что информация может существовать в идеальном виде, без материального носителя (например, при устном разглашении).

По мнению И.А. Юрченко, позиция которого близка автору данной работы, этих двух крайностей следует избегать. Информация всегда имеет свою материальную основу, свой источник, без которого она не существует. Однако это не означает, что информация является вещью материального мира. Во многих случаях не важно, на каких носителях зафиксированы те или иные сведения (например, при разглашении частных тайн, значение имеет содержание тайны, а не форма, в которой она выражена) Там же, с. 40.. Стоит отметить, что в современной литературе по уголовному праву все чаще наблюдается отход от понимания предмета составов преступления лишь как вещи материального мира.

Исследования ученых основываются на философском понимании материи. В частности, М.П. Бикмурзин отмечает, что материя в противоположность вещи - это философская категория для обозначения объективной реальности, которая дана человеку в его ощущениях, которая копируется, фотографируется, отображается нашими чувствами, существуя независимо от них Бикмурзин М. П. Предмет преступления: теоретико-правовой анализ / М. П. Бикмурзин. - М.: Изд-во «Юрлитинформ», 2006. С. 49..

Ученый руководствуется философским положением, существовавшим до второй половины XIX века, согласно которому материя лишь отождествлялась с вещью. В дальнейшем, с развитием науки, было обнаружено, что каждое силовое поле содержит энергию, а потому не может рассматриваться как особая форма материи. То есть, к пониманию материи как вещи было добавлено понимание ее как поля (электромагнитного или гравитационного), что не исключает и другие, неизвестные науке, виды материи. Важно, что материальная субстанция не может быть сведена к какому-либо конкретному виду материи, а все совокупные виды материи составляют объективную реальность.

При таком подходе аргументированной является и позиция Н.В. Вишняковой, которая указывает, что содержание материального признака предмета хищений состоит не в физической осязаемости, а в отнесении предмета к имуществу, которое является объектом права собственности. То, что предмет является таким имуществом, свидетельствует о возможности гражданского оборота, а, следовательно, и возможности противоправного обращения Вишнякова Н.В. Объект и предмет преступлений против собственности: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08 / Вишнякова Наталья Валерьевна - Омск, 2003. С. 8..

М.П. Бикмурзин определяет предмет преступления как указанный в законе предмет материального мира или информацию, путем создания которых или воздействия на которые виновный непосредственно осуществляет посягательство на объект преступления Бикмурзин М. П. Указ. соч. С. 80.. При этом, автор справедливо отмечает, что нельзя информацию сводить лишь к ее форме, ведь материальный носитель информации без ее наполнения не представляет интереса.

Ю. Гульбин приводит аргументы относительно необходимости, вместе с вещами материального мира признавать предметом состава преступления и иные материальные образования, в частности компьютерную информацию, которая зафиксирована на материальном носителе Гульбин Ю. Преступления в сфере компьютерной информации // Российская юстиция. 1997. - № 10. С. 24..

Вышеуказанные позиции ученых свидетельствуют об отходе от понимания предмета состава преступления как вещи материального мира. Их объединяет то, что все они признают, что информация может признаваться предметом составов преступлений.

В ст. 2 Федерального законе «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», дано общее понятие «информации», она определена как сведения (сообщения, данные), независимо от формы их представления. В Доктрине информационной безопасности Российской Федерации, информационая безопасность рассматривается как состояние защищенности национальных интересов в информационной сфере, определяющихся совокупностью сбалансированных интересов личности, общества и государства. При этом, общие методы обеспечения информационной безопасности Российской Федерации подразделяются на правовые, организационно-технические и экономические.

В Национальном стандарте ГОСТ Р ИСО/МЭК 17799-2005 «Информационная технология. Практические правила управления информационной безопасностью» сказано, что информационная безопасность - это механизм защиты, обеспечивающий:

- конфиденциальность: доступ к информации только авторизованных пользователей;

Информационная безопасность достигается путем реализации соответствующего комплекса мероприятий, которые могут быть методами, процедурами, организационными структурами и функциями программного обеспечения. Указанные мероприятия должны обеспечить достижение целей информационной безопасности организации Там же..

В свою очередь, в ч. 1 ст. 16 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» определено, что защита информации представляет собой принятие правовых, организационных и технических мер, направленных на: обеспечение защиты информации от неправомерного доступа, уничтожения, модифицирования, блокирования, копирования, предоставления, распространения, а также от иных неправомерных действий в отношении такой информации; соблюдение конфиденциальности информации ограниченного доступа; реализацию права на доступ к информации.

Достижение данных целей возможно путем правового регулирования, которое должно обеспечить целенаправленное воздействие на общественные отношения в информационном пространстве с помощью правовых (юридических) средств.

Сами по себе информационные отношения возникают и развиваются во всех видах социальной деятельности: в сфере государственного управления, в конституционных, гражданско-правовых, административных, уголовно-правовых отношениях. Столь широкий спектр общественных отношений, возникающих в процессе обращения информации, требует того, чтобы вопросы информационной безопасности решались путем использования комплексного механизма правовой защиты на основе применения не только норм собственно информационного права, но и с использованием норм конституционного, административного, гражданского, хозяйственного, банковского и уголовного права.

Таким образом, определенные виды информационных отношений в обществе регулируются правовыми нормами, которые, прежде всего, регламентируют параметры информационных процессов в той или иной сфере нормативно-правового регулирования. Безусловно, оборот различных видов информации (например, частной, коммерческой информации, которая составляет военную, государственную тайну), регулируется специальными правовыми нормами, которые соответствуют ее специфике. В зависимости от вида информации законодательство предусматривает наличие или отсутствие тех или иных ограничений или запретов. В связи с этим, анализ основных видов информации позволяет распределить ее на две группы: открытую, которая свободно распространяется в информационной сфере, и информацию ограниченного доступа, распространение которой возможно лишь на условиях конфиденциальности или секретности Стрельцов А.А. Направление совершенствования правового обеспечения информационной безопасности Российской Федерации // Информационное общество. 2006.- № 6.- С. 15-21..

К открытой информации относится, например, информация, которая создается в процессе творчества и не относится к объектам авторского права; информация, которая передается СМИ; официальные документы; информация, которую личность не считает необходимой скрывать и добровольно обнародует в различных информационных источниках и т. Д.

К информации ограниченного доступа относится, например, документированная информация о государственной, служебной, коммерческой тайне (в порядке защиты интересов государства, организации, предприятия); документированная информация, содержащая сведения, касающиеся научных, технологических, технических разработок (в порядке защиты секретов производства и науки); персональные данные граждан и лиц без гражданства (в порядке защиты тайны личной жизни) и т. Д. Гаврилин Ю.В. Расследование неправомерного доступа к компьютерной информации: Учебное пособие / Под ред. профессора Н.Г. Шурухнова - М.: ЮИ МВД РФ, Книжный мир, 2001. С. 35-36..

Однако, на наш взгляд, общепринятая схема «открытой и закрытой информации» не может до конца раскрыть особенности существующих исключений и ограничений, которые присутствуют в информационном обороте. Так, например, подобная схема не делает четких разграничений между информацией, содержащей государственную тайну, доступ к которой может быть предоставлен только ограниченному кругу лиц, и информацией, которая может быть передана любым заинтересованным лицам за соответствующее вознаграждение (те же ноу-хау). При этом, это может быть как передача копии этой информации, так и полная передача всех прав на подобную информацию.

С другой стороны, говоря об открытой информации, опять же можно утверждать, что она может быть закрытой для определенного круга лиц. Например, это касается ст. 37 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации». В ней указано, что распространение выпусков специализированных радио- и телепрограмм эротического характера без кодирования сигнала допускается только с 23 часов до 4 часов по местному времени, если иное не установлено местной администрацией. В данном случае, речь идет об ограничении доступа к такого рода информации для детской и юношеской аудитории, хотя конкретно в данном законе об этом не сказано.

По мнению автора, основой классификации информационных отношений должны стать не понятия «открытости» или «закрытости» информации, а методы правового регулирования, касающиеся оборота (обращения) информации.

Можно выделить два таких метода - диспозитивный и императивный. В соответствии с диспозитивным методом условия обращения информации, порядок ее использования, распространения, передачи прав третьим лицам определяются либо владельцем этой информации лично, либо на основе договора с заинтересованными лицами. Это не означает отсутствие нормативно-правового регулирования оборота этой информации, но в рамках этого регулирования существует соответствующая свобода действия для участников информационного обмена. Например, сведения о себе, которые лицо добровольно выложило в социальной сети в режиме общего доступа, можно свободно использовать (ссылаться на них, цитировать информацию и т.д.), не получая, при этом, согласие лица, которое обнародовало эту информацию.

Также существует специфический оборот информации, регулируемый императивным методом, характеризующимся наличием четких законодательных предписаний, отмена и изменение которых по согласию сторон невозможна. Это касается, например, установленных законом прямых ограничений в отношении государственной, служебной, врачебной, адвокатской тайны, определенных видов статистической информации, персональных данных и т.д. Ценность такой информации, а также ее способность при недобросовестном использовании нарушать права, свободы и законные интересы собственника обусловливает необходимость правового регулирования оборота информационного потока с целью обеспечения информационной безопасности государства, личности, предприятий и организаций. Такая информация может являться предметом информационного обмена, храниться на жестком диске компьютера, в компьютерных сетях, на иных информационных носителях.

В ряде случаев, в зависимости от социальной значимости информации, ее охрана обеспечивается нормами уголовного права, хотя, при этом, следует указать на тот факт, что непосредственно понятие «информационая безопасность» в Уголовном кодексе РФ не используется. Однако, анализ терминологии, касающейся информационных отношений в уголовно-правовом смысле, позволил Д.А. Калмыкову сделать вывод, что в действительности, информационная безопасность являет собой совокупность самых разнообразных отношений, которые содержат информационный компонент в качестве неотъемлемого элемента 28.Калмыков Д. А. Информационная безопасность: понятие, место в системе уголовного законодательства РФ, проблемы правовой охраны. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08 / Калмыков Дмитрий Александрович - Ярославль, 2005. - С. 219 .

Что касается оснований уголовной ответственности за преступления в информационной сфере, то они, по сути, являются традиционными для любого уголовно-наказуемого деяния. Речь идет о противоправности, которая выражается в нарушении определенных правовых норм, обеспечивающих информационную безопасность; об общественной опасности; о наказуемости, особенностью которой является то, что за то или иное деяние предусмотрена уголовная ответственность; о виновности, которая выражается в форме действия или бездействия; о причинной связи между противоправным действием и наступившими в результате его отрицательными последствиями.

Говоря о конкретизации понятия «безопасность компьютерной информации» в уголовно-правовом смысле, по нашему мнению, оно, являясь объектом уголовно-правовой защиты, представляет собой состояние защищенности информации, которая может являться предметом информационного обмена, храниться на жестком диске компьютера, в компьютерных сетях, на иных информационных носителях.

Непосредственно состояние безопасного обращения компьютерной информации достигается, в том числе, и уголовно-правовыми мерами, определяющими преступность и наказуемость деяний, связанных с посягательствами против компьютерной информации. По мнению автора, предметом преступлений против компьютерной информации являются сведения (сообщения, данные), представленные в виде электрических сигналов, которые могут храниться, использоваться или передаваться с применением средств компьютерной техники. К предмету преступлений против компьютерной информации не могут быть отнесены средства компьютерной техники и средства хранения компьютерной информации.

По мнению ученых, состояние безопасности в данной сфере представляет собой защищенность информации и поддерживающей инфраструктуры от случайных или преднамеренных воздействий естественного или искусственного характера, чреватых нанесением ущерба владельцам или пользователям информации и поддерживающей инфраструктуры. При этом, безопасность в сфере обращения компьютерной информации не сводится исключительно к ее защите, поскольку субъект информационных отношений может пострадать (понести убытки) не только от несанкционированного доступа, но и от поломки системы, вызвавшей перерыв в обслуживании клиентов Асаул А.Н. Организация предпринимательской деятельности: Учебник для вузов. 4-е изд. Стандарт третьего поколения / А.Н. Асаул - СПб.: Питер, 2013. - 352 с..

Иными словами можно констатировать, что безопасность компьютерной информации включает в себя две составляющие: техническую, требующую для достижения состояния безопасности использования средств технической защиты, а также юридическую, когда защита информации осуществляется посредством использования средств правового регулирования.

Если техническая составляющая способна обеспечить безопасное обращение компьютерной информации, хранящейся на любом носителе, в том числе на жестком диске компьютера, на мобильном телефоне, в локальной либо глобальной сети, на иных носителях информации, то юридический смысл зашиты информации подразумевает ее защиту нормами конституционного, гражданского, информационного, административного и уголовного права.

По мнению автора, безопасность компьютерной информации следует определить как состояние ее защищенности от угроз неправомерного доступа и вредоносных компьютерных программ.

Уголовная ответственность за преступления против информационной безопаности определяется статьями Уголовного кодекса РФ, которые расположены в различных разделах и главах. В действующем УК из общего перечня информационных отношений, которые подлежат уголовно-правовой охране, особо выделены отношения, возникающие в связи с уголовно наказуемыми посягательствами в сфере компьютерной информации (гл. 28 УК РФ ).

Речь идет о неправомерном доступе к компьютерной информации (ст. 272 УК РФ), о создании, использовании и распространении вредоносных компьютерных программ (ст. 273 УК РФ), о нарушении правил эксплуатации средств хранения, обработки или передачи компьютерной информации и информационно-телекоммуникационных сетей (ст. 274 УК РФ).

В разделе «Преступления против личности» предусмотрен состав такого преступления, как клевета (ст. 128.1), в разделе «Преступления в сфере экономики» вошли такие составы преступлений, как мошенничество в сфере компьютерной информации (ст. 159.6), фальсификация единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета (ст. 170.1), незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183), изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (ст. 187), злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст. 185.1), незаконный экспорт из Российской Федерации или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, (ст. 189).

Нормы, регулирующие информационные преступления, имеются и в разделе, объединяющем «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка», например, заведомо ложное сообщение об акте терроризма (ст. 207), сокрытие информации об обстоятельствах, создающих опасность для жизни или здоровья людей (ст. 237). В свою очередь, в разделе «Преступления против государственной власти» предусмотрена уголовная ответственность за шпионаж (ст. 276), разглашение государственной тайны (ст. 283), а в главе «Преступления против порядка управления» данного раздела имеется статья, предусматривающая уголовную ответственность за разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица правоохранительного или контролирующего органа (ст. 320 УК).

Указанные статьи УК РФ не охватывают всех возможных преступных посягательств на информационную безопасность. Фактически, «информационная» составляющая присутствует и в иных составах преступлений, которые, на первый взгляд, не посягают на информационную безопасность, не ставят целью хищение, уничтожение, модификацию информации, но, тем не менее, имеют ярко выраженное негативное информационное воздействие.

Например, такие составы, как незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов (ст. 242), а также изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних (ст. 242.1), имеют непосредственное отношение к информационной безопасности, поскольку посягают на психологические основы жизнедеятельности личности в сфере морали и нравственности посредством распространения информации и материалов порнографического содержания.

Таким образом, можно констатировать, что, несмотря на отсутствие в нормах УК такого понятия, как информационная безопасность, фактически исследуемое понятие входит в целый ряд норм УК РФ и на семантическом уровне присутствует в диспозициях различных статей Уголовного кодекса РФ в виде специфических терминов таких, как «разглашение», «распространение», «незаконное изготовление», «незаконный оборот».

Несмотря на то, что информационная безопасность традиционно ассоциируется, главным образом, с компьютерными технологиями и совершаемыми в этой сфере правонарушениями, значительное количество статей Уголовного кодекса РФ направлены на защиту иных отношений, в которых использование компьютерной техники и информационных технологий не предполагается либо таковое использование не является определяющим.

Речь идет об обеспечении сохранности различных видов тайн (личной, государственной), обеспечении неприкосновенности частной жизни, а также чести и достоинства человека и гражданина, об обеспечении права на доступ к информации, права на комфортную информационную среду, не посягающую на мораль, нравственность, психологический комфорт личности.

1.2 Понятийный аппарат, применяемый при исследовании преступлений в сфере компьютерной информации

Понятийный аппарат, касающийся проблем исследования преступности, является сложной, динамичной системой, которая формировалась на протяжении столетий, и данное развитие интенсивно происходит в настоящее время. В частности, динамический характер лексики уголовного права самым тесным образом связан с динамическими процессами, происходящими в информационной сфере, с появлением новых форм преступности в сфере обращения информации.

Непосредственно рассматривая вопрос терминологии компьютерных преступлений, необходимо не только перечислить используемые в практике и в законодательстве термины, но и рассмотреть их содержание, то есть дать им определение. Сама же юридическая лексика неоднократно была предметом исследований, как в историческом, так и в современном аспектах ее изучения.

Однако при этом необходимо отметить следующее: терминология в сфере компьютерных технологий в силу своей относительной молодости (по крайней мере, по сравнению с другими отраслями знаний) не устоялась и не получила четкого закрепления даже в специальных науках, кибернетике. Тем более сложно приходится специалистам права, так как право требует строгих определений, и при этом они должны быть основаны на разработках соответствующих наук. Кроме того, многие авторы, пишущие по теме компьютерных преступлений, уделяют основное внимание анализу действующего на момент написания работы законодательства и едва затрагивают теорию, а, следовательно, и анализ существующей терминологии.

Существует еще одна проблема, которая заключается в следующем. В терминологии компьютерных технологий существуют так называемые «слова-ловушки», которые порождают интуитивное понимание, и даже специалистам кажется, что пользоваться ими можно без дальнейших уточнений, В качестве примера можно привести понятие «киберпространства». Данное явление находится на границах между дисциплинами, является синергетическим и потому чрезвычайно сложным для определения. Однако его широкое использование в праве приводит к необходимости дать ему определение, соответствующее хотя бы сегодняшней реальности. И, безусловно, с развитием науки и эволюцией самого явления, необходимо будет пересматривать его содержание

Анализ терминологического поля безопасного обращения компьютерной информации в первую очередь требует уточнения содержания термина самого «компьютерная информация», который самым тесным образом связан с понятием «компьютерные данные».

В Конвенции о киберпреступности компьютерные данные определены как любое представление фактов, информации или понятий в форме, подходящей для обработки в компьютерной системе, включая программы, способные заставить компьютерную систему выполнять ту или иную функцию»39.

На Десятом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в Справочном документе для семинара-практикума по преступлениям, связанным с использованием компьютерной сети, термин «данные» определялся как факты, инструкции или концепции, излагаемые обычным образом, в форме, поддающейся пониманию человеком или автоматизированной обработке.

Исходя из того, что главной функцией любой компьютерной системы является обработка данных, большое внимание уделяется понятию электронных данных и их носителям. В том же документе электронные данные определяются как серия магнитных точек в постоянной или временной запоминающей среде или форме электронных зарядов в процессе их передачи. Если данные закреплены на конкретном носителе, то они поддаются идентификации и контролю. Например, данные на дискете могут быть четко определены.

В то же время данные, обрабатываемые в рамках компьютерной системы, нельзя идентифицировать и контролировать по их носителю. Операционные системы перемещают данные из одного места в запоминающей среде в другое, что делает невозможным выработку единого юридического подхода к определению данных, их идентификации и контролю. Таким образом, необходимо выделить такой признак данных, который позволит их однозначно идентифицировать. В качестве такого признака можно было бы предложить информацию, которая в них содержится, так как она обладает таким свойством, как уникальность. Однако не исключена ситуация, когда файлы, содержащие одинаковую информацию, находятся в разных местах запоминающей среды. Следовательно, к предыдущему признаку необходимо добавить и местоположение данных в запоминающей среде.

В то же время нельзя согласиться с выраженной в данном документе позицией, что, с юридической точки зрения, данные на информационном носителе могут рассматриваться как единый и ощутимый материальный предмет. Представляется, что самостоятельным объектом является не информационный носитель, который может быть украден не из-за того, что информация, размещенная на нем, представляет ценность для преступника. Самостоятельным предметом являются данные, а носитель является лишь их материальным средством накопления, в этой связи информационный носитель и данные могут рассматриваться как объекты различных преступлений, а именно, преступлений - против собственности и преступлений, направленных против безопасного обращения компьютерной информации. Кроме того, они относятся к различным видам объектов: информационный носитель - к материальным, а данные - к нематериальным. Таким образом, признавать единым предметом информационный носитель с находящимися на нем данными нельзя.

Отдельного рассмотрения требует термин «компьютерная информация». В Соглашении о сотрудничестве государств-участников Содружества Независимых Государств в борьбе с преступлениями в сфере компьютерной информации она определена как информация, находящаяся в памяти компьютера, на машинных или иных носителях, в форме, доступной для восприятия ЭВМ, или передающаяся по каналам связи.

В науке предлагается следующее определение понятия «компьютерная информация» - «сведения об объективном мире и происходящих в нем процессах, целостность, конфиденциальность и доступность которых обеспечивается с помощью компьютерной техники, и которые имеют собственника и цену».

В то же время можно утверждать, что не всякая информация охраняется законом, хотя само понятие «охраняемая законом компьютерная информация», как указывал Ю. Гульбин, расплывчато и включает в себя практически всю информацию на машинном носителе Гульбин Ю. Преступления в сфере компьютерной информации // Российская юстиция. 1997. - № 10. - С. 24-25.. Такая неопределенность наблюдается и в научном уголовно-правовом дискурсе, например, в работе Б.Т. Разгильдиева и А.Н. Красикова, по аналогии с текстом Закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», указано, что в ст. 272 Уголовного Кодекса РФ предметом преступного посягательства выступает информация - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах. Эти сведения сконцентрированы в информационных системах (банках данных) Мешкова Т.А. Указ. соч..

Обращаясь к понятию «компьютерная информация» с точки зрения ее уголовно-правовой защиты, следует, в первую очередь, определится с содержанием данного понятия в строго юридическом смысле.

В.А. Мещеряков, исследуя данное понятие, считает, что компьютерная информация является информацией, представленной в специальном (машинном) виде, предназначенном для ее автоматизированной обработки, хранения и передачи, которая находится на материальном носителе и имеет собственника, установившего порядок ее создания (генерации), обработки, передачи и уничтожения Мещеряков В.А. Основы методики расследования преступлений в сфере компьютерной информации: дис. … докт. юрид. наук: 12.00.08 / Мещеряков Владимир Алексеевич- Воронеж, 2001. С. 57..

Также существует мнение, что компьютерная информация представляет собой фактические данные, обработанные компьютерной системой и (или) те, которые передаются по телекоммуникационным каналам, доступные для восприятия, и на основе которых, в определенном законом порядке, устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения уголовного или гражданского дела Россинская Е.Р., Усов А.И. Судебная компьютерно-техническая экспертиза/ Е.Р. Россинская, А.И. Усов - М.: Право и Закон, 2003. С. 30..

В принципе, со всеми данными определениями можно согласиться, определив, при этом, основное отличие компьютерной информации от иных видов информации - компьютерная информация в любом случае обрабатывается аппаратными средствами, хранится и обращается посредством электронных устройств: компьютеров, флеш-карт, мобильных телефонов, иных накопителей информации, локальных и глобальных сетей.

Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Данным законом были было впервые введено понятие компьютерной информации, о необходимости введения которого так долго писали специалисты в области уголовного права. Сейчас под «компьютерной информацией» УК понимает сведения (сообщения, данные), представленные в форме электрических сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи. Данное определение нельзя признать удачным и на это обратил внимание Верховный суд РФ еще до принятия данного закона.

Верховный Суд РФ изложил свою позицию в официальном отзыве «На проект Федерального закона «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные акты Российской Федерации» от 7 апреля 2011 г. № 1/общ-1583: «предложенный в примечании термин «электрические сигналы», на наш взгляд, не вносит достаточной ясности в определения понятия и требует дополнительного пояснения» (абз. 29). Согласно определению, под защиту попадает информация, не зафиксированная на каком-либо носителе и находящаяся в процессе передачи, и это бесспорно расширяет сферу применения статьи 272 УК РФ. Учитывая, что компьютерные сети сейчас используют в качестве среды для передачи данных оптоволокно, в котором используется принцип передачи света, а не электрических сигналов, сложно ответить на вопрос, как на практике будут квалифицироваться деяния, исходя из таких формулировок статьи 272 УК РФ? Ведь информация, передаваемая по оптическим или беспроводным и другим аналогичным каналам связи, не будет являться объектом уголовно-правовой охраны.

Рассматривая проблему терминологического обеспечения безопасного обращения компьютерной информации, следует обратить внимание на то, что в правовой терминологии России, в научном юридическом дискурсе, широкое распространение получили термины «киберпространство», «киберпреступность», «киберугроза», «кибербезопасность», которые относятся к особо динамической и специфической сфере деятельности человека, связанной с обменом и обработкой компьютерной информации в глобальных информационно-коммуникационных сетях.

В то же время, следует констатировать, что термины с приставкой «кибер» еще не получили сформированного общепризнанного значения ни на научном, ни на нормативно-правовом уровне и остаются предметом открытой дискуссии.

Несмотря на это, сфера, к которой относятся явления, обозначенные этими терминами (киберсфера) благодаря их общественной значимости, в настоящее время стала объектом внимания на государственном и международном уровнях, а также объектом актуальных научных исследований.

С целью адекватного содержательного наполнения понятийно-терминологического аппарата киберсферы целесообразно, во-первых, обратиться к источнику возникновения приставки «кибер» - кибернетики и генезиса ее значения, во-вторых, установить группу терминов, которые будут иметь ключевое значение для всего терминологического аппарата.

Впервые термин «кибернетика» был введен в оборот древнегреческим философом Платоном для обозначения искусства кормчего (в переводе с греческого кибернетика - искусство управления). В 1834 г. французский ученый Андре Мари Ампер использовал этот термин для обозначения несуществующей еще в то время науки об управлении обществом. Официальной датой рождения кибернетики как отдельной науки считается год опубликования книги Норберта Винера «Кибернетика» (1947), в которой он определил кибернетику как науку об управлении и связях в живой природе и в технических системах Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: учеб. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Велби, Издательство Проспект, 2005. 883 с..

В современном понимании кибернетика - это наука об управлении, связи и переработке информации. Объектом исследования современной кибернетики являются кибернетические системы, рассматриваемые абстрактно (безотносительно к их реальной природе), что позволяет проводить исследования технических, биологических, социальных систем общими методами.

Исследование толковых словарей Большой толковый словарь русского языка / сост. С.А. Кузнецов; 1-е изд. - СПб.: Норинт, 2000. - 1536 с. и научных статей Нестеров A.B. Существует ли информационная безопасность, или некоторые аспекты законопроекта технического регламента «О безопасности информационных технологий» // «Правовые вопросы связи», 2007.- № 1. - С. 31-34., посвященных проблемам кибернетики как исходного термина, определяющего различные кибер-реалии, позволяют автору данной работы констатировать, что с точки зрения лингвистики «кибер» - это приставка, обозначающая отношение явления, реалии либо предмета к робототехнике, искусственному интеллекту, виртуальному миру и т.д.

Доктор философских наук А.В. Тонконогов приводит наиболее развернутое определение «кибернетического пространства», под которым он понимает особое информационное пространство со специфическими пространственно-временными характеристиками (трансграничность, экстерриториальность, децентрализованность, разветвленность, многоканальность, виртуальность, имитационность, гипертекстовость), возникшее и функционирующее с помощью компьютерных и других электронных устройств (мобильных средств связи, игровых консолей, телевизионных устройств, спутников и т.д.), на базе информационно-телекоммуникационных сетей, преимущественно сети Интернет. Киберпространство, по мнению ученого, обладает параметрами глобального информационного объема, выполняет функции коммуникации, размещения и использования информации, предоставления информационных и иных социально значимых услуг, взаимодействия институтов государственной власти, гражданского общества и отдельной личности, а также является моделирующим фактором воздействия на индивидуальное, групповое и массовое сознание, социально-политическую, экономическую, духовную и иные сферы жизнедеятельности социума Тонконогов А.В. Кибернетическая безопасность: понятие и сущность феномена // Право и кибербезопасность. - 2013. - 2. - С. 36..

И.Г. Чикунов предлагает под «киберпреступностью» понимать совокупность преступлений, совершаемых в киберпространстве с помощью или посредством компьютерных систем или компьютерных сетей, а также иных средств доступа к киберпространству, в рамках компьютерных систем или сетей, а также против компьютерных систем, компьютерных сетей и компьютерных данных. К киберпреступлению, исследователь предлагает относить любое преступление, совершенное с применением электронных способов и средств Чекунов И.Г. Киберпреступность: понятие и классификация // Российский следователь. 2012. - 2. - С.44..

Следует согласиться, с А.М. Тарасовым, который под «кибербезопасностью» понимает защиту информационно-коммуникационных каналов, особенно Интернета, а также соответствующей аппаратуры, например, компьютеров и мобильных средств связи и их программ. При понятие «кибербезопасность» уже понятия «информационная безопасность», поскольку последнее включает в себя действия, совершаемые с целью подрыва политической, экономической и социальной систем, психологическую обработку населения другого государства Тарасов А.М. Киберугрозы, прогнозы, предложения // Информационное право. - 2014. - 3. - С. 14.. Ученый считает необходимым разработку Стратегии информационной безопасности, куда войдут в качестве составной части и вопросы обеспечения кибербезопасности, противодействия киберпреступности. Отметим, что в России существует Доктрина информационной безопасности от 9 сентября 2000 г. № ПР-1895. При этом в 2016 году планируется принятие новой Доктрины информационной безопасности. Анализ положений проекта Доктрины информационной безопасности позволяет сделать следующие выводы: государство признает рост компьютерной преступности, особенно в кредитно-финансовой сфере; использование информационного пространства в целях разжигания межнациональной и религиозной ненависти; наблюдается тенденция милитаризации информационного пространства и наращивание гонки информационных вооружений, создающих угрозу международному миру, безопасности и стабильности.

Схожей позиции придерживается и М.А. Ефремова, которая отмечает, что «кибербезопасность» есть не что иное, как составная часть информационной безопасности, то есть они соотносятся как часть и целое. Само слово «кибербезопасность» (англ. Cyber security) образовано слиянием прилагательного «кибер» и существительного «безопасность». Ученая определяет «кибербезопасность» как состояние защищенности киберпространства от противоправных посягательств 19.Ефремова М.А. Уголовно-правовое обеспечение кибербезопасности: некоторые проблемы и пути их решения // Информационное право. 2013. - № 5.- С. 12..

Исследуя вопросы противодействию «кибертерроризму», Э.Д. Данильченко отмечает, что военно-политическое руководство США первым начало рассматривать кибернетическое пространство как новую сферу ведения боевых действий наряду с наземной, морской и воздушно-космической сферами. Конгрессом США был принят антитеррористический Закон, известный как «Акт 2001 года» Этим Законом Конгресс ввел новое законодательное понятие «кибертерроризм» и отнес к нему различные квалифицированные формы хакерства и нанесения ущерба защищенным компьютерным сетям граждан, юридических лиц и государственных ведомств, включая ущерб, причиненный компьютерной системе, используемой государственным учреждением при организации национальной обороны или обеспечении национальной безопасности Данильченко Э.Д. Правовая основа противодействия правоохранительных органов кибертерроризму // Транспортное право. 2015. - № 4 - С. 30..

Автор согласен с М.А. Ефремовой, которая под «кибертерроризмом» понимает противоправное воздействие на информационно-телекоммуникационные системы в целях устрашения населения, воздействия на принятие решения органами власти или международными организациями, справедливо отмечая, что действующее законодательство РФ не позволяет квалифицировать подобные умышленные посягательства по ст. 205 УК РФ Ефремова М.А. Указ. соч. С. 13..

Интересно отметить, что термины с приставкой «кибер» используются не только исследователями, но и упоминаются в ряде нормативных документов. Например, Прогноз научно-технологического развития Российской Федерации на период до 2030 года в числе вызовов развития информационно-коммуникационные технологии называет «рост киберпреступности и масштаба ее эффектов». Стратегия развития отрасли информационных технологий в Российской Федерации на 2014 - 2020 годы и на перспективу до 2025 года в части прикладных исследований в список приоритетных направлений исследований и разработок, определяющих направления технологического развития в области информационных технологий, указывает новые приложения и инфраструктурные решения для повышения безопасности в компьютерных сетях (включая предотвращение киберугроз и защиту данных в средах облачных и распределенных вычислений) Распоряжение Правительства РФ от 01.11.2013 N 2036-р «Об утверждении Стратегии развития отрасли информационных технологий в Российской Федерации на 2014 - 2020 годы и на перспективу до 2025 года» // СЗ РФ. - 2013. - 46. - ст. 5954..

На основании вышеизложенного можно заключить, что несмотря н отсутствие юридического определения понятий «киберпространства», «киберпреступления» они стали общеупотребительными в доктрине уголовного права. Зачастую они используются как синонимы терминов «информационное пространство», «компьютерное преступление». Автор полагает, что в уголовном праве это особенно важно, так как правильная квалификация деяния должна основываться на четком понимании объекта и предмета преступления и оценке его общественной опасности.

Отсутствие правовых традиций использования подобной кибертерминологии в нормативных актах, наш взгляд, не дает оснований для ее использования в качестве исходной для характеристики уголовно-правовых явлений. Абстрактность приставки «кибер», отсутствие ее абсолютного лексического аналога в русском языке, излишне усложняет терминологическое поле информационной безопасности, вносит в данную сферу элементы философского дискурса, неуместного в данном случае, поскольку данная терминология активно входит в лексику нормативно-правового поля, в принципе не совместимого с абстракцией, двусмысленностью либо неопределенностью.

Из рассмотренных терминов и определений необходимо сделать следующий вывод. Не существует единой терминологии для обозначения преступлений в сфере компьютерной информации.

В целом, представляется целесообразным, с точки зрения уголовно-правовой семантики, отойти от «кибер»-терминологии и перейти к традиционно русской, к терминам, известным национальному уголовному и информационному праву, т.е. все известные явления, реалии, процессы, описываемые с помощью приставки «кибер», трансформировать в аналогичные явления, описываемые с помощью понятия «информация», «компьютер». Иначе говоря, по нашему мнению, понятие «киберсфера» может быть без всяких потерь заменено понятием «информационная сфера», понятие «киберпреступность» - компьютерная преступность, киберсистема - информационная система и т. Д.

Как представляется автору данного исследования, информационная система является основой терминологического аппарата, касающегося проблем безопасного обращения компьютерной информации. С методологической точки зрения ее можно представить в виде совокупности взаимосвязанных объектов - элементов системы, которые способны запоминать, обрабатывать информацию и обмениваться ею с другими элементами и внешним миром. Система может изменять структуру в результате возникновения новых элементов, исчезновения старых, а также изменения связей между элементами. Примерами таких искусственных систем является компьютер, мобильный телефон, цифровая видеокамера, кардиостимулятор и т.д. Компьютер рассматривается как универсальный преобразователь информации, способный, запоминая структуру другой информационной системы, выполнять ее функции как преобразователя информации. Именно эти качества делают его наиболее функциональным инструментом и основным техническим средством создания, распространения и использования информации.

Фундаментальное место в терминологическом аппарате информационной сферы целесообразно отдать термину «информационное пространство», что означает среду, которая создает интегративную основу всех информационных явлений. И, хотя закрепление этого термина на законодательном уровне не представляется обязательным, установление герменевтических особенностей информационного пространства будет способствовать адекватному содержательному наполнению всего понятийно-терминологического аппарата информационной сферы.

Основываясь на современном понимании кибернетики, информационное пространство можно рассматривать как сложную систему, которая неразрывно сочетает в себе характеристики социальных и технических кибернетических систем. Самые существенные из этих характеристик соответствуют чертам современных глобальных информационно-коммуникационных сетей (систем): широкие возможности управления, связи и обработка информации; реализация с помощью компьютерных систем; тесная связь технологий информационного пространства с интеллектом человека (технологии выступают продолжением разума на пути эффективного достижения цели); необъятность пределов развития и трансформации.

Учитывая те или иные из указанных характеристик, можно сформировать широкое и узкое понимание информационного пространства.

В широком смысле информационное пространство совпадает со сферой использования компьютеров, автоматизированных систем, компьютерных сетей и сетей электросвязи. На общенаучном уровне такой подход может быть вполне допустимым. Однако, переход в сферу правового регулирования привносит свой специфический акцент, поскольку право - универсальный социальный регулятор, предметом его регулирования являются общественные отношения (поведение субъектов).

Выделение сферы общественных отношений, связанной с информационным пространством или информационной сферой в качестве предмета правового регулирования, поднимает новые проблемы, которым до этого времени не уделялось достаточного внимания. Во-первых, важным является разграничение новых для сферы правового регулирования видов поведения субъекта, относящихся к информационному пространству и уже регламентированного правовыми нормами поведения, что касается компьютерных систем как объектов материального мира. Во-вторых, не менее важным является осознание содержания поведения в информационном пространстве и его внешнего выражения.

Очевидно, что в рамках широкого понимания информационного пространства, решение этих проблем усложняется, поскольку действия, связанные с созданием, модификацией, уничтожением материальных компонентов компьютерных систем и сетей, а также физическим вмешательством в их функционирование, могут быть отнесены к действиям в информационном пространстве, при этом, не имея непосредственной связи с использованием его технологических возможностей.

Нерешенность данной проблемы прослеживается и в Конвенции о киберпреступности, которая не предусматривает ограничения способов и целей противоправных действий в отношении компьютерных систем, сетей и данных, относя все их проявления к компьютерным преступлениям, т.е. преступлениям, которые так или иначе связаны с преступной деятельностью в информационном пространстве.

Одним из путей решения обозначенных проблем, а также проблемы гармонизации терминологии может стать более узкое понимание информационного пространства.

В узком смысле современные исследователи отождествляют информационное пространство с совокупностью информационных ресурсов (фактов, сведений, реалий), находящихся в свободном (открытом) либо закрытом доступе, доступных для обработки с помощью средств компьютерной техники.

Соответственно, в таком понимании, информационное пространство можно определить как созданную с помощью компьютера информационную реальность, в структуре которой находятся сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, представленные в математическом, символьном или любом другом виде, находящиеся в процессе движения по локальным и глобальным компьютерным сетям либо сведения, хранящиеся в памяти любого физического или виртуального устройства, а также другого носителя, специально предназначенного для их хранения, обработки и передачи Тропина Т.Л. Киберпреступность: понятие, состояние, уголовно-правовые меры борьбы: дис. … канд. юрид. наук: 12.00.08 / Тропина Татьяна Львовна - Владивосток, 2005. 235 с.. Другими словами, информационное пространство оказывается в единстве информационных ресурсов, представленных в виде электронных компьютерных данных и совокупности технологий, обеспечивающих возможности их обмена и преобразования. Согласно этому подходу, к действиям в информационном пространстве необходимо относить только те деяния, которые связаны с непосредственным использованием технологических возможностей преобразователей информации (компьютеров, мобильных телефонов) в информационном пространстве, независимо от последствий, которые они вызывают.

Таким образом, информационное пространство - это сформированная информационно-коммуникационными системами реальность, в которой протекают процессы создания, хранения, использования или передачи компьютерной информации. Инициирование этих процессов и управление ими целесообразно рассматривать как внешнее выражение поведения субъекта в информационном пространстве, а само информационное пространство обязательно должно рассматриваться в качестве сферы практической деятельности субъекта, правообладателя, создателя, пользователя информации.

Особенно актуальной для правовой системы России представляется проблема формирования и содержательного наполнения комплекса терминов, связанных с противоправными деяниями в информационной сфере.

Отметим, что российскими учеными активно используются термины «компьютерное преступление», «преступления в сфере компьютерной информации», «преступления в сфере использования компьютеров», «преступления в сфере использования информационных технологий», указывая, что компьютерные преступления тем опаснее, что могут причинить ущерб практически любым правоохраняемым интересам, начиная от частных неимущественных интересов отдельных граждан и заканчивая интересами государственной безопасности. Анализ составов преступлений, входящих в УК России, дает основания утверждать, что на сегодняшний день большинство так называемых «традиционных» составов преступлений могут быть совершены при помощи компьютера. При этом, важно отметить следующую тенденцию. Если на раннем этапе развития компьютерной преступности преступления зачастую совершались из хулиганских побуждений, то сейчас характер таких преступлений меняется. Компьютерная преступность сейчас - явление исключительно корыстное, а в последнее время еще и угрожающее общественной безопасности. Многие имущественные и другие преступления совершаются с помощью компьютеров. Даже если говорить только о «компьютерных» составах преступлений, то и они совершаются чаще всего с корыстной целью - продать информацию, получить право на чужое имущество или имущественные права, получить вознаграждение и т.д. Степанов-Егиянц В.Г. Преступления против компьютерной информации: сравнительный анализ : монография / В.Г. Степанов-Егиянц - М.: МАКС Пресс, 2010. С. 8..